Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Нотариат. Учебное пособие для студентов вузов, обучающихся по специальности «Юриспруденция»
.pdf
переименован в Международный союз нотариата (МСН) — таково
решение Ассамблеи Международного союза латинского нотариата.
1.3. Понятие и значение нотариата
Наиболее афористично необходимость нотариата в гражданском
обществе выразил Гегель: «Собственность покоится на договоре и
на формальностях, делающих ее доказательной и правомерной».
Нотариат возник как институт гражданского общества, обеспечивающий защиту частной собственности и бесспорность имущественных прав, охрану прав участников гражданского оборота. На
протяжении всей истории развития государства и права нотариат
является составной частью правовой системы любой страны, поскольку осуществляемые нотариусами функции объективно необходимы и востребованы, особенно в обществе с развитой экономикой
и гражданским оборотом.
Хотелось бы отметить, что в системе органов юстиции нотариату отведено очень важное место. В отличие от суда, который рассматривает в гражданском процессе споры о праве, нотариат выполняет функции, направленные на юридическое закрепление гражданских прав и предупреждение их возможного нарушения в будущем. Законодательство, регулирующее деятельность нотариата,
представляет собой совокупность законов и иных нормативноправовых актов, посредством которых государством устанавливаются, изменяются или отменяются соответствующие правовые нормы.
Нормативные акты, регулирующие деятельность нотариата, подразделяются на две основные группы:
• федеральные законы и иные принятые в соответствии с ни-
ми нормативно-правовые акты;
• законы и иные нормативно-правовые акты субъектов Рос-
сийской Федерации.
В целях создания гарантии соблюдения законных интересов и
прав граждан государство установило, что некоторые виды правоотношений граждан и организаций приобретают законную силу
только после удостоверения их нотариусом.
Нотариус (îò ëàò. notarius — писец, секретарь) — должностное лицо,
в обязанности которого входит совершение нотариальных действий.
Для проведения подобного рода нотариальных действий (удостоверения договоров и других сделок, оформления наследственных прав
и т.д.) организован нотариат — система государственных органов и
должностных лиц, на которых возложено удостоверение бесспорных прав и фактов, а также выполнение других нотариальных действий.
Различные нотариальные действия от имени государства совершают нотариусы, которые работают в государственных нотариаль-
21
ных конторах или занимаются частной практикой, а также должностные лица органов исполнительной власти и консульских учреждений в соответствии с их компетенцией.
Энциклопедический словарь Брокгауза и Эфрона давал определение дореволюционного нотариата как «учреждения для публичного удостоверения различного рода актов, договоров и вообще важных для правовой жизни событий с целью обеспечения их достоверности для суда, административных мест и частных лиц».
В Российской Федерации обеспечение защиты прав и законных
интересов граждан и организаций в соответствии с Конституцией и
законодательством РФ относится к компетенции ряда государственных органов и должностных лиц. В этой связи исполнение специфических функций возложено на нотариусов — специально
уполномоченных должностных лиц, от имени Российской Федерации совершающих предусмотренные нормативно-правовыми актами нотариальные действия в интересах российских граждан и орга-
низаций (юридических лиц), граждан и организаций иностранных государств, а также лиц без гражданства.
Таким образом, нормативное определение нотариата характеризует этот правовой институт как систему государственных органов и
должностных лиц, на которых законодательством РФ возложена
обязанность по совершению предусмотренных нотариальных действий от имени Российской Федерации, направленных на юридическое закрепление бесспорных гражданских прав и фактов и исполняемых в целях обеспечения зашиты прав и законных интересов
обратившихся лиц и организаций.
В мире есть две основные системы нотариата — латинского и
1
англосаксонского типов
. В странах романо-германской правовой
системы, имеющей в своей основе нормы римского права, в основном сформировался нотариат латинского типа.
Характерными чертами нотариата латинского типа являются:
• наличие у нотариуса юридического образования;
• выполнение нотариусом государственной функции незави-
симо и не будучи включенным в иерархию государственных
чиновников;
• сочетание публичного и частного интереса в правопримени-
тельном процессе;
• наличие установленной в законе персональной ответствен-
ности нотариуса, в том числе всем своими имуществом, за
ущерб, причиненный какому-либо лицу при исполнении
своей функции;
1
См. подробнее: Пиелп Ж.-Ф., Ягр Ж. Нотариат во Франции и в мире // Нота-
ðèóñ. 2005. ¹ 6.
22
• выполнение нотариусом своей функции беспристрастно;
• соблюдение нотариусом профессиональной тайны;
• осуществление нотариальной деятельности в рамках терри-
торий, определяемых законом;
• объединение нотариусов в профессиональную организацию;
• соблюдение нотариусом законодательства своей страны, а
также правила этики, установленные нотариальной палатой.
Российский нотариат имеет все признаки нотариата латинского типа1.
В 1995 г. российский нотариат в лице Федеральной нотариальной
палаты был принят в члены одной из крупнейших международных
негосударственных организаций — Международный союз латинского нотариата.
Ценность института нотариата латинского типа как своеобразного компромисса между государством и обществом заключается в том,
что он позволяет обеспечивать правоохранительные функции, законность и правомерность юридических действий участников гражданского оборота за счет них же самих, без каких-либо затрат со стороны государства. Мало того, свободный нотариат позволяет государству успешнее осуществлять не только правоохранительные, но и фискальные и судебно-юрисдикционные функции. На такие сущностные
характеристики нотариата важно обратить внимание именно сейчас,
когда государство испытывает большие сложности при финансировании правоохранительной и судебной систем России.
Нотариат может значительно разгрузить судебную систему, которая в РФ очень сильно загружена. Например, стороны — кредитор и должник — могут прийти к соглашению о своих обязательствах друг перед другом, а также о том, что их принудительная реализация допускается без обращения в суд; достоверность и законность
соглашения удостоверяется независимым и компетентным лицом,
действующим по поручению государства, — нотариусом. Наличие
такого соглашения дает все основания предполагать отсутствие
спора о праве, что делает излишней судебную процедуру. Определенные шаги в упрощении процессуального исполнения некоторых
обязательств в Российской Федерации уже сделаны. Так, без обращения в суд допускается:
• взыскание алиментов на основании нотариально удостове-
ренного соглашения об их уплате (ст. 100 Семейного кодекса РФ и ст. 7 ФЗ «Об исполнительном производстве»);
1
Ñì.: Гражданский процесс: Учебник / Под ред. М.К.Треушникова: 2-е изд. испр. и
доп./ Под ред. М.К. Треушникова. М.: Городец, 2007 (автор главы — д-р юрид. наук
Е.А. Борисова); Развитие небюджетного нотариата в России: квалифицированная
помощь, защита прав граждан и юридических лиц. М., 2000. С. 18.
23
• обращение взыскания на заложенное недвижимое имущест-
во на основании нотариально удостоверенного соглашения
залогодержателя с залогодателем, заключенного после возникновения оснований для обращения взыскания на предмет залога (ст. 349 ГК).
Возрождение в России института нотариуса, занимающегося ча-
стной практикой, — сложный в организационном плане процесс.
На первом этапе нотариусом, занимающимся частной практикой, мог быть только государственный нотариус, потому что лица,
пришедшие со стороны и желающие стать частными нотариусами,
должны были пройти стажировку не менее шести месяцев.
Для ведения наследственных дел необходимы государственные
нотариусы (ст. 36 Основ). Это обусловлено тем, что требуется помещение, где хранились бы наследственные дела, архивы.
Министерство юстиции РФ ведет реестр всех государственных
нотариальных контор и контор частнопрактикующих нотариусов.
Орган юстиции издает приказ о назначении нотариуса, занимающегося частной практикой.
В соответствии с Основами законодательства РФ о нотариате
предусмотрено, что совершение нотариальных действий возможно
также и должностными лицами органов исполнительной власти
(ст. 37). Это вызвано объективными причинами: огромной территорией РФ и значительной отдаленностью от районных центров населенных пунктов.
В соответствии со ст. 72 Конституции РФ нотариат находиться в
совместном ведении РФ и ее субъектов. С момента вступления в силу Конституции возникла проблема соотношения законодательства
субъектов РФ и его взаимодействия федеральным законодательством.
Сложность заключается в следующем: указание на предмет совместного ведения не определяет в тексте Конституции, что в этой сфере
деятельности правомочна делать Федерация, а что могут делать ее
субъекты. И для понимания этой компетенции в самой Конституции
необходимо также разграничение полномочий каждой из сторон правоотношений. Одновременно в ст. 11 Конституции закреплены способы разграничения предметов ведения — так называемые договорный и конституционный. В дополнение к этому ст. 76 косвенно указывает еще на один способ разграничения полномочий — в федеральном законе. Применительно к нотариальной деятельности этим
«федеральным законом» будут Основы. Почему же этот важнейший
документ назван не федеральным законом, а Основами законодательства? Дело в том, что в момент принятия Основ Конституция
РФ еще не была принята, а такой источник правового регулирования, как «федеральный закон», не был известен ни Конституции
СССР 1977 г., ни Конституции РСФСР 1978 г. На основании феде-
24
ральных законов и во исполнение норм Конституции рядом субъектов приняты законы, регулирующие порядок организации нотариальной деятельности. Исключать какие-либо требования к статусу
нотариуса или вводить дополнительные — противозаконно.
Само содержание принципа совместного регулирования нашло
свое отражение в Основах, в то время как в Конституции РФ лишь
констатируется факт разграничения. Например, в Основах говорится о сроках повторной сдачи квалификационного экзамена: в ч. 8
ст. 4 предусматривается, что законодательством республик в составе
РФ могут устанавливаться и иные сроки повторной сдачи экзамена.
Задачами нотариата в Российской Федерации являются:
• охрана собственности, прав и законных интересов физиче-
ских и юридических лиц, организаций и учреждений;
• укрепление законности и правопорядка;
• предупреждение правонарушений путем своевременного и
соответствующего нормам законодательства РФ удостоверения договоров и сделок, оформления наследственных прав,
совершения исполнительных надписей и иных нотариальных действий.
Суть деятельности нотариальных органов состоит прежде всего в
том, чтобы обеспечить реальность приобретаемых прав их закреплением в установленной юридической форме. В своей деятельности
органы нотариата руководствуются законодательством РФ и требуют
его соблюдения от всех заинтересованных лиц, обращающихся с
просьбой о совершении нотариальных действий. С задачей по укреплению законности тесно связано предупреждение правонарушений.
Нотариальные органы оказывают большое влияние на многие
стороны хозяйственной деятельности участников экономических
отношений, способствуют реализации гражданских прав и предупреждению их возможного нарушения. Так, при выдаче гражданину
свидетельства о праве на наследство нотариусы строго следят за
тем, чтобы не были нарушены права несовершеннолетних и нетрудоспособных наследников. Обнаруживая нарушения законности
гражданами или должностными лицами, нотариусы сообщают об
этом руководителям соответствующих учреждений и организаций
либо прокурору. Стоящие перед органами нотариата задачи по охране прав физических и юридических лиц имеют много общего с
задачами суда, но осуществляются они иными методами и способами, присущими только нотариату, деятельность которого имеет
предупредительный характер. В случае спора в суде нотариально
удостоверенный договор облегчает заинтересованной стороне доказывание своих прав, так как содержание прав и обязанностей договаривающихся сторон, подлинность подписей, время заключения
договора, официально подтвержденные нотариальным органом, являются бесспорными и достоверными.
25
Деятельность нотариата имеет своим предметом только бесспорные дела в отличие от судебной деятельности, предметом которой по преимуществу являются споры о материальном праве, в частности гражданском. Так, если по поводу имущества, оставшегося
после умершего, возникает спор между наследниками, то он подлежит разрешению в суде, причем суд не связан свидетельством нотариального органа о наследственных правах сторон спора на наследственное имущество.
Деятельность нотариата имеет правовой характер. Нотариусы
совершают нотариальные действия на основании закона и в законодательно установленном порядке, следовательно, совершаемые
ими действия влекут правовые последствия. При осуществлении
своей деятельности органы нотариата вступают в правоотношения с
заинтересованными лицами. При наличии определенных условий
нотариус обязан совершить действия, составляющие его компетенцию, а обратившиеся к нему лица вправе требовать совершения
указанных действий. Но и нотариус имеет право требовать от заинтересованных лиц предъявления необходимых справок и документов об их личности или правовом статусе, праводееспособности и
деликтоспособности, а также их личной явки в место совершения
нотариального действия. Участвующие в нотариальном действии
лица обязаны выполнять требования нотариуса, так как их невыполнение влечет правомерный отказ с его стороны в совершении
нотариальных действий.
1.4. Функции нотариата
Функции отражают основные направления деятельности системы нотариата, показывая ее содержательное значение. Их особый
характер отражает специфику нотариального производства и нотариальной деятельности в сфере гражданского оборота. Их особенности вытекают из публично-правового характера нотариальной
деятельности и особенностей компетенции нотариуса, действующего в рамках бесспорной гражданской юрисдикции. Функции нотариата можно подразделять следующим образом:
1) социальные, характеризующие место нотариата в системе ор-
ганов гражданской юрисдикции и правовой системе России;
2) содержательные, отражающие характер нотариальной деятельности.
Такое разграничение позволяет определить место нотариата в
современном обществе как особого правового института (социальные функции) и показать специфику его деятельности в отношении
участников нотариального производства (содержательные функ-
1
. Вопрос о нотариальных функциях приобрел особую остроту
öèè)
1
Ñì.: Юдельсон К.С. Советский нотариат. М., 1959. С. 27—30.
26
в связи с постепенным «размыванием» компетенции нотариата, когда присущие ему полномочия стали передаваться другим органам
либо на основании закона (например, п. 4 ст. 185 ГК), либо в силу
складывающейся практики и ведомственного нормотворчества, например органам ГАИ (ГИБДД) в отношении сделок с транспортом.
Возникает вполне резонный вопрос: а имеют ли в таком случае
нотариальные функции специфику, выделяющую нотариат из ряда
других органов гражданской и административной юрисдикции, и
насколько присущие нотариальным действиям особенности определяют необходимость их осуществления только в рамках нотариального производства?
На наш взгляд, специфика нотариальных функций, осуществляемых в рамках нотариального производства, определяется невоз-
можностью передачи их полномочий другим органам и лицам. В самом
деле, правомерно ли, что доверенности удостоверяют организации
связи и банки — коммерческие организации, не обеспечивающие
соблюдение самой удостоверительной процедуры? Та легкость, с которой в последнее время удостоверительные нотариальные функции стали возлагаться на другие органы, свидетельствует о недопонимании
содержательной стороны нотариального производства, публичноправового и некоммерческого характера нотариальной деятельности. В конечном счете это может привести и уже приводит к нарушению прав граждан и организаций, возникновению правовой неопределенности и конфликтных ситуаций.
Можно выделить следующие социальные функции нотариата в
гражданском обороте:
1) предупредительно-профилактическую;
2) правореализационную;
3) правоохранительную;
4) фискальную.
Предупредительно-профилактическая функция заключается в том,
что исторически и функционально нотариальное производство связано с гражданским судопроизводством, имея много общих черт и
признаков. Так, и судья, и нотариус осуществляют публичноправовые функции, закон в равной мере обеспечивает независимость и беспристрастность судьи и нотариуса при решении конкретного юридического дела.
Вместе с тем основное различие между данными правовыми институтами в рамках гражданской юрисдикции производится (помимо вытекающего из принципа разделения властей и связанного с
ним места судебной власти в системе государственных органов) по
критерию спорности либо бесспорности права.
При наличии спора гражданская юрисдикция осуществляется
судом, при ее отсутствии — нотариусом. Например, на данном критерии основаны такие нотариальные действия, как удостоверение
27
сделок и соглашений о разделе имущества между супругами, наследниками, брачных контрактов, удостоверение фактов, удостоверение соглашений об обращении взыскания на заложенное недвижимое имущество, решение вопросов о продлении сроков для принятия наследства или включении в число наследников по закону
лица, не имеющего возможности представить доказательства о родственных отношениях, и т.д.
В настоящее время подведомственность судов четко определена
в законе, в то время как публично-правовая компетенция нотариуса
недостаточно отражена по наиболее важным видам юридических
действий, требующих независимой, профессиональной и ответственной юридической оценки.
Нотариат может стать важным элементом судебной реформы,
поскольку одна из главных проблем судебной деятельности — обеспечение рассмотрения всех дел, отнесенных к их подведомственности, — невозможна без разгрузки судов. Поэтому помимо создания
новых судов, т.е. мировых судей, уставных (конституционных) судов субъектов РФ, специализированных федеральных судов, что
предусмотрено Федеральным конституционным законом «О судебной системе Российской Федерации», важным является развитие
несудебных гражданских юрисдикций, к числу которых следует отнести административные юрисдикции, наделенные правом разрешения споров, а также третейских судов и более полное использование позитивного потенциала института нотариата в сфере гражданского оборота.
Развитая система нотариата способствует и помогает судебной
реформе по крайней мере в трех основных направлениях:
1) предупреждение споров уже на стадии согласования условий сделки и ее заключения, что профилактически снижение количество гражданско-правовых споров;
2) значительное облегчение рассмотрения гражданскоправовых споров и процесс доказывания в суде, поскольку нотариальные акты имеют особую доказательственную силу, позволяют
суду яснее выявить истинную волю сторон и менее опровержимы,
чем документы в простой письменной форме;
3) принятие на себя гражданско-правовых дел бесспорного характера, что уменьшает абсолютное количество дел в судах.
Вместе с тем о нотариате как институте предупредительного
правосудия можно говорить скорее в качестве общей характеристики самой функциональной направленности нотариата в гражданском обществе и гражданском обороте
1
.
1
Нотариальный вестник. 1998. ¹ 9. С. 28—31.
28
В специально-юридическом смысле деятельность органов нотариата правосудием не является, а «предупредительное» правосудие
современной системе органов гражданской юрисдикции не известно.
Поэтому точнее говорить о предупредительно-профилактической функции нотариата в гражданском обороте. На это обстоятельство совершенно справедливо обращают внимание Ж.-Ф. Пиепу и Ж. Ягр. Они
пишут, что если задача судьи — разрешить спор, то цель нотариуса —
обеспечить выполнение публичной службы (функции) создания
1
доказательств
.
Правореализационная функция отражает место нотариата в системе осуществления субъективных прав и исполнения обязанностей.
Согласно сложившейся классификации способов правореализации
они подразделяются на исполнение, использование, соблюдение и
применение права.
Участие нотариуса в правореализационной деятельности происходит различными путями.
Во-первых, это происходит путем обеспечения условий правомерного поведения участников гражданского оборота, в отношении
которых совершается нотариальное действие. Так, участники сделки по купле-продаже недвижимости одновременно используют свои
правомочия как продавец и покупатель, исполняют свои обязанности, связанные с обеспечением прав третьих лиц (долевого сособственника), соблюдают требования правовых норм в связи с имеющимися юридическими запретами. На нотариусе лежит обязанность
обеспечить надлежащие правовые условия для правореализационной деятельности участников нотариального действия.
Во-вторых, сам нотариус исполняет, использует и соблюдает
требования правовых норм (материального и процедурного характера) в связи с предоставленными ему полномочиями. Например, нотариус при удостоверении сделки по отчуждению имущества исполняет требования нотариального производства (например, проверить принадлежность имущества продавцу), использует предоставленные ему правомочия, например по проверке достоверности
представленных ему документов, соблюдает установленные запреты,
например отклоняет встречающуюся иногда просьбу от участников
нотариального действия о подписании нотариального документа без
присутствия нотариуса.
В-третьих, нотариус в ряде случаев, когда ему предоставлено
право разрешать юридические дела в отношении конкретных фактических ситуаций, является субъектом правоприменительной деятельности. Применение права осуществляется нотариусом в огра-
1
Ñì.: Пиепу Ж.-Ф., Ягр. Ж. Профессиональное нотариальное право: Пер. с фр.
М.: Юристъ, 2001. С. 205.
29
ниченном числе случаев, поскольку основная задача нотариата заключается в обеспечении правомерности действий участников гражданского оборота. Например, нотариус применяет правовые нормы при совершении исполнительных надписей, когда ему предоставлены полномочия по санкционированию принудительного осуществления нарушенных прав, а нотариальный акт имеет силу исполнительного документа в рамках исполнительного производства.
При этом нотариус одновременно применяет нормы как материального права, так и процедурного характера, регламентирующие порядок совершения нотариальных действий.
Правоохранительная функция показывает место нотариата как
публично-правового института, который обеспечивает законность и
правомерность юридических действий участников гражданского
оборота в самом широком смысле, снижая уровень и гражданских,
и уголовных правонарушений. В рамках правоохранительной функции нотариат с помощью присущих ему правовых средств решает
ряд задач: снижает уровень криминальности в гражданском обороте
в сфере собственности; облегчает раскрытие преступлений; способствует снижению уровня преступности, обеспечивает юридическую
безопасность граждан и организаций.
Нотариат в силу своего публично-правового характера, жесткой
процедурной урегулированности порядка совершения нотариальных
действий, необходимости исследования достаточно широкого круга
доказательств является одним из эффективных средств снижения
криминальности в сфере собственности, прежде всего в отношении
объектов собственности, подлежащих регистрации. Не случайно,
что при совершении сделок в простой письменной форме, без нотариального удостоверения, степень криминальности, возможности
подделок, нарушений гражданских прав несравненно выше. Кроме
того, содержание правоохранительной системы требует значительных затрат, а развитие нотариата позволяет переложить часть правоохранительных мероприятий на самих участников гражданского
оборота.
Фискальная функция вытекает из публично-правовой природы
РФ и необходимости способствовать решению целого ряда государственных задач. Органы нотариата способствуют решению такой
государственной задачи, как привлечение всех обязанных лиц к уплате налогов. Так, в соответствии со ст. 85 Налогового кодекса органы (учреждения), уполномоченные совершать нотариальные действия, и нотариусы, занимающиеся частной практикой, обязаны
сообщать о выдаче свидетельств о праве на наследство и о нотариальном удостоверении договоров дарения в налоговые органы соответственно по месту своего нахождения, месту жительства не позднее пяти дней со дня соответствующего нотариального удостовере-
30
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]