Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Нотариат. Учебное пособие для студентов вузов, обучающихся по специальности «Юриспруденция»
.pdf
НОТАРИАТ
Под редакцией
кандидата юридических наук, профессора Н.А. Волковой,
кандидата юридических наук Л.В. Щербачевой
Допущено Министерством образования
Российской Федерации в качестве учебного пособия
для студентов высших учебных заведений, обучающихся
по специальности «Юриспруденция»
Допущено Министерством внутренних дел
Российской Федерации в качестве учебного пособия
для курсантов и слушателей образовательных учреждений
высшего профессионального образования МВД России
по специальности «Юриспруденция»
Закон и право Москва
2023
ÓÄÊ 347.961(470+571)(075.8)
ÁÁÊ 67.76(2Ðîñ)ÿ73-1
Í85
Рекомендовано Учебно-методическим центром
«Профессиональный учебник» в качестве учебного пособия
для студентов высших учебных заведений, обучающихся
по специальности 030501 «Юриспруденция»
Л.В. Щербачева, Н.А. Волкова, Н.Д. Эриашвили, С.А. Борякова, М.В. Максутин,
О.И. Баркалова, В.А. Суркова, А.А. Карцхия, А.П. Алексий
Главный редактор издательства
кандидат юридических наук,
доктор экономических наук Н.Д. Эриашвили
Авторы:
Нотариат: учеб. пособие для студентов вузов, обучающихся по
Í85 специальности «Юриспруденция» / [Л.В. Щербачева и др.];
под ред. Н.А. Волковой, Л.В. Щербачевой. — М.: ЮНИТИДАНА: Закон и право,
20
— 319 ñ.
23.
I. Щербачева, Любовь Владимировна.
ISBN 978-5-238-01210-0
Агентство CIP РГБ
В учебном пособии рассмотрены история становления и организация
нотариатов в Российской Федерации, нормы права, регулирующие общественные отношения, возникающие при удостоверении нотариусами бесспорных прав и фактов, правила и порядок свидетельствования документов, выписок из них, оформления наследственных прав, придания документам исполнительной силы и выполнения других предусмотренных законом действий в целях обеспечения защиты прав и интересов граждан и
юридических лиц.
Издание полезно юристам, студентам в рамках учебных программ по
гражданскому, предпринимательскому и другим смежным правам, а также руководителям соответствующих хозяйствующих субъектов, аспирантам и профессорско-преподавательскому составу юридических вузов.
ÁÁÊ 67.76(2Ðîñ)ÿ73-1
ISBN 978-5-238-01210-0 © ИЗДАТЕЛЬСТВО ЮНИТИ-ДАНА, 2003, 2007
Воспроизведение всей книги или любой ее
части любыми средствами или в какой-либо
форме, в том числе в Интернет-сети, запрещается без письменного разрешения издательства.
© Оформление «ЮНИТИ-ДАНА», 2007
Введение
Нотариат в Российской Федерации призван обеспечивать защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем
совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации.
В соответствии со ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате от
11 февраля 1993 г. (далее — Основ) нотариальные действия в Российской Федерации совершают нотариусы работающие в государственной нотариальной конторе или занимающиеся частной практикой. Государственные нотариальные конторы открываются и упраздняются Министерством юстиции Российской Федерации или
по его поручению министерствами и другими органами юстиции
субъектов Российской Федерации (ст. 7 Основ). Нотариус, занимающийся частной практикой, является членом нотариальной палаты (профессионального объединения частных нотариусов) и
вправе иметь собственную контору, открывать расчетный и иные
счета в банках, нанимать и увольнять сотрудников.
Согласно ст. 2 Основ при совершении нотариальных действий
нотариусы обладают равными правами и несут одинаковые обязанности независимо от того, работают они в государственной нотариальной конторе или занимаются частной практикой.
В соответствии со ст. 1 Основ нотариусы имеют право: совершать предусмотренные законодательством нотариальные действия;
составлять проекты сделок, изготовлять копии документов выписки
из них, а также давать разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий; истребовать от физических и юридических лиц
сведения документы, необходимые для совершения нотариальных
действий.
Обязанности нотариусов указаны в ст. 16 Основ: оказывать физическим юридическим лицам содействие в осуществлении их прав
и защите законных интересов; разъяснять клиентам права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий; хранить в тайне сведения, предоставленные им в
связи с осуществлением профессиональной деятельности; отказывать в совершении нотариальных действий, заведомо противоречащих действующему законодательству; представлять в налоговый
орган справку о стоимости имущества, переходящего в собственность граждан в порядке наследования или дарения, необходимую
для исчисления с него налога в случаях, предусмотренных действующим законодательством.
Определяя одинаковый комплекс прав и обязанностей для всех,
закон несколько ограничивает полномочия частных нотариусов.
Статья 35 Основ содержит перечень нотариальных действий, которые имеют право совершать нотариусы: удостоверение сделок, вы-
3
дача свидетельства о праве собственности на долю в обще имуществе супругов, засвидетельствование подлинности копий документов
и подписей на них, удостоверение факта нахождения гражданина в
живых, принятие на хранение документов и т.д. В компетенцию
нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, кроме действий, предусмотренных ст. 35 Основ, входит также и
оформление наследственных прав.
Долгое время на нотариуса смотрели как на неудачника, который не смог пробиться в адвокатуру, суд или прокуратуру, как на
юриста «последнего» сорта. С появлением первых сделок на приобретение права собственности российский нотариат стал испытывать
повышенный интерес к себе и со стороны государственных властей,
и со стороны обывателей.
В условиях формирования рынка и развития связанных с ним
гражданских правоотношений, решающее значение приобретают
органы нотариата.
Слово «нотариат» произошло от латинского слова notarius, что
означает писец. Сейчас нотариатом называют государственный орган, который официально удостоверяет различные юридические
акты (договоры, завещания, доверенности), а также обладает правом засвидетельствовать подлинность копий документов и подписей на документах. Нотариат в реальной жизни представляет собой
нотариальные конторы, должностными лицами которых являются
нотариусы.
С февраля 1993 г. нотариальное обслуживание населения России осуществляется как государственными, так и частнопрактикующими нотариусами. По ряду объективных причин в стадии становления частного и резкого сокращения государственного нотариата отмечалось снижение качества и объема нотариальных услуг.
В связи с этим все еще остаются возможными случаи нарушения
законодательства о нотариате.
Как известно, на прием к государственному нотариусу всегда
бывают огромные очереди, а частный нотариат, например, мало
доступен для основной массы граждан, да и для юридических лиц
по следующим причинам: во-первых, избирательный подход к клиентам по критерию «выгодный — невыгодный»; во-вторых, отсутствие информации об образовании частных контор; в-третьих, открытие частных нотариальных контор в «закрытых» помещениях банков, коммерческих структур и т.п. Все это и порождает дефицит
нотариальных услуг.
Ранее в нашей стране работа нотариуса была не очень престижна, поэтому иногда на эту должность вынуждены были принимать
лиц без юридического образования. А во всех странах нотариус —
уважаемое лицо. Например, в Японии, чтобы стать нотариусом,
4
человек должен проработать в суде, в адвокатуре и органах прокуратуры, и только после этого он может претендовать на должность
нотариуса. В сегодняшней России нотариусом также может стать
только лицо с высшим юридическим образованием. Для этого необходимо сдать квалификационный экзамен, пройти годичную стажировку у нотариуса, получить лицензию на право заниматься нотариальной деятельностью. И только после этого при наличии вакантной должности лицо может быть назначено на конкурсной основе на должность нотариуса. И теперь отличительной чертой этой области юриспруденции в нашей стране является стопроцентное занятие
должностей нотариусов лицами с высшим юридическим образованием.
Качественной профессиональной подготовке нотариусов в последнее время уделяется особое внимание, чему способствует издание различных монографий, учебников, учебных пособий, статей. В
настоящем учебном пособии, предназначенном для студентов вузов
и преподавателей юридических специальностей, раскрываются
сущность, значение и функции нотариата, нравственные и законодательные основы нотариальной деятельности, а также организация
института нотариусов в Российской Федерации, в том числе порядок учреждения и ликвидации должности нотариуса, гарантии и
ответственность нотариуса, лицензирование его деятельности. Значительное место занимают главы, где описаны правила совершения
нотариальных действий.
Особые главы посвящены нотариальным палатам и Федеральной нотариальной палате, а также деятельности российских нотариусов в соответствии с международными договорами и нормами
иностранного права.
К пособию даются приложения — законы, положения, приказы
и другие документы, которые регулируют деятельность нотариусов,
работающих в государственных нотариальных конторах, и нотариусов, занимающихся частной практикой.
5
Нотариат как система государственных
1
и негосударственных органов
для удостоверения фактов, имеющих
юридическое значение
1.1 История развития нотариата
Исторически возникновение нотариата связано с развитием
гражданского оборота и гражданского общества.
Ранее всего нотариат развился в Италии — еще в середине
VIII в. Его прообразом был древнеримский институт табеллионов
(tabelliones, èëè notarii) — лиц, занимавшихся под контролем государственной власти сочинением юридических актов. С конца IX в.
образцом устройства нотариата стала Франция, когда Карл Великий
установил концепцию нотариата, неразрывно связанную с магистратурой. Сначала нотариус представлял собой нечто вроде секретаря суда составлял договоры и отдавал их на подпись судье. Затем
очень быстро он наравне с судьями стал держателем Государственной печати и прямым представителем государственной власти,
имеющим полномочия удостоверять договоры. Стать нотариусом
могло только лицо, проработавшее не менее шести лет в нотариальной конторе. После этого необходимо было сдать специальный
квалификационный экзамен.
Функции нотариата были очень широки. Нотариусы освидетельствовали все акты и договоры, составляли описи имущества,
выдавали разного рода свидетельства, совершали публичные продажи. Поэтому к данной должности допускались только «благонадежные» лица, внесшие залог, размер которого зависел от доходности
конторы. Должности нотариуса были несменяемыми. Взыскания на
«провинившегося» налагались советами нотариусов, который избирался профессиональным собранием. Статус нотариуса был настолько весо´м, что нотариальные акты имели, безусловно, доказательную силу и исполнялись без особого судебного решения. Формы же нотариального производства, равно как и ответственность
нотариусов, подробно регламентировались законами.
В России до революции нотариус был одним из уважаемых и
высококвалифицированных специалистов. Первые российские нотариальные акты стали заключаться в XIV—XV вв. Мытники в присутствии свидетелей на рынках регистрировали сделки, за совершение которых сбирались пошлины и сборы. В период правления царя Алексея Михайловича «писать на дому» разрешалось только определенные акты: о займе денег или хлеба (в деревнях на суммы не
свыше 10 рублей), сговорные свадебные записи и духовные завеща-
6
ния. Появление института нотариата в России связано с периодом
царствования династии Романовых. В царствование Алексея Михайловича было принято Соборное уложение 1649 г. Именно оно
создало целую эпоху в развитии российского нотариального института, упорядочило и систематизировало действующие до его появления отдельные указы, создало ту основу, на которой впоследствии вырос твердый порядок укрепления прав на имущество, принятый в Своде законов в 1832 г. Одним из главнейших преобразований в этот период и имевшим решительное влияние на дальнейшее
историческое развитие нотариального дела в России, следует считать установление строгого надзора за площадными подьячими и
зависимости их от органов правительственной власти.
Указом Петра Великого от 9 декабря 1699 г. предписывалось
«совершать всякие крепости» не у площадных подьячих на Ивановской площади в Москве, а в соответствующих приказах, куда надлежало «присылать раз в два месяца все крепости, совершаемые в
городах». 1 января 1700 г. совершение всех крепостей между лицами городского сословия в Москве было передано во владение московской ратуше, а торговых крепостей — Московской большой таможне. Полной централизацией нотариального дела Петр I предполагал устранить беспорядки и злоупотребления, которые часто происходили при совершении правовых актов подьячими на Ивановской площади. Но этот порядок оказался неудобным, поэтому 30
января 1701 г. «было велено писать крепости по прежнему указу в
палатке Ивановской площади», а надзор за деятельностью площадных подьячих был поручен Оружейной палате. Впоследствии «для
ближайшего заведывания крепостным делом учрежден особый приказ крепостных дел, состоявший из нескольких судей». После учреждения Юстиц-коллегии в губерниях были образованны особые
самостоятельные конторы крепостных дел, состоявшие из писцов и
надсмотрщиков. Надзор за деятельностью главных контор поручался особому секретарю или комиссару, который назначался Юстицколлегией.
Следующий этап становления нотариата связан с царствованием
Екатерины II. Вместе с упразднением в 1775 г. Юстиц-коллегии
совершение крепостных актов было передано Палате гражданского
суда, представляющей собой соединение Департамента юстиции и
Вотчиной коллегии. Для создания органа публичной деятельности,
близко стоящего ко всем имущественным оборотам и содействующего их развитию, Екатерина II делает попытку сокращения излишних формальностей при совершении правовых актов, предоставляя возможность частным маклерам совершать акты о переходе
недвижимых имуществ. С 1781 г. утверждаются маклеры и нотариусы исключительно для торговых сделок и разного рода посредни-
7
честв. В период правления Екатерины II в соответствии с новым
Уложением возникла масса правительственных учреждений нотариального характера для наблюдения за правильным и законным совершением различных частноправовых актов и составления документов, освобожденных от тягостного для контрагентов крепостного порядка их совершения.
В эпоху реформ Александра II, охвативших все отрасли общественной и государственной жизни России, было преобразовано и
нотариальное дело. Вместе с новыми Судебными уставами императора Александра II было выработано и Положение о нотариальной
чести, в основу которого положены три нотариальных законодательства Западной Европы: французское 1813 г., австрийское 1845 г.
и баварское 1861 г. Результатом этой законодательной деятельности
стали два проекта — 1863 и 1866 гг.
Первый из них, наиболее приближенный к жизни, не прошел
через Государственный совет. Второй проект Положения был утвержден 14 апреля 1866 г. Вместе с введением нотариального Положения все прежние нотариусы и маклеры, кроме биржевых, прекратили свою деятельность. Отделив по образцу западных стран
нотариальную часть от судебной, законодатель создал самостоятельный нотариальный институт с обширным и независимым кругом действий. Вышеназванные положения действовали до Октябрьской революции 1917 г. Примечательно, что до начала революции
шло непрекращающееся обсуждение отдельных статей и разделов
Положения о нотариальной части, готовился отдельный самостоятельный Закон о нотариате, проект которого рассматривался несколько раз.
Нотариат в советский период получает новое правовое регулирование. Одним из первых декретов Советской власти, опубликованных 24 ноября 1917 г., упразднены «буржуазно-помещичьи» судебные органы. После Октябрьской революции, а особенно в период Гражданской войны и интервенции необходимость нотариата
как института публичного права отпала, поскольку не стало общественных отношений, регулируемых им. Нотариат впервые упомянут 23 марта 1918 г., когда Совет Народных Комиссаров Москвы и
Московской губернии принял постановление, которым отменил
«ныне действующее Положение о нотариальной части» и ввел новое Положение о муниципализации нотариальных контор.
В период Гражданской войны и борьбы с иностранными интервентами гражданский оборот в стране был крайне незначительным,
и это определило место нотариата в системе государственных органов. Обязательные отношения сводились к алиментным, семейноимущественным делам, бытовой купле-продаже, бытовому подряду
и не выходили за пределы домашнего обихода. Однако необходи-
8
мость контроля за быстро разваливающейся экономикой и недостаток налогов приводят большевиков к необходимости постепенно
восстанавливать старые институты в новом обличии. Возрождение
нотариата как института произошло в связи с переходом в нэпу.
Так, 2 августа 1921 г. издается Декрет Совета Народных Комиссаров, которым устанавливается, что свидетельствование сделок и
договоров производится нотариальными столами губернских отделов юстиции и уездных бюро юстиций. Принципиальные вопросы
организации и деятельности нотариата обсуждались IV Всероссийским
съездом деятелей советской юстиции, который открылся 26 января
1922 г.
В печати были опубликованы «Тезисы о нотариате», в которых
подчеркивалось, что в Советском государстве нотариат является
государственным учреждением, а все элементы гражданскоправовых отношений между нотариусами и клиентами по вознаграждению за услуги, свойственные капиталистическим странам, не
должны иметь место. 4 октября 1922 г. было принято Положение о
государственном нотариате, которое заложило основы Советского
нотариата.
14 мая 1926 г. ЦИК и СНК СССР приняли Постановление «Об
основных принципах организации государственного нотариата», на
основе которого в союзных республиках были разработаны и приняты аналогичные положения о государственном нотариате. Со
временем, по мере изменения и развития экономических и социальных условий, росло значение нотариата. Совершенствовалось
материальное и процессуальное законодательство. В республиканское законодательство о нотариате включались необходимые уточнения и изменения.
В РСФСР Положение о государственном нотариате в новой редакции утверждалось несколько раз — 30 июля 1930 г., 31 декабря
1947 г., 30 сентября 1965 г. Шестая сессия Верховного Совета СССР
VIII созыва 19 июля 1973 г. приняла Закон СССР о государственном
нотариате. Спустя почти 20 лет в Россию вернулся «свободный» нотариат — 11 февраля 1993 г. Верховным Советом Российской Федерации приняты Основы законодательства РФ о нотариате (однако
день нотариата отмечают 14 апреля — в тот день, когда в 1866 г.
было принято «Положение о нотариальной части»). Так, внебюджетный нотариат, уничтоженный советским правительством в
1918 г., пережил «второе рождение» в 1993 г. Его становление и
развитие связано с процессами приватизации, изменившими отношения собственности в России и потребовавшими адекватных правовых способов их защиты, в том числе и путем развития системы
нотариата. До принятия Основ в стране действовал Закон РСФСР
«О государственном нотариате» от 2 августа 1974 г. С момента всту-
9
пления Основ в силу (13 марта) и до момента вступления новой
Конституции в силу (25 декабря) в 1993 г. был своеобразный переходный период. Старая система государственного (или бюджетного)
нотариата уже перестала удовлетворять возросшие потребности участников гражданского оборота.
В связи с провозглашением прав и свобод человека и гражданина, возрастанием количества договоров, связанных с недвижимостью,
доверенностей, а также учредительных документов закономерно возросло количество необходимых для их подтверждения нотариальных
действий. И государственный нотариат старой системы не мог соответствовать многообразию общественных отношений ни своим количеством, ни качеством. Кроме того, модель частного латинского нотариата России потребовалась как для сближения с мировым сообществом, так и для восстановления дореволюционного института.
1.2. Становление и развитие нотариата
в Российской Федерации
11 февраля 1993 г. Верховным Советом РФ были приняты Основы законодательства Российской Федерации о нотариате. Этот
Закон кардинально реформировал институт нотариата, возродил в
России независимый нотариат латинского типа. Была начата выдача
лицензий на право нотариальной деятельности. Первая из них за ¹
000001 от 7 апреля 1993 г. выдана А.И. Тихенко. В субъектах РФ создаются нотариальные палаты.
22 сентября 1993 г. решением Учредительной конференции представителей региональных нотариальных палат учреждена Федеральная нотариальная палата (ФНП). Первым президентом избран
В.С. Репин.
10 декабря 1993 г. — дата государственной регистрации Федеральной нотариальной палаты.
В 1994 г. продолжилось формирование структуры нотариата.
В 1995 г. Федеральная нотариальная палата принята полноправным членом в Международный союз латинского нотариата (МСЛН)
по резолюции Ассамблеи нотариатов—членов МСЛН от 27 мая
1995 г. ФНП подписаны соглашения о сотрудничестве с нотариальными палатами Белоруссии и Украины.
В 1996 г. Президентом Федеральной нотариальной палаты избран А.И. Тихенко, который входил в группу разработчиков Основ
законодательства Российской Федерации о нотариате и, как мы
говорили, стал первым в стране частнопрактикующим нотариусом.
Нотариальным сообществом были востребованы качества Тихенко
как пламенного подвижника латинского нотариата, яркого идеолога
и прирожденного лидера. Вскоре была принята новая редакция Ус-
10
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]