Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Основы судебной власти. Учебное пособие
.pdf
31
стоит из прецедента (ratio decidendi) — это необходимое основание для принятия решения, а также попутно сказанного (obiter dictum) — это то, что сказано
мимоходом и не является обязательным. Судья обязан определить, какая часть
решения является «ratio decidendi», а какая — «obiter dictum». Затем другой судья должен решить, является ли данное решение прецедентом для рассматриваемого им дела. Этот принцип судебного прецедента необходим для того, чтобы
обеспечить одинаковое рассмотрение аналогичных дел и последовательное применение закона. Он также важен для развития права и стабильности правовой
системы в целом. Он позволяет развивать право путем применения новых
принципов и совершенствования существующих.
Процесс принятия решения является сложным и включает в себя несколько этапов. Во-первых, необходимо установить и выяснить соответствующие
факты по делу. После этого необходимо определить и выбрать применимые
правовые нормы и прецедентное право. Из этого следует извлечь принципы,
аналогии и судебные решения, которые имеют отношение к делу и важны для
него. Затем все эти материалы и аргументы должны быть оценены, принимая во
внимание тот факт, что более поздние решения и постановления вышестоящих
судов, как правило, имеют больший вес, чем более ранние решения и постановления нижестоящих судов. Наконец, судья должен проанализировать все доказательства и аргументы и на их основе сформировать сводное мнение, которое
ляжет в основу решения. Это мнение должно быть сформировано с учетом всей
соответствующей информации и аргументов, которые были представлены
и должным образом рассмотрены, чтобы в конечном итоге вынести окончательный и справедливый вердикт.
Практика судебного толкования основана на ряде презумпций, которыми
суды должны руководствоваться при принятии решений. Эти презумпции толкования призваны защитить граждан от произвольных и неправомерных решений, а также гарантировать, что фундаментальные изменения в общем праве не
будут внесены без должного рассмотрения. Они также запрещают суду сужать
свою юрисдикцию или устанавливать уголовную ответственность без вины.
Кроме того, суды должны следить за тем, чтобы любые изменения в общем
праве осуществлялись в соответствии с принципами справедливости и честности, и чтобы граждане не были лишены своих законных субъективных прав.
В процессе толкования используются определенные технико-процессуальные правила. Например, правило буквального толкования является важной
частью судебного процесса и используется во многих странах, включая Великобританию. Британский закон о толковании статутов, принятый еще в 1978 г.,
32
содержит указания и разъяснения по понятийному и категориальному аппарату,
используемому в правоприменительной практике. С учетом изложенного «золотое правило» толкования заключается в выборе истинного значения слов
и терминов, которые могут быть поняты неоднозначно. Это означает, что, если
есть сомнения в значении слова или фразы, суд должен посмотреть на контекст,
в котором они были использованы, и сделать вывод о наиболее вероятном значении. Это правило использовалось во многих делах и считается важным фактором в обеспечении точного толкования закона. Кроме того, правило буквального толкования также требует, чтобы суд учитывал цель, ради которой был
принят закон. Это означает, что при толковании закона суд должен учитывать
намерение законодателя и не допускать изменения его толкования для достижения иного результата. Правило буквального толкования является важной частью процесса толкования и при правильном применении может обеспечить
точное толкование закона в соответствии с намерениями законодателя. «Золотое правило» было сформулировано в деле Grey v. Pearson (1857) в следующем
виде: «Грамматическому и общепринятому пониманию слов закона надо следовать до тех пор, пока это не приведет к абсурду или противоположному
смыслу»31.
Кроме того, существует так называемое эмпирическое правило Хайдера —
важный инструмент для юристов и правоприменителей, когда речь идет о толковании и применении законов. Оно требует сравнения старого и нового типов
законов, чтобы понять намерение законодателя при принятии нового закона.
Такое сравнение помогает определить «зло», которое законодатель хотел устранить новым законом.
Эта концепция обсуждалась во множестве юридических работ, посвященных проблеме толкования и построения законов. Вышеуказанное правило явля-
ется неоценимым подспорьем для правоприменителей, поскольку позволяет им
учитывать первоначальное намерение законодателя и убедиться в том, что закон применяется правильно. Оно также позволяет им выявить любые потенциальные проблемы или лазейки в законе, которые, возможно, необходимо устранить. Это помогает обеспечить справедливое и последовательное применение
закона32.
Важная роль судей как творцов правосудия в странах общего права требует четкого определения их правового статуса и гарантий независимости
31
Russel F. English Law and Language. L., 1993. P. 64.
32
Бернам У. Правовая система Соединенных Штатов Америки. М., 2006. С. 127–140.
33
и беспристрастности в их деятельности. Так, в Великобритании Закон «О конституционной реформе» 2005 г. учредил Верховный суд данной страны как
высший апелляционный суд, отделив его от палаты лордов.
Затем принят Закон Великобритании «О конституционной реформе» 2010 г.
Данный документ стал важным законодательным актом Великобритании, направленным на совершенствование процесса отбора и назначения судей. До реформы
этот процесс был окутан тайной и часто рассматривался как несправедливый
и дискриминационный, поскольку преимущество имели лица с более высоким
социальным статусом или элитным образованием33. Закон учредил Комиссию
по назначению судей, которая призвана сделать этот процесс более открытым
и демократичным. Комиссия отвечает за отбор и рекомендации кандидатов
в судьи лорд-канцлеру, который затем принимает окончательное решение. Реформа призвана обеспечить процесс отбора, основанный на заслугах и свободный от предвзятости, а также улучшить организацию судебной системы и повысить эффективность работы судей при отправлении правосудия. Закон также
требует от Комиссии публиковать информацию о процессе найма и отбора,
а также о причинах выбора конкретных кандидатов34. Такая повышенная прозрачность призвана обеспечить справедливость и открытость процесса отбора
для всех.
Кроме вышесказанного общее право играет важную роль в системе уголовного правосудия Соединенного Королевства. Эта система права постоянно
развивается, проводятся реформы самих судебных звеньев, например путем создания специализированных судов, таких как военные суды и суды по делам
о бытовом насилии. Военные суды нацелены на обеспечение более эффективного и действенного способа рассмотрения правонарушений, связанных с военной службой, таких как дезертирство или неподчинение приказам. Аналогичным
образом суды по делам о домашнем насилии призваны обеспечить не только
более эффективное и быстрое решение дел, но и предоставление жертвам лучшей защиты и поддержки. Они также имеют право выносить более строгие
приговоры виновным, что может служить сдерживающим фактором для других.
Несмотря на то, что суд присяжных был характерной чертой правовой
системы Великобритании на протяжении веков и многие считают его фундаментальной частью системы правосудия страны, его роль в Великобритании
с годами постепенно снижалась. Это началось с принятия Уголовного кодекса
33
Голованова Н.А. Англия и Уэльс // Системы уголовного правосудия зарубежных государств ; отв.
ред. И.С. Власов. М., 2009. С. 122.
34
Там же. С. 117–126.
34
1977 г., который ограничил количество правонарушений, подпадающих под
юрисдикцию суда присяжных, а последующее законодательство только еще
больше усилило роль мировых судов. Это привело к увеличению количества
дел, рассматриваемых в мировых судах, и уменьшению количества дел, рассматриваемых присяжными.
Это вызвало критику со стороны многих, кто утверждает, что суд присяжных необходим для обеспечения справедливой и беспристрастной системы
правосудия. Они утверждают, что суды присяжных обеспечивают контроль над
властью государства и что они являются лучшим способом обеспечения правосудия. Более того, суды присяжных являются жизненно важной частью правовой системы, и их отмена подорвет веру общества в систему правосудия.
Затем был принят Закон Великобритании «Об уголовном правосудии» от
2003 г., который ввел в действие меры по снижению риска фальсификации
мнения присяжных и неправомерного влияния, а также новые положения, обеспечивающие, чтобы дела, связанные со сложными и длительными вопросами
финансового или коммерческого характера, рассматривались единолично судьей. Это было сделано для того, чтобы обеспечить соблюдение интересов правосудия. Кроме того, данный закон также сделал возможным участие присяжных
в рассмотрении некоторых дел в Суде Короны. Это было приятным дополнением к системе уголовного правосудия, поскольку позволяло присяжным участвовать в рассмотрении таких дел и гарантировало, что на их вердикт не повлияют никакие внешние факторы. Кроме того, данный закон также ввел ряд других мер по совершенствованию системы уголовного правосудия, таких как
увеличение числа судей и магистратов, увеличение количества залов судебных
заседаний и других помещений, а также введение новых полномочий судов по
вынесению приговоров. Все эти меры помогли улучшить систему уголовного
правосудия в Соединенном Королевстве и сделать ее более справедливой и эффективной.
Кроме того, была предпринята попытка разгрузить работу судов от мелких тяжб. Эта огромная нагрузка стала настолько непосильной, что правительство предложило прекратить рассмотрение дел, в которых обвиняемый признал
свою вину, таких как уклонение от уплаты незначительных сумм налогов, мелкие кражи в магазинах и правонарушения, связанные с Законом Великобритании
«О криминальном ущербе» (граффити).
Это позволило бы властям сосредоточиться на более серьезных преступлениях, сохраняя при этом сдерживающий эффект для тех, кто совершает мелкие правонарушения, и было бы полезно как для системы уголовного правосудия, так и для общества в целом.
35
Предложение вызвало неоднозначную реакцию со стороны мировых судей: одни утверждали, что прекращение рассмотрения мелких дел приведет
к росту преступности. Тем не менее правительство намерено уменьшить бремя
мелких дел и более эффективно использовать ресурсы, имеющиеся в распоряжении сотрудников правоохранительных органов.
Перейдем теперь к правилам Великобритании о гражданском судопроизводстве, датированным еще 1998 г., которые заменили Правила судопроизводства Верховного суда и Правила судопроизводства окружных судов и произвели
революцию в рассмотрении гражданских дел в Англии и Уэльсе. Данные правила были призваны способствовать справедливому, эффективному, а главное,
экономичному разрешению споров, обеспечивая при этом справедливость и доступ к правосудию. Правила призваны обеспечить всем сторонам, участвующим
в споре, справедливую возможность изложить свою позицию, а также максимально быстрое и экономичное рассмотрение дела. Правила также предусматривают использование альтернативных способов разрешения споров (таких как
посредничество и арбитраж), вместо того чтобы прибегать к традиционному
судебному процессу. Кроме того, правила предусматривают упрощенную процедуру разрешения мелких исков, а также использование упрощенных процедур
для разрешения некоторых видов споров. Правила также предусматривают использование технологий в судебном процессе, таких как подача документов
в электронном виде и использование видеоконференций. Наконец, правила предусматривают использование досудебных конференций, на которых стороны могут обсудить спорные вопросы и попытаться разрешить спор без необходимости проведения полноценного судебного разбирательства.
Введение протоколов предварительного реагирования в современном британском гражданском судопроизводстве является значительным нововведением, которое оказало большое влияние на исход дела. Досудебные протоколы
предполагают обмен информацией между практикующими юристами и другими сторонами, участвующими в предстоящем судебном процессе35. Этот досудебный этап имеет огромное значение и может привести к разрешению дела без
судебного разбирательства, при этом до суда доходит около 1–2 % дел. Данная
процедура разработана для того, чтобы дать потенциальным участникам судебного процесса возможность ознакомиться с существом дела, а также обеспечить
принятие соответствующих мер для достижения решения на досудебной стадии.
Очевидно, что протоколы досудебного разбирательства являются эффективным
35
Кудрявцева Е.В. Гражданское судопроизводство Англии. М., 2008. С. 31.
36
способом своевременного и экономически выгодного разрешения споров, обеспечивая при этом справедливость процесса.
Процедура протокола предварительного действия (pre-action protocol), разработанная в Великобритании, получила международное признание за свою
эффективность. В 2004 г. Консультативный совет европейских судей Совета
Европы выпустил заключение о данной процедуре, в котором высоко оценил ее
как лучший пример того, к чему должны стремиться другие государства-члены.
Заключение представляло собой тщательный анализ протокола досудебного
производства, в котором отмечались его многочисленные преимущества и то,
как он может быть реализован в других странах. В частности, в заключении
подчеркивались преимущества процедуры с точки зрения сокращения расходов
и продолжительности судебного разбирательства, а также повышения эффективности судебной системы. Кроме того, в заключении отмечалось, что протокол
досудебного разбирательства положительно влияет на качество правосудия, поскольку побуждает стороны разрешать споры путем переговоров, а не в судебном порядке. В заключении также подчеркивается важность процедуры для содействия доступу к правосудию, поскольку она позволяет сторонам разрешать
споры без необходимости дорогостоящего юридического представительства.
В целом в заключении сделан вывод о том, что досудебный протокол является
эффективной и успешной процедурой, которую следует принять другим странам.
К примеру, процедура «pre-action protocol» была воспринята в Нидерландах для определения состава доказательств и аргументов, представляемых противоположной стороной.
Правительство Шотландии предложило ряд реформ для упрощения и модернизации процедур гражданского судопроизводства, чтобы сделать их более
эффективными и действенными. Цель состоит в том, чтобы облегчить людям
разрешение споров, не прибегая к длительным и дорогостоящим судебным разбирательствам. Это включает в себя внедрение альтернативных методов разрешения споров, таких как посредничество и урегулирование, которые стимулируют стороны к достижению соглашения без обращения в суд. Также предполагается обязательный обмен информацией и документами между сторонами
спора до начала судебного разбирательства. Это поможет обеспечить наличие
всей необходимой информации до начала рассмотрения дела, а также осведомленность сторон об их правах и обязанностях. Реформы также облегчат людям
доступ к правосудию и обеспечат быстрое, справедливое и экономически эффективное разрешение гражданских споров. Приведенные примеры не являются единственными, а лишь иллюстрируют общую динамику в странах общего
права.
37
Развитие исламской модели правосудия в современную эпоху. В ответ на
натиск континентального и социалистического права мусульманские страны
попытались создать новую правовую систему, совместимую с исламским правом и включающую в себя принятие конституций и других правовых документов, основанных на мусульманских принципах. Кроме того, была разработана
современная система правосудия с упором на защиту прав человека. Это включает в себя создание независимых судов, принятие уголовно-процессуального
кодекса и внедрение системы уголовного правосудия, но основанной на исламских принципах. Но эти реформы были направлены в первую очередь на обеспечение отправления правосудия в соответствии с исламским правом.
В результате именно Коран стал фундаментальным источником исламского права и основой всех правовых систем в мусульманских странах. Это
единственный источник законодательства, который считается непогрешимым
и является единственным, обязательным для всех мусульман. Коран является
основой шариата, который представляет собой исламскую правовую систему.
Шариат основан на Коране и учении пророка Мухаммеда. Шариат охватывает
широкий круг вопросов, включая семейное право, уголовное право и гражданское право. Шариат толкуется и применяется исламскими учеными и юристами, которые отвечают за то, чтобы закон применялся в соответствии с учением
Корана и сунной пророка Мухаммеда.
Заметную роль исламское право играет также в тех государствах, где конституции признают ислам государственной религией, не упоминая при этом
о роли шариата (Алжир, Бангладеш, Бруней, Индонезия, Коморские острова,
Малайзия, Мальдивские острова, Мавритания, Марокко, Тунис).
Таким образом вышесказанное показывает, что между правовыми системами Египта и Алжира существует тесная связь. Обе страны имеют схожее законодательство, когда речь идет о гражданских делах, причем в обеих странах
применяются одни и те же положения. Это явное свидетельство того, что обе
страны тесно связаны между собой с точки зрения их правовых систем. Также
обе страны используют принципы исламского права, естественного права и правил правосудия в отсутствие применимого законодательного положения. Это
свидетельствует о том, что обе страны имеют общее понимание закона и стремятся обеспечить правосудие для своих граждан.
Так, самая первая норма Гражданского кодекса Египта устанавливает, что
в отсутствие законов и обычаев судья должен решать дело в соответствии
с принципами исламского права, и если мы обратимся к той же самой норме
в том же самом кодексе, но принятом в Алжире, то также встретим упоминание
38
про исламское право, но в основном законе Алжира не упоминается шариат
в качестве источника права. Другим примером выступает Марокко: тут такого
рода случаи касаются именно семейных отношений и соответствующего одноименного кодекса в ст. 400.
В отдельную группу государств, которые, по сути, обладают смешанным
набором: с одной стороны, провозглашают о своем светском начале, но иногда
продолжают быть верными историческому религиозному выбору, входят Азербайджан (ст. 7, 18), Албания (ст. 10), Гамбия (ст. 1 и 5), Гвинея (ст. 1), Казахстан (ст. 1, 5), Мали (ст. 25), Нигер (ст. 4), Сенегал (ст. 2), Таджикистан (ст. 1),
Турция (ст. 2), Туркменистан (ст. 1), Узбекистан (ст. 12).
Хорошим примером этого является Турция, где в последние годы у власти находится исламистская Партия справедливости и развития. Но Турция декларирует, что является светским государством и, как следствие, кандидатом на
полноправное членство в Европейском союзе. Во многом это связано с радикальными реформами, которые провел Мустафа Кемаль Ататюрк в начале XX в.
Реформы Ататюрка изменили курс страны на светский путь развития, и это сохранилось, несмотря на присутствие шариата в правоприменении и правосознании. Таким образом, в определенных обстоятельствах шариат действительно
оказывает значительное влияние на право, однако во многих странах он официально не признан в качестве источника права.
В то же время происходит новое толкование шариата в свете современных условий и вызовов, что приводит к появлению новой правовой модели. Эта
модель характеризуется сочетанием исламских и современных правовых принципов, что позволяет применять в правовой системе и те, и другие.
Правовые системы мусульманских стран находятся в состоянии подъема,
поскольку начинают включать в себя правовые модели других стран, особенно
в областях, не охваченных шариатом. Эти модели адаптируются к современному миру, и создается новая правовая парадигма, сочетающая исламское право
с правовыми моделями других стран. Гибридный подход позволяет создать более комплексную и эффективную систему правосудия. Такое новое толкование
шариата также приводит к разработке новых правовых инструментов и процедур, таких как создание специальных судов. Эти суды призваны обеспечить соблюдение принципов исламского права при разрешении споров, учитывая при
этом правовые модели других стран. Эта новая правовая модель также используется для решения вопросов, связанных с международной торговлей, техническим регулированием и информационными технологиями.
39
Раскрывая это явление, Л.Р. Сюкияйнен писал: «С точки зрения мусульманского права в широком смысле, шариат правильнее представлять не как систему, заключающую все конкретные правила поведения различных типов,
а как общий ориентир, направление, цель, к достижению которой должен стремиться мусульманин»36.
В то же время в последние годы многие мусульманские страны пытаются
возродить традиционные принципы исламского права. Ливия первой сделала
этот шаг еще в 1971 г., когда решила включить исламское право в свою национальную правовую систему37. Это предполагало восстановление традиционных
исламских наказаний за такие преступления, как кража, грабеж, прелюбодеяние
и употребление алкоголя. Кроме того, были приняты законы, запрещающие ростовщичество. В 1977 г. Коран был объявлен законом общества, заменив собой
светскую конституцию38. Следуя примеру Ливии, Йемен, Пакистан, Судан и ряд
других мусульманских государств также начали внедрять исламское право
в свои правовые системы. Страны, которые наиболее последовательно внедряют исламское право, — Саудовская Аравия и Иран. Все эти страны пытались
укрепить принципы мусульманского права, особенно в области личного статута, который включает в себя семейные и наследственные отношения.
Среди анализируемых стран стоит особо отметить положение Саудовской
Аравии, для которой кроме норм исламского шариата остальное законодательство остается в значительной степени некодифицированным. Об этом свидетельствует Основной низам, который является законом, определяющим структуру власти в стране. Согласно ст. 7 этого закона власть в Саудовской Аравии
основана на Книге Всевышнего Аллаха и Сунне Его Пророка. Это означает, что
справедливость, консультации и равенство являются основными принципами,
которыми должна руководствоваться деятельность всех органов власти.
Основной закон о власти также предусматривает, что суды должны руководствоваться исключительно исламским шариатом (ст. 46). Кроме того, он вводит понятие конституционного надзора, согласно которому суды могут приме-
нять законодательные акты, изданные правителем, но только если они не противоречат Корану и Сунне (ст. 48). Король должен проводить национальную
политику в соответствии с нормами ислама и осуществлять надзор за применением исламского шариата (ст. 55). Совет министров несет коллективную ответственность перед королем за исполнение законов шариата (ст. 57). Законода-
36
Сюкияйнен Л.Р. Указ. соч. С. 55–56.
37
Правовые системы стран мира: Энциклопедический справочник. М., 2001.
38
Сюкияйнен Л.Р. Указ. соч. С. 103–104.
40
тельный орган также отвечает за разработку правовых норм и правил в общих
интересах, предотвращение проникновения зла в дела государства и соблюдение
Шариата (ст. 67).
В целом Основной низам является ярким примером исламизации саудовского общества. Он показывает, что исламский шариат является основным источником права в стране и что все органы власти должны соблюдать его принципы. Этот закон также обеспечивает основу для надзора за исполнением законов правителя и гарантирует, что судебная система руководствуется исламским
шариатом. Кроме того, в нем изложены обязанности короля, Совета министров
и законодательных органов в плане реализации норм шариата.
Если посмотреть на картину права Саудовской Аравии в целом, то введение светского права было постепенным процессом. Первоначально существовало только два основных королевских нисама (указа) — Закон о регулировании
деятельности компаний от 1965 г. и Закон о регулировании деятельности коммерческих агентств от 1962 г. Однако, начиная с принятия Закона о судоустройстве 1975 г., был принят ряд других законов, направленных на дальнейшее развитие судебной системы в стране. К ним относятся Закон о тюрьмах и аресте
1978 г., Закон об основных положениях ареста, временного лишения свободы
и превентивного задержания 1983 г., Закон о судопроизводстве в шариатских
судах 2001 г., Закон о судопроизводстве 2002 г. и Закон об уголовном судопроизводстве 2002 г. Закон о судоустройстве 1975 г. создал единую судебную систему с одним судом кади, которому подсудны брачно-семейные и мелкие
гражданские дела, тремя судами кади по уголовным делам, апелляционными
судами и Верховным судебным советом. Эта правовая модель постоянно развивается, чтобы удовлетворить меняющиеся потребности населения и обеспечить
справедливость и равноправие системы правосудия.
Новый этап в реформировании законодательства непосредственно наступил после опубликования 1 октября 2007 г. королевских планов по проведению
полномасштабной правовой реформы. В соответствии с новым законодательством был учрежден Верховный суд, а Верховный судебный совет перестал
быть высшим органом судебной власти. В провинциях была учреждена новая
система апелляционных судов: уголовных, гражданских, трудовых, коммерческих и судов личного статута39. Соответственно, какого-либо значительного отхода от исламских принципов не произойдет.
39
A Brief Overview of the Saudi Arabian Legal System // Hauser Global Law School Program. URL: (дата
обращения: 07.08.2023).
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]