Международное предпринимательское право современные проблемы правового регулирования. Учебник

§ 4. Правовое регулирование предпринимательской деятельности…

деятельности в рамках международного частного права на внутри- государственном уровне.

Как следствие вместо принятия единого и главного докумен- та большинство государств пошло по пути заключения междуна- родных договоров по отдельным вопросам в области предприни- мательства. Правда помимо отрицательных моментов в этом пути есть и положительные. При проработке отдельных вопросов стало возможным на международном уровне применять не только кол- лизионные, но и материально-правовые нормы.

Для постоянной работы по гармонизации и усовершенствова- нию международного частного права создано несколько специа- лизированных организаций. К числу наиболее известных следу- ет отнести: Гаагскую конференцию по международному частному праву (ГКМЧП), Международный институт унификации частного права (УНИДРУА), Комиссию ООН по праву международной тор- говли (ЮНСИТРАЛ).

Описание источников международного характера регулирую- щих предпринимательскую деятельность лучше всего показать с разбивкой по отдельным направлениям.

1.Основой для предпринимательской деятельности на между- народном уровне традиционно принято считать внешнетор- говые сделки. В настоящее время главный документ вданной области – это Венская конвенция ООН о договорах между- народной купли-продажи товаров 1980 года, разработанная ЮНСИТРАЛ. Наверное, это вообще лучший международный договор узкой специализации, посвященный предпринима- тельству. В нем подробно прописывается процедура заклю- чения международного договора купли-продажи товаров, а также права и обязанности сторон (продавца и покупателя).

Вторым важным документом в данной сфере является Конвен- ция об исковой давности в международной купле-продаже това- ров 1974 года и Дополнительный протокол к ней 1980 года, также разработанные ЮНСИТРАЛ. В рамках Конвенции вводится еди- ный срок исковой давности в отношении требований, предъявля- емых друг другу покупателем и продавцом по договору между- народной купли-продажи. Разумеется, подробно прописываются положения об исчислении сроков исковой давности, их продле-

71

Глава 2. Международные стандарты правового регулирования предпринимательской…

нии, изменении, перерыве и последствиях пропуска подачи иско- вых заявлений.

Наконец существует Гаагская конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров 1986 года, созданная ГКМЧП. Однако она практически полностью содержит только коллизионные нормы по определению применимого права и сферы его действия. Как следствие Гаагская конвенция пользу- ется куда меньшей популярностью и известностью чем междуна- родные договоры, разработанные ЮНСИТРАЛ.

2.Областью, тесно связанной с внешнеторговыми сделками, всегда была сфера международных расчетов. Здесь докумен- тов принято существенно больше, поэтому остановимся толь- ко на основных.

Достаточно долго и успешно действуют три Женевские конвен- ции об унификации права, относящегося к векселям, от 7 июня 1930 года и три последующие конвенции, также подписанные в Женеве, об унификации права, относящегося к чекам, от 19 марта 1931 года. Эти конвенции во многом стали составной частью евро- пейского права и ряда государств, воспринявших континенталь- ную правовую систему. Однако не менее показательно и упорно Женевские конвенции игнорируются странами англо-американ- ского (общего) права. Они опираются еще на Закон Великобри- тании о переводных векселях 1882 года. Пытаясь примирить две позиции, в 1988 году ЮНСИТРАЛ выпускает Конвенцию о между- народных переводных и международных простых векселях. Одна- ко нельзя сказать, что на сегодняшний день удалось существенно изменить ситуацию.

Секторкредитных(банковских) переводовурегулированПраво- вым руководством ЮНСИТРАЛ по электронному переводу средств 1987 года и Типовым законом ЮНСИТРАЛ о международных кре- дитовых переводах 1992 года. В данных документах описывается понятие и признаки кредитных переводов, а также указываются их виды: почтовый, телеграфный и перевод по системе SWIFT.

В отношении аккредитивов, инкассо и банковских гарантий применяются три вида унифицированных правил: для докумен- тарных аккредитивов 1993 года; для межбанковского рамбурси- рования по документарным аккредитивам 1996 года; по инкассо

72

§ 4. Правовое регулирование предпринимательской деятельности…

1996 года. Также существует Конвенция ООН о независимых га- рантиях и резервных аккредитивах от 11 декабря 1995 года. Со- держание этих документов в основном совпадает с текстом правил по кредитным переводам: понятие, виды, признаки, условия дей- ствия.

3.Несмотря на значительное количество документов, существу- ющих в сфере международных расчетов, не это направле- ние доминирует по количеству нормативных актов. Чемпио- ном следует признавать транспортную сферу, и в ней следует ограничиться простым перечислением действующих согла- шений.

В области железнодорожных перевозок применяется Согла- шение о перевозке пассажиров и багажа по железным дорогам в прямом международном сообщении 1950 года; Конвенция о меж- дународных железнодорожных перевозках грузов, пассажиров и багажа 1980 года (КОТИФ). При этом в качестве приложений к КОТИФ разработаны и действуют Международная пассажирская конвенция и Международная грузовая конвенция. В свою очередь дополнением к последней выступают Правила международного грузового сообщения. Кроме того, сохраняют свое значение приня- тые специально для государств социалистического блока Соглаше- ния о международном грузовом сообщении и Соглашения о между- народном пассажирском сообщении (оба 1951 года).

Автомобильные перевозки охватываются следующими доку- ментами: Конвенцией о договоре международной перевозки грузов автомобильным транспортом 1956 года; Конвенцией о дорожном движении 1968 года; Европейским соглашением о международ- ной дорожной перевозке опасных грузов 1957 года; Соглашением о международных перевозках скоропортящихся пищевых продук- тов и о специальных транспортных средствах, предназначенных для этих перевозок 1970 года; Таможенной конвенцией о между- народной перевозке грузов с применением книжки МДП (Конвен- ция МДП) 1975 года.

Правила о воздушных перевозках в своей основе подпадают под сферу действия Чикагской Конвенции о международной граждан- ской авиации 1944 года. В дополнение к ней действуют Варшав- ская система регулирования воздушных перевозок. Её составляют

73

Глава 2. Международные стандарты правового регулирования предпринимательской…

сама Варшавская конвенция по унификации некоторых правил, касающихся международных воздушных перевозок, 1929 года и ряд дополнений к ней. Среди них Гаагский протокол 1955 года, Гватемальский протокол 1971 года, Гвадалахарская конвенция об унификации некоторых правил, касающихся международных воз- душных перевозок 1961 года, Монреальское временное соглаше- ние авиакомпаний 1966 года, Монреальский протокол 1975 года, Монреальская Конвенция для унификации некоторых правил международных воздушных перевозок 1999 года.

Морские перевозки грузов регулируются такими соглашениями как Международная конвенция по унификации некоторых правил

оконосаменте 1924 года (Гаагские правила) с Брюссельским про- токолом 1968 года (правила Висби); Конвенция ООН о морской пе- ревозке грузов 1978 года (Гамбургские правила); Конвенция ООН

одоговорах полностью или частично морской международной пе- ревозки грузов 2009 года (Роттердамские правила). К ним также можно отнести Конвенцию ООН о международных смешанных пе- ревозках грузов 1980 года. Она описывает случаи перевозки гру- за несколькими видами транспорта, но, как правило, почти всегда одним из них выступает морская перевозка. Перевозка пассажи- ров подпадает под регулирование Брюссельской конвенции об унификации некоторых правил перевозки пассажиров морем 1961 года и Афинской конвенции о перевозке морем пассажиров и их багажа 1974 года.

Отдельно выделяются отношения, связанные с морскими ава- риями и катастрофами. На них распространяется Конвенция для объединения некоторых правил относительно столкновения судов 1910 года, Конвенция для объединения некоторых правил отно- сительно оказания помощи и спасания на море 1910 года, Согла- шение о праве, применимом к международному торговому судо- ходству 1940 года. Однако доминирующем до сих пор является частный свод международных обычаев, составленный в первона- чальной редакции еще в XIX веке в двух городах, и по их имени получивший название Йорк-Антверпенских правил.

4.Определённый интерес представляют собой документы в об- ласти защиты и обеспечения инвестиционной предпринима- тельской деятельности. Правда, успешные примеры между-

74

§ 4. Правовое регулирование предпринимательской деятельности…

народных договорённостей в этой области относятся только к порядку разрешения возникающих споров. В результате здесь мало общих международных договоров. Можно отме- тить только Вашингтонскую конвенцию о порядке разреше- ния инвестиционных споров между государствами и ино- странными лицами 1965 года с Дополнительным протоколом 1978 года и Конвенцию об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 года.

5.Последней областью и самой быстро развивающейся на се- годняшний день выступает интеллектуальная собственность. Здесь идет разделение по видам интеллектуальной собствен- ности. Формально должно действовать единое рамочное со- глашение, заключенное в рамках ВТО – Марракешское со- глашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (ТРИПС) от 15 апреля 1994 года. Однако про- исходящий закат ВТО во многом обнуляет её значение и воз- вращает ситуацию к более раннему состоянию.

Первой разновидностью результатов интеллектуальной дея- тельности, вызвавшей повышенный интерес предпринимателей, стало патентное право (промышленная собственность). Ядром международных договорённостей выступает Парижская конфе- ренция по охране промышленной собственности 1883 года. Одна- ко для предпринимательской деятельности более важны Договор о патентной кооперации (РСТ) 1970 года и Женевский договор о патентном праве 2000 года. Они вводят возможность любому заин- тересованному лицу оформить у себя на родине международную патентную заявку. Такая заявка позволяет защитить свое изобре- тение, промышленный образец или полезную модель в любом ино- странном государстве по выбору патентообладателя. Кроме того устанавливаются общие правила по экспертизе и уменьшается размер патентных пошлин.

По образу и подобию патентного права построены международ- ныесоглашениявобластитоварныхзнаков(средствихиндивидуа- лизации) – Мадридская конвенция о международной регистрации фабричных и товарных знаков 1891 года; Ниццское соглашение о международной классификации товаров и услуг 1957 года; Вен- ский договор о регистрации товарных знаков 1973 года.

75

Глава 2. Международные стандарты правового регулирования предпринимательской…

Наконец авторское право охватывается Бернской конвенци- ей по охране литературных и художественных произведений 1886 года и Женевским договором ВОИС по авторскому праву 1996 года. Последний вводит правовую защиту не только на форму выражения произведения, но и на идеи и процессы, изложенные

вкомпьютерных программах и компиляциях. Правда реализация этих прекрасных положений с самого начала вызывала серьезные сомнения, которые только выросли за прошедшие годы. Тем не ме- нее, вместе с Договором ВОИС по исполнениям и фонограммам 1996 года, Договор по авторскому праву считается в доктрине меж- дународными соглашениями по защите авторских и смежных прав

всети Интернет.

Кроме многосторонних договоров предпринимательская дея- тельность на уровне международного частного права регулируется массой двусторонних договоров. Их преимущества в установлении лучшего баланса между интересами сторон. Наиболее значимые виды двусторонних договоров – это торговые договоры, договоры о поощрении и взаимной защите капиталовложений, соглашения по интеллектуальной собственности и транспорту, а также договоры об устранении двойного налогообложения.

Литература

1.Кодекс Бустаманте // www. studmed.ru.

2.Попова А. В. Международное частное право СПб: Питер, 2010. 192 с.

3.Гетьман-Павлова И. В. Международное частное право М.: Эксмо, 2011. 640 с.

Контрольные вопросы

1.Какие правила устанавливает Кодекс Бустаманте в отношении бан- кротства?

2.Какая Конвенция регулирует вопросы исковой давности по междуна- родной купле-продаже товаров?

3.Какими документами регулируется защита интеллектуальной соб- ственности в сети Интернет на уровне международного частного права?

76

ГЛАВА 3. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ СУБЪЕКТОВ МЕЖДУНАРОДНОЙ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Я буду краток. Семья. Религия. Дружба. Вот три демона, которых нужно побороть, чтобы преуспеть в бизнесе.

Симпсоны (The Simpsons)

§1. Правосубъектность участников международной предпринимательской деятельности и её характерные черты

Если вы занимаетесь наукой вам надо понять мир. Если же вы занимаетесь бизнесом нужно,

Чтобы мир не понимали другие.

Насиб Николас Талеб

Предпринимательскую деятельность осуществляют физиче- ские и юридические лица и их объединения, наделённые конкрет- ным государством специальной правосубъектностью. Признание за лицом статуса «коммерсанта в широком смысле» является важ- ным юридическим фактом, поскольку все сделки, совершаемые та- кими лицами, считаются осуществляемыми в раках коммерческой и иной экономической деятельности и подчиняются специально- му режиму правового регулирования. Близким по смыслу в пра- вопорядках государств-членов ЕАЭС можно считать понятие «хо- зяйствующий субъект», под которым понимаются предприятия, их объединения, организации любых организационно-правовых форм, а также граждане, обладающие статусом предпринимателя. Для свободного участия в международном имущественном обороте лицо, являющееся коммерсантом, должно соответствовать ряду ус- ловий и признаков.

В ст. 2-104 Единообразного торгового кодекса США коммерсант определяется как всякий, совершающий операции с определённы- ми товарами или каким-либо другим образом по роду своих заня-

77

Глава 3. Правовое положение субъектов международной предпринимательской…

тий ведет себя так, как будто обладает особыми знаниями или опы- том в отношении операций или товаров, являющихся предметом сделки, а также тот, кто использует услуги агента, брокера или иного профессионального посредника. Книга 1 Торгового кодекса Японии (ТКЯ) закрепляет понятие «коммерсанта» как лица, совер- шающего от своего имени торговые сделки, либо осуществляюще- го в качестве промысла продажу товаров в магазине или другом подобном заведении, или занимающегося добывающей промыш- ленностью. В п. L.121 Французского торгового кодекса (ФТК) ком- мерсант признаётся субъектом, обычно и постоянно совершающим торговые сделки, статус которого подтверждается записью в торго- вом реестре.

Параграф 1 Германского торгового уложения (ГТУ) признаёт коммерсантами лиц, занимающихся на постоянной основе любой самостоятельной, не запрещённой деятельностью, целью которой является максимизация прибыли, и не являющейся одной из сво- бодных профессий либо к производству сырья. К такой деятель- ности относится приобретение и дальнейшее отчуждение товаров или ценных бумаг; изготовление, обработка или переработка то- варов неремесленным способом, страхование, банковские и валют- ные операции; перевозка грузов или пассажиров и иные транс- портные услуги, услуги комиссионные, экспедиторские или по хранению на складах; торговое представительство, издательское и типографское дело, торговля предметами искусства.

Итальянский Гражданский кодекс (ИГК) к таковым лицам от- носит субъектов, профессионально осуществляющих какую-либо организованную деятельность экономического характера посред- ством изготовления и обмена товаров и оказания услуг для по- лучения прибыли и удовлетворения потребностей рынка. Пред- принимательством считаются взаимосвязанные операции, целью которых является на достижение некоего экономического резуль- тата, обычно и постоянно осуществляемые посредством найма тру- дового коллектива и владения совокупностью движимых и недви- жимых вещей и имущественных прав.

Коммерсант в широком смысле является обладателем фирмен- ного наименования, под которым совершает сделки и иные юриди- чески значимые действия, включая предъявление исковых требо-

78

§1. Правосубъектность участников международной предпринимательской деятельности…

ваний и обращение в органы власти, указываемое на всех деловых бумагах и печатях. Согласно разд. 3 кн. 1 ГТУ право на фирму предполагает: внесение такового лица в реестр и доведение его статуса до сведения третьих лиц, не противоречие между юриди- ческим и фактическим положением лица, уникальность и иденти- фицирующее свойство наименования, указание на организацион- но-правовую форму, неизменность при перемене личного имени, наследовании, изменении семейного положения. Право на фирму является исключительным, охраняется в пределах территории, на которой ведётся торговый реестр, в который внесена запись о кон- кретном коммерсанте. Английское законодательство не допускает регистрацию компании по заявленному наименованию, если та- ковое входит в круг уголовно наказуемых или намекает на орга- ны власти или идентично или схоже с фирменным наименовани- ем уже инкорпорированной компании. По законодательству ряда штатов США наименование корпорации не должно содержать вы- ражений, указывающих на лицензируемые виды деятельности, если в действительности эта деятельность не осуществляется или не получена соответствующая лицензия.

Субъекты предпринимательской деятельности обязаны заяв- лять место своего нахождения или юридический адрес, включая почтовый индекс, страну, административную единицу, населён- ный пункт. Данную функцию в отношении индивидуального пред- принимателя выполняет место нахождения его торгового заведе- ния или предприятия по идентифицируемому почтовому адресу. Законодательство стран романо-германской правовой семьи уста- навливает место нахождения местом, в котором расположены ор- ганы, ведущие дела юридического лица. Законодательство Ан- глии указывает, что в меморандуме компании следует приводить сведения о месте инкорпорации, а адрес для вручения почты и ме- сто, где находятся необходимые документы, должны помещаться на корреспонденцию. Законодательство штатов США, обязывает указывать первоначальный регистрируемый адрес фирмы и имя её представителя.

В интересах третьих лиц на коммерсантов возложены обязан- ности по публикации определенной информации. В романо-гер- манских правопорядках процесс создания юридического лица

79

Глава 3. Правовое положение субъектов международной предпринимательской…

или иной коммерческой организации является публичным. Спи- сок субъектов предпринимательской деятельности с указанием их наименования, местонахождения, предмета деятельности, имён управляющих и иных данных, предоставляемых по закону, при- водится в коммерческих реестрах. В его базу вносятся также такие сведения, как уведомления о банкротстве, ликвидации, роспуске и реорганизации, изменении размера уставного капитала, и иных обстоятельствах, требуемых от коммерсанта, осуществляющего де- ятельность в конкретной организационно-правовой форме.

Легализованные коммерсанты в широком смысле, прежде всего, разместившие свои ценные бумаги по публичной подписке на бир- же, обязаны периодически предоставлять прошедшую независимую проверку отчетность о расходах и доходах, а также соответствующие действительности сведения о своём имущественном положении для внешних и внутренних пользователей. Каждый субъект предпри- нимательской деятельности обязан вести бухгалтерский учет и тор- говые книги, отражать в них все коммерческие операции и иму- щественное положение, хранить деловую переписку. Содержание торговых книг является коммерческой тайной, и ознакомление с ними возможно только в соответствии с судебным решением. Субъ- ект предпринимательской деятельности обязан открыть расчётный счёт для совершения финансово-кредитных операций.

Регистрация коммерсантов имеет правоустанавливающее зна- чение, поэтому для свободного совершения международных ком- мерческих сделок необходима легализация, кото-рая позволит установить принадлежность индивида или организации опре- делённому государству, приобрести его национальность или ста- тус резидента. Как правило, обязательной регистрации подлежат субъекты, занимающиеся изготовлением товаров и оказанием ус- луг, посредничеством, перевозкамиразличнымивидами транспор- та, банковской или страховой деятельностью. В рамках одного правопорядка может вестись несколько реестров для регистрации субъектов разных организационно-правовых форм на централи- зованных либо де-централизованных началах. Национальные си- стемы регистрации значительно отличаются, но в любом случае происходит внесение сведений о будущем субъекте в торговый ре- естр или регистр организаций с идеальными целями, постановка

80