Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Альтернативные способы и процедуры разрешения правовых конфликтов. Учебное пособие
.pdf
Процедуру медиации и третейское разбирательство можно
комбинировать. Если сторонам не удалось достичь компромисса
с помощью медиатора, они могут обратиться в третейский суд и
решить вопрос на принципе состязательности. Полагаем, что
в силу того, что соглашение о применении процедуры медиации
рассматривается как частноправовой договор, стороны могут
договориться не обращаться в суд в течение определенного срока. В данном случае права сторон не будут нарушаться.
Таким образом, можно отметить, что третейское разбирательство и медиация одинаково эффективны для защиты прав
субъектов и выбор той или иной процедуры зависит от содержания конкретного спора и сопутствующих условий.
Суммирующий эффект от применения процедур медиации
наряду с традиционными судебными методами и третейским
разбирательством проявляется в том, что он позволяет урегулировать конфликты, которые в рамках каждого из перечисленных
методов представляются «тупиковыми». Подобно тому, как отдельный инструмент не сравнится со звучанием симфонического оркестра, ни медиация, ни традиционные судебные методы не
способны урегулировать конфликты по существу.
Медиация и посредничество.
Посредничество – это способ разрешения конфликта с участием нейтральной третьей стороны. Это обобщенное понятие
посредничества. Разные авторы трактуют данное понятие
по-разному. Так, во многих современных словарях слово
«mediation» трактуется как «посредничество». В ином понимании медиация обозначается словом «conciliation», в юридическом смысле – как примирение сторон.
Таким образом, при сравнении медиации с иными способами разрешения правовых конфликтов были отмечены различия
между существующими способами их разрешения. Помимо перечисленных различий, стоит отметить общие особенности, которые проявляются в том, что в процесс разрешения конфликта
вовлекается третья инстанция.
Кроме того, при всех своих достоинствах медиация обладает серьезнейшим «недостатком». Она предполагает наличие определенной деловой культуры и этики у договаривающихся сто-
141
рон. Но на практике это далеко не всегда так. Сегодня в России
активно развивается идея гражданского общества. Все большее
внимание уделяется человеку как субъекту, способному самостоятельно защищать свои права и законные интересы. Особенно важно, что в современных условиях общество пытается существовать в режиме диалога. Иными словами, каждый человек
желает сам «строить» свою жизнь и самостоятельно принимать
в ней решения. Общаясь, каждый самостоятельно решает, что
для него важнее, формируя при этом личное пространство. Поэтому на смену основным способам разрешения конфликтов
пришли процедуры, основанные на консенсусе. Отношения все
больше стали регулироваться не с помощью определенных указаний, а с помощью предоставления самостоятельного поиска
решения конфликта с учетом его особенностей. Именно процедура медиации позволяет сторонам договориться, прийти в конфликтах к консенсусу и принять взаимовыгодное решение. Особенность медиации заключается в том, что стороны самостоятельно пытаются найти выход из конфликтной ситуации, а медиатор при этом лишь следит за ходом процесса.
Медиация предоставляет сторонам право выбора, четко не
ограничивая данную процедуру правовыми рамками. Конфликтующие стороны самостоятельны и свободны в выборе тех или
иных действий. Все это необходимо для того, чтобы медиация
все-таки была внеюрисдикционным средством урегулирования
правовых конфликтов в рамках социально-юридического механизма разрешения правовых конфликтов, а также альтернативным способом защиты нарушенных прав по отношению к юрисдикционным средствам защиты.
Таким образом, в системе урегулирования и разрешения
правовых конфликтов медиацию можно рассматривать как один
из элементов системы, а именно как самостоятельный внеюрисдикционный способ урегулирования и разрешения правового
конфликта путем переговоров сторон при содействии нейтрального лица – медиатора. Являясь частью единой системы, медиация находится во взаимосвязи с иными способами разрешения
правовых конфликтов, в том числе с процедурами юрисдикционного характера.
142
4.4 ОСОБЕННОСТИ ФУНКЦИОНИРОВАНИЯ МЕДИАЦИИ
ПРИ РАЗРЕШЕНИИ ПРАВОВЫХ КОНФЛИКТОВ
В социально-юридическом механизме разрешения правовых
конфликтов существуют разнообразные средства и способы их
разрешения. Средства разрешения правовых конфликтов – это
правовые явления, выражающиеся в инструментах и деяниях,
с помощью которых происходит ликвидация источника конфликтных отношений.
Способы разрешения правовых конфликтов – это действия
или система действий, направленных на ликвидацию источника
конфликтных отношений. Проанализируем особенности медиации как части механизма разрешения правовых конфликтов, тем
самым определим ее местоположение в системе средств урегулирования правовых конфликтов.
Медиация является неформальной и гибкой процедурой,
обладающей рядом особенностей, которые проявляются в следующем.
Во-первых, медиация помогает восстановлению и поддер-
жанию деловых и личных взаимоотношений между людьми, так
как в медиации спорящие стороны могут конструктивно обсудить сложившуюся ситуацию и с помощью медиатора достигнуть взаимоприемлемого для них соглашения.
Во-вторых, медиация – конфиденциальная процедура, об-
мен документами и предоставление информации производятся
в частном порядке, они не могут быть переданы любым третьим лицам без согласия стороны, передавшей эту информацию.
Медиатор обладает свидетельским иммунитетом по спору,
в разрешении которого он принимал участие.
В-третьих, медиация – более быстрый способ разрешения
спора по сравнению с судебной процедурой. Срок проведения
медиации зависит от желания сторон договориться. Как правило, медиативная сессия длится 2,5-3 часа. Количество сессий
зависит от сложности спора.
В-четвертых, медиация с экономической точки зрения является альтернативой суду. Расходы на медиацию на 40-45%
ниже, чем затраты на судебное разбирательство, в ходе которого
143
стороны несут расходы по оплате государственной пошлины,
юридических услуг и других судебных издержек.
Медиация как деятельность по разрешению конфликтов
представляет собой определенную сферу общественной жизни,
и эта сфера в настоящее время регулируется правом. Поэтому
в целом о медиации можно говорить и как о социальном институте, и как о правовом. В этом заключается пятая ее особенность.
Одним из необходимых условий появления социальных институтов служит соответствующая социальная потребность. Сегодня не вызывает сомнений необходимость в существовании
медиации. И речь идет об объективной и субъективной социальной потребности.
Объективная потребность состоит в понимании того, что
медиация является вспомогательной для судебной системы и
позволяет разгрузить ее, обеспечить ее эффективное функционирование.
Субъективная потребность в медиации заключается в наличии возможности выбора того или иного способа урегулирования спора и экономии времени и материальных средств и иных
факторов.
Шестая особенность медиации в том, что она является од-
ним из факторов формирования институтов гражданского общества. Это подтверждается опытом ряда иностранных государств,
где она активно применяется на протяжении уже более пятидесяти лет.
Гражданское общество принято рассматривать как систему
негосударственных структур. Оно включает в себя многообразие межличностных отношений, развивающихся без вмешательства государства. Кроме этого, гражданское общество состоит
в том числе из системы общественных институтов, существующих вне государства и отвечающих индивидуальным и коллективным потребностям.
На смену основным способам разрешения конфликтов сегодня пришли процедуры, основанные на консенсусе. Иными словами, отношения все больше стали регулироваться не с помощью определенных указаний, а путем предоставления возмож-
144
ности самостоятельного поиска разрешения конфликтов с учетом его особенностей. Именно процедура медиации позволяет
сторонам договориться, прийти в конфликтах к консенсусу и
принять взаимовыгодное решение. Следующая особенность медиации заключается в том, что стороны самостоятельно пытаются найти решение выхода из конфликтной ситуации, а медиатор при этом лишь следит за ходом процесса.
Особенность функционирования медиации в социальноюридическом механизме разрешения правовых конфликтов заключается в том, что медиация является способом разрешения
правовых конфликтов в данном механизме.
Медиация отличается от иных способов разрешения правовых конфликтов, входящих в социально-юридический механизм
разрешения правовых конфликтов, тем, что медиация имеет
особенности в методе разрешения правовых конфликтов, правоотношениях, специфических актах, а также в формах контроля.
То есть медиация обладает особенностями в каждом элементе
механизма разрешения правовых споров.
Рассмотрим особенности медиации при функционировании
каждого из элементов социально-юридического механизма разрешения правовых конфликтов.
1. Правовые нормы. Функционирование медиации как правового института и средства разрешения правовых конфликтов
началось под влиянием международного права. В основу был
положен Типовой закон «О международной коммерческой согласительной процедуре», разработанный Комиссией ООН по
праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ), Директива Европейского парламента и Совета Европейского союза 2008 г.
«О некоторых аспектах медиации по гражданским и коммерческим делам», которая направлена на более широкое внедрение
досудебного посредничества и на создание предсказуемой законодательной базы в этой сфере.
Приняв Федеральный закон «Об альтернативной процедуре
урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)», законодатель признал за медиацией статус законного
способа разрешения правовых споров, существующего наряду
с судебным порядком.
145
2. Для возникновения отношений требуется юридический
факт – обстоятельство, при котором возникают, изменяются и
прекращаются правоотношения. В качестве таких фактов могут
выступать юридические акты и юридические поступки. Медиативные отношения возникают ввиду юридических фактов. Юридическим актом при этом выступает соглашение о проведении процедуры медиации. Юридический факт может быть не только основанием для применения нормы, но и выражать волю сторон. Медиативное соглашение в данном случае выступает в качестве факта.
3. Общественные отношения, возникающие в ходе медиа-
ции, для регламентации которых предназначена указанная совокупность норм, являются особенными и отличными от отношений, которые складываются в силу применения других несудебных или судебных процедур.
Правовые отношения включают в себя содержание (юридические права и обязанности участников правоотношений); объект (блага, по поводу которых возникают правоотношения);
субъекты (участвующие в правоотношении физические и юридические лица).
В процедуре медиации субъектами отношений выступают
стороны (физические либо юридические лица), желающие разрешить спор с помощью процедуры медиации; их представители и медиатор, содействующий конфликтующим сторонам
в споре.
При этом в отношении медиатора установлены определенные требования, а в отношении сторон и их представителей никаких требований и ограничений не предусмотрено.
Объект – это материальные и нематериальные блага, в отношении которых складываются правоотношения. В медиации
объектом могут выступать материальные и нематериальные
блага, из-за которых у сторон возникает конфликт.
В медиации имеет место разный набор прав и обязанностей
участников правоотношений. Он может меняться в ходе проведения процедуры медиации. Права и обязанности сторон закреплены в Законе о медиации.
4. Относительно акта реализации следует отметить сле-
дующее.
146
Акт реализации – это фактическое поведение субъекта правоотношений по осуществлению своих прав и обязанностей.
Посредством этих актов достигаются цели правового регулирования, удовлетворяются конкретные законные интересы управомоченных и обязанных лиц.
Под актом реализации понимают «средство перевода субъективных прав и других правовых возможностей в фактическое
правомерное поведение людей, в реальную общественную практику. Акт реализации представляет собой средство осуществления действий и операций, направленных на использование правовых возможностей»1.
Процедура медиации включает в себя акт реализации как
акт-документ. Акт-документ в процедуре медиации – это, например, соглашение о применении процедуры медиации; соглашение о проведении процедуры медиации; медиативное соглашение.
В соответствии с п. 5 ст. 2 Закона о медиации соглашение
о применении процедуры медиации представляет собой соглашение сторон об урегулировании возникшего спора с помощью
применения процедуры медиации. Данное соглашение заключается в письменной форме. Иными словами, в соглашении о применении процедуры медиации стороны выражают свою волю на
урегулирование споров в рамках процедуры медиации. Однако
до сих пор непонятна правовая природа соглашения о применении процедуры медиации. Данное соглашение не является договором, поскольку не порождает обязательства сторон не обращаться в суд.
Согласно п. 6 ст. 2 Закона о медиации соглашение о проведении процедуры медиации – это соглашение сторон на проведение процедуры медиации. Именно с этого момента начинают
применяться процедуры медиации в отношении возникшего
между сторонами спора. С момента заключения данного соглашения приостанавливается течение срока исковой давности по
спорным требованиям. Законом предусмотрены требования
к оформлению и содержанию данного соглашения. Вопрос
1
Фалькина Т.Ю. Формы реализации права и механизм их осуществления:
автореф. дис. …канд. юрид. наук. Нижний Новгород, 2007. С. 7.
147
о правовой природе указанного соглашения также неоднозначен. Это соглашение не является гражданско-правовым договором, поскольку не порождает, не изменяет и не прекращает гражданские права и обязанности. Однако с момента заключения
указанного соглашения приостанавливается течение срока исковой давности. В связи с этим соглашение о проведении процедуры медиации целесообразно отнести к разряду юридических
фактов гражданского права. Кроме того, само соглашение носит
процедурный характер, то есть с момента заключения данного
соглашения начинается процедура медиации и в нем закрепляются некоторые условия проведения этой процедуры.
Процедура медиации завершается медиативным соглашением, представляющим собой достигнутое конфликтующими сторонами в процессе проведения процедуры медиации соглашение
по спору, заключенное в письменной форме.
В случае, если по спору не было достигнуто соглашение,
стороны заключают соглашение о прекращении процедуры медиации без достижения согласия по имеющимся разногласиям.
Проанализируем правовую природу медиативного соглашения как особого акта. Так, в медиативном соглашении стороны
могут предусмотреть любые условия. Однако исполнение медиативного соглашения будет обязательным только в том случае, если оно представляет собой сделку. В иных случаях исполнение медиативного соглашения основано на доброй воле
каждой из сторон и не может быть обеспечено принудительной
силой государства.
5. Процедуры. Природа процесса медиации тоже носит правовой характер, так как правила, в рамках которых действует
медиатор и участники конфликтов, по характеру являются правовыми.
Порядок проведения процедуры медиации закреплен в статье 11 Закона о медиации. Однако данный порядок может устанавливаться и сторонами. При этом он должен быть прописан
в соглашении о проведении процедуры медиации.
Таким образом, стороны при обращении за помощью в разрешении конфликта в организацию, обеспечивающую проведение процедуры медиации, могут просто согласиться с порядком
148
проведения примирительной процедуры данной организации.
Данный порядок устанавливается внутренними актами конкретной организации и для каждой организации является индивидуальным. Такими внутренними актами являются регламенты по
проведению примирительной процедуры с участием посредника
коллегий посредников при Торгово-промышленной палате Российской Федерации и торгово-промышленных палатах субъектов Российской Федерации.
6. Гарантии. Результатом успешного завершения процедуры медиации служит заключенное сторонами медиативное соглашение. Согласно ч. 2 статьи 12 Закона о медиации медиативное соглашение исполняется сторонами добровольно. Однако на
практике стороны по тем или иным причинам могут отказаться
от добровольного исполнения медиативного соглашения; в связи с этим может возникнуть вопрос о возможности его принудительного исполнения. Однако законом не предусмотрено принудительное исполнение данного соглашения.
Несмотря на существующие в законодательстве пробелы по
вопросу исполнения медиативного соглашения, закон содержит
положения, при которых медиативное соглашение будет исполняться в обязательном порядке.
Таким образом, медиация является инструментом организации правопорядка. В процессе медиации стороны понимают
общность своих интересов, анализируют соответствие нормативной структуры их отношениям, создают условия для будущих отношений. Иными словами, медиация может устранить
дефекты в действии права.
Отметим роль медиатора при функционировании медиации
при разрешении правовых конфликтов.
Федеральный закон от 27.07.2010 № 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника
(процедуре медиации)" устанавливает требования к медиаторам и
их объединениям – ст. 15-19. В частности, в законе установлено:
«1. Деятельность медиатора может осуществляться как на
профессиональной, так и на непрофессиональной основе.
2. Осуществлять деятельность медиатора на непрофессио-
нальной основе могут лица, достигшие возраста восемнадцати
149
лет, обладающие полной дееспособностью и не имеющие судимости. Осуществлять деятельность медиатора на профессиональной основе могут лица, отвечающие требованиям, установленным статьей 16 Федерального закона "Об альтернативной
процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)".
3. Деятельность медиатора не является предприниматель-
ской деятельностью.
4. Лица, осуществляющие деятельность медиаторов, также
вправе осуществлять любую иную не запрещенную законодательством Российской Федерации деятельность.
5. Медиаторами не могут быть лица, замещающие государственные должности Российской Федерации, государственные
должности субъектов Российской Федерации, должности государственной гражданской службы, должности муниципальной
службы, если иное не предусмотрено федеральными законами.
6. Медиатор не вправе:
1) быть представителем какой-либо стороны;
2) оказывать какой-либо стороне юридическую, консультационную или иную помощь;
3) осуществлять деятельность медиатора, если при проведении процедуры медиации он лично (прямо или косвенно) заинтересован в ее результате, в том числе состоит с лицом, являющимся одной из сторон, в родственных отношениях;
4) делать без согласия сторон публичные заявления по существу спора.
7. Соглашением сторон или правилами проведения процедуры медиации, утвержденными организацией, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, могут устанавливаться дополнительные требования
к медиатору, в том числе к медиатору, осуществляющему свою
деятельность на профессиональной основе»1.
«Медиаторы и организации, осуществляющие деятельность
по обеспечению проведения процедуры медиации, несут ответ-
1
Федеральный закон от 27.07.2010 № 193-ФЗ "Об альтернативной проце-
дуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)"
150
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]