Международное предпринимательское право современные проблемы правового регулирования. Учебник

§ 4. Унифицированные организационно-правовые формы осуществления…

тём приобретения с прекращением существования приобретаемой организации или создания нового юридического лица, если это пу- бличные компании с ограниченной ответственностью (публичные акционерные общества), если не менее двух из них подпадают под действие законодательства разных государств-членов. Во-вторых, посредством создания холдинговой SE, когда организации-учре- дители продолжают существовать, если таковые представляют со- бой публичные и частные компании с ограниченной ответствен- ностью (акционерные общества всех типов) и каждое из не менее, чем двух из них регулируется законодательством другого государ- ства-члена или в течение не менее двух лет имело дочернюю ком- панию, регулируемую законодательством такого государства, или филиал. В-третьих, посредством учреждения дочерней SE путем объявления подписки на её акции, если они являются компания- ми (обществами с ограниченной ответственностью) и каждое из не менее двух из них регулируется законодательством другого госу- дарства-члена или в течение не менее двух лет имело дочернюю компанию или филиал на территории другого государства-члена. В-четвёртых, путём преобразования в SE публичной компании с ограниченной ответственностью, если в течение не менее двух лет она имела дочернюю компанию, регулируемую законодательством другого государства-члена. Государство-член вправе разрешить компании, органы управления которой функционируют вне ЕС, создавать SE, если таковая учреждена в соответствии с законода- тельством данного государства, её место нахождения расположе- но в нём и она имеет устойчивую связь с его внутренним рынком. Данные процедуры осуществляются после составления соответ- ствующих планов исполнительными или распорядительными ор- ганами, проведения независимой экспертизы, утверждения их общими собраниями участвующих компаний и выдачи свидетель- ства о законности органами власти каждого из государств-членов, в которых зарегистрированы и имеют место нахождения соответ- ствующие юридические лица.

Предусмотрено несколько способов создания SCE физически- ми или юридическими лицами, в отношении которых действует законодательство государства-члена, на территории которого бу- дет происходить регистрация компании в качестве субъекта пред-

101

Глава 3. Правовое положение субъектов международной предпринимательской…

принимательской деятельности. Во-первых, это учреждение SCE не мене, чем пятью физическими лицами, имеющими граждан- ство или постоянно проживающими на территории двух или бо- лее государств-членов. Второй, это создание SCE пятью и более лицами, имеющими гражданство или домицилий не мене, чем в двух государствах-членах или компаниями, учреждёнными по их законодательству, или действующих на территории двух и бо- лее государств-членов. Третий, это учреждение SCE компаниями или обществами, чья деятельность регулируется правом государ- ства-члена, и к которым применимо законодательство, по крайней мере, ещё одного государства-члена. Четвёртый, это создание SCE по процедуре, аналогичной предусмотренной для SE, посредством слияния кооперативов, учреждённых в соответствии с законами государства-члена или место нахождения руководящих органов которых находится на территории государств-членов, и деятель- ность, не менее чем двух из них регулируется правом разных го- сударств-членов. Пятый, это учреждение SCE в рамках процедуры преобразования кооператива, схожей с предусмотренной для SE, созданноговсоответствиисзаконамигосударства-члена, руководя- щий орган которого расположен на территории государств-членов, если в течение не менее двух лет такой кооператив имел отделе- ния или дочернюю организацию, деятельность которой регулиро- валась законодательством другого государства-члена. Как и в слу- чае с SE, государство-член может законодательно закрепить для юридического лица, главный руководящий орган которого распо- лагается вне ЕС, возможность участвовать в создании SCE, если оно создано в рамках его правопорядка и имеет действительную связь с его внутренним рынком.

Целью EEIG является содействие, облегчение или развитие, улучшение и рост показателей экономической деятельности его участников, но не извлечение прибыли для себя, твёрдый капи- тал не формируется. EEIG не вправе контролировать деятельность своих участников или других предприятий; владеть акциями об- щества-участника, владение акциями в других обществах возмож- но, если это необходимо для достижения общей цели или в интере- сах участников; нанимать более 500 сотрудников; использоваться обществом-участником для выдачи займа или передачи собствен-

102

§ 4. Унифицированные организационно-правовые формы осуществления…

ности своему директору или связанному с ним лицу, если это про- тиворечит применимому законодательству; быть участником дру- гого EEIG, привлекать публичные инвестиции.

SE подлежит регистрации только после заключения соглаше- ния об участии работников в управлении, или пока не истечет пе- риод временя для проведения соответствующих переговоров, и бу- дет вправе учреждать одну и более дочерних компаний в форме SE в качестве единственного участника. Уставный капитал SE разделен на акции, выражен в евро, и выпущенный по подписке акционерный капитал составляет не менее 120 000 евро, акцио- нер несет ответственность по обязательствам компании только в пределах стоимости акций, на которые он подписался. Уставный капитал SE, его сохранение и изменение, выпуск и обращение ак- ций, облигаций и других ценных бумаг в вопросах, не урегулиро- ванных актами ЕС, регулируются положениями, применимыми к публичной компании с ограниченной ответственностью, имеющей место нахождения в государстве-члене, в котором эта SE зареги- стрирована.

Подписной капитал SCE должен быть разделен на доли, коли- чество членов и капитал должны иметь возможность изменяться. Если иное не предусмотрено уставом, то, когда SCE сформирова- но, каждый из его членов должен нести ответственность только в пределах той суммы, на которую подписался. SCE должно иметь основной целью удовлетворение потребностей его членов или раз- витие их экономической и социальной деятельности, в частности, через заключение контрактов на поставку товаров или оказание услуг. SCE могут осуществлять свою деятельность через дочерние компании. Подписной капитал, предусмотренный уставом, дол- жен составлять не менее 30 000 евро, и не снижаться, даже по- сле выплат членам, прекращающим участие. Капитал может быть увеличен последующими подписками на акции или вступитель- ными взносами новых членов, или уменьшен за счет полной или частичной выплаты долей, и для таких изменений не требуется внесения изменений в уставы или официального оглашения. Под- писной капитал общества должен быть представлен акциями чле- нов, которые размещаются для реальной деятельности по цене, не ниже номинальной стоимости, и должны быть именными.

103

Глава 3. Правовое положение субъектов международной предпринимательской…

Договор о создании EEIG, уставы SE и SCE должен содержать наименование, стоящее перед или после слов, указывающих на организационно-правовую форму, местонахождение, цели, для реализации которых таковые создается, имя или наименование, фирменное наименование, организационно-правовую форму, по- стоянное место жительства или место нахождения, а также номер и место регистрации участников, первоначальных акционеров или членов-учредителей, порядок ведения дел организации, формиру- емые органы, срок, на который создана организация, за исклю- чением случаев, когда такой срок не определен. Учредительные документы должны храниться у регистратора, как и документы, удостоверяющие любые изменения и дополнения к ним, уведом- ления об изменении состава участников, акционеров и членов, о назначении управляющих и членов руководящих органов. Если деятельность от имени EEIG, SE и SCE осуществлялась до их ре- гистрации, а организации впоследствии не приняли на себя возни- кающие обязательства, лица, осуществлявшие эту деятельность, несут неограниченную солидарную ответственность.

Любое подразделение EEIG, SE и SCE, расположенное в госу- дарстве-члене, отличном от местонахождения объединения, долж- но быть зарегистрировано по его местонахождению. В этих целях организации должны предъявить соответствующему регистратору копии документов, которые необходимо было предоставить реги- стратору, в чьём ведении находится юридический адрес органи- зации, и перевод на соответствующий язык, который использует- ся регистратором, которым было зарегистрировано подразделение. Уведомление о создании EEIG, SE и SCE или о завершении их ликвидации должно быть предоставлено в Официальный жур- нал ЕС после его опубликования в официальном издании государ- ства-члена.

Местонахождение, указанное в договоре о создании EEIG, уставах SE и SCE, должно располагаться в пределах ЕС, и, пре- имущественно, устанавливается там, где находятся органы его управления. Местонахождение может быть изменено в пределах ЕС без прекращения деятельности организаций и необходимо- сти повторно создавать EEIG, SE и SCE, если в данный момент

104

§ 4. Унифицированные организационно-правовые формы осуществления…

не происходит их реорганизация, что должно найти отражение

вучредительном акте. Предложение о смене местонахождения должно быть разработано, зарегистрировано и опубликовано участниками или управляющими EEIG, исполнительными или распорядительными органами SE и SCE. Решение о смене ме- стонахождения не может быть принято в течение двух месяцев с даты опубликования предложения о его смене. Указанное реше- ние принимается участниками EEIG единогласно, большинством

вдве трети голосов общего собрания акционеров SE или членов SCE, и вступает в силу с даты, на которую оно было внесено в ре- естр по новому местонахождению. Регистрация не действитель- на, пока не будут представлены доказательства того, что пред- ложение о смене местонахождения было опубликовано. Запись об окончании регистрации по прежнему адресу не будет произ- ведена до тех пор, пока не будут предоставлены доказательства регистрации по новому местонахождению. Уполномоченный ор- ган государства-члена, в котором были зарегистрированы EEIG, SE или SCE в течение двух месяцев с даты опубликования пред- ложения о смене местонахождения, может возразить против это- го на основании необходимости защиты общественных интересов, если смена местонахождения не является результатом измене- ния применимого законодательства.

Органами EEIG являются его участники, действующие совмест- но, атакжеуправляющийилиуправляющие, вдоговореосоздании организации могут быть предусмотрены иные органы и определе- ны их полномочия. Органами SE являются общее собрание акци- онеров и наблюдательный орган и исполнительный органы, или распорядительный орган в зависимости, в SCE – общее собрание и либо контролирующий орган и управляющий органы, либо испол- нительный орган в зависимости от формы, установленной в уставе SE или SCE. Не может быть управляющим EEIG, членом органа SE или SCE или представителем в их органах физическое лицо, если в соответствии с законодательством государства-члена рези- дентом которого оно является или в котором расположена органи- зация, судебным или административным решением, признанным

вгосударстве-члене, оно не может быть членом руководящего ор-

105

Глава 3. Правовое положение субъектов международной предпринимательской…

гана или не может действовать в качестве управляющего или ди- ректора. Государство-член ЕС по месту регистрации может преду- смотреть, что юридические лица могут быть управляющими EEIG, членами органов SE и SCE, если назначают для этого физических лиц, данные которых должны быть внесены в реестр.

EEIG, SE и SCE могут быть ликвидированы по решению их участников, акционеров и членов, принятому необходимым боль- шинствомголосов, либопорешениюсуда, принятомупоискуодного из таких лиц или уполномоченного органа власти государства-чле- на. Основаниями для ликвидации может являться несоответствие состава участников, акционеров или членов организаций требова- ниям, предусмотренным актами ЕС, несоблюдение условий о ме- сте нахождения организации, которое должно совпадать с местом пребывания руководящих, исполнительных органов или управля- ющих, осуществление деятельности, противоречащей публичным интересам соответствующего государства-члена. В любом случае, у организаций и лиц, заинтересованных в продолжении их функци- онирования должна иметься возможность устранить выявленные нарушения и обратиться за судебной защитой.

Литература

1.Ефимцева Т. Е., Летута Т. В. Гражданско-правовой статус предпри- нимательских объединений в условиях гармонизации европейского и российского законодательства // Вестник Санкт-Петербургского уни- верситета. Право. 2020. Том 11. Вып. 1. С. 50–66.

2.Зенин И. А. Гражданское и торговое право зарубежных стран: учеб- ник и практикум для бакалавриата и магистратуры. М.: Юрайт, 2019. 227 с.

3.Юридические лица в гражданском праве зарубежных стран: моногра- фия / отв. ред. Н. Г. Семилютина. М.: ИНФРА-М, 2015. 432 с.

Контрольные вопросы:

1.Является ли европейское объединение с общей экономической целью коммерческой организацией?

2.В чём сходство организационно-правовых форм европейской компании и европейского кооперативного общества?

106

§5. Юридические лица публичного права как субъекты международной…

§5. Юридические лица публичного права

как субъекты международной предпринимательской деятельности

Частный сектор – это часть экономи- ки, контролируемая правительством, а государственный сектор – часть эко- номики, не контролируемая никем.

Оливер Голдсмит

Категорияюридическихлицпубличногоправапредставляетсо- бойобобщающееиусловноепонятие, объединяющеепублично-пра- вовые образования и находящиеся под их контролем юридические лица. Государство, его территориальные единицы, муниципаль- ные образования и иные публично-правовые образования включа- ютсявданнуюкатегориюкак исключение, прямопредусмотренное законом. Согласно ст. 1204 ГК РФ порядок установления примени- мого права к отношениям, осложненным иностранным элементом, с участием данных субъектов регулируется на общих основаниях. Публично-правовые образования приравниваются к юридическим лицам, за исключением того, что им не требуется регистрация в торговом реестре, и они наделены иммунитетом. К указанным субъектам в качестве участников международной предпринима- тельской деятельности примыкают международные банки и фон- ды и иные межправительственные организации (международные юридические лица).

Всоответствиисч. I–III КонвенцииООНоюрисдикционныхим- мунитетах государств и их собственности от 2 декабря 2004 г. суды должны отказывать в исках или не принимать их к рассмотрению, если возбуждаются дела, в которых иностранное государство ука- зано в качестве стороны или предмет дела относится к его имуще- ству, правам, интересам или деятельности, тем самым соблюдая иммунитет, если государство действовало в суверенном качестве, а не как коммерсант. Понятие «государство» распространяется на все публично-правовые образования, чьё имущество образует каз- ну или фиск, в той мере, в которой таковые наделены властными полномочиями.

107

Глава 3. Правовое положение субъектов международной предпринимательской…

Когда государство заключает коммерческую сделку с иностран- ным физическим или юридическим лицом и, в силу применимых норм международного частного права, разногласия относительно этойкоммерческойсделкиподлежатюрисдикциисудадругогогосу- дарства, оно не может ссылаться на иммунитет от юрисдикции при разбирательстве дела, возникшего из этой сделки, если оба контр- агента не являются государствами или контрагенты явно не согла- совали иное. В данном контексте коммерческой сделкой призна- ётся всякий коммерческий контракт или сделка о купле-продаже товаров или об оказании услуг, о займе или иная сделка денежного характера, включая любое обязательство по гарантии или компен- сации в отношении любого займа или сделки, иной контракт или сделку коммерческого, промышленного, торгового или профессио- нального характера, за исключением трудовых договоров.

При определении того, является ли контракт или сделка «ком- мерческой», необходимо принять во внимание их юридическую природу, выявить цель соответствующего акта, если стороны не согласовали иного, или если, согласно практике государства суда, эта цель имеет отношение к определению некоммерческого харак- тера этого контракта или сделки. Если государственная компания или иная организация, учрежденная публично-правовым обра- зованием, обладает независимой правосубъектностью и способно предъявлять иск или являться ответчиком по иску; и приобретать имущество, иметь его в своей собственности или владеть и распо- ряжаться им, включая публичную собственность, вверенную ему, участвует в разбирательстве, связанном с коммерческими обяза- тельствами, принятыми им на себя, то иммунитет на такой субъ- ект предпринимательской деятельности не распространяется.

Если соответствующие государства не договорились об ином, го- сударство не может ссылаться на иммунитет от юрисдикции при разбирательстве дела, касающегося установления любых прав или интересов этого государства в отношении управления имуществом, таким, как доверительная собственность, собственность банкро- та или собственность компании в случае ее ликвидации. Данное правило действует и при рассмотрении дел, затрагивающих права участия государства в компании или другом объединении, заре-

108

§ 5. Юридические лица публичного права как субъекты международной…

гистрированном или не зарегистрированном в качестве юридиче- ского лица, если разбирательство касается взаимоотношений меж- ду государством и объединением или другими его участниками, при условии, что это объединение имеет иных участников, поми- мо государств или международных организаций и зарегистриро- вано или образовано в соответствии с законодательством государ- ства суда или имеет в этом государстве свою главную контору или основное предприятие. Государство может ссылаться на иммуни- тет от юрисдикции, если соответствующие государства об этом до- говорились или если это было согласовано между сторонами в спо- ре в письменной форме, или если положения об этом содержатся в документе, учреждающем такое объединение или регулирующем его деятельность.

Согласно ст. 7–12 ФЗ «О юрисдикционных иммунитетах ино- странного государства и имущества иностранного государства в РФ» от 03 ноября 2015 г. № 297-ФЗ такое образование не облада- ет судебным иммунитетом в отношении по делам, вытекающим из участия в гражданско-правовых сделках с физическими, юриди- ческими лицами и иными организациями, не направленными на осуществление суверенных полномочий, если все участники сдел- ки не являются государствами. Иммунитет не распространяется на споры, связанные с осуществляемой иностранным государством предпринимательской и иной экономической деятельности на тер- ритории РФ, а также в другом государстве, если её последствия связаны с правопорядком РФ. Аналогичные нормы действуют при- менительно к спорам, касающимся недвижимого имущества ино- странного государства и управления им, если оно находится на территории РФ, или, связанным с установлением и осуществлени- ем прав на результаты интеллектуальной деятельности и прирав- ненные к ним средства индивидуализации.

В качестве характерных признаков юридических лиц публич- ного права от можно назвать: наличие властного акта или специ- ального закона, на базе которого оно возникло и действует; «об- щезначимые» цели; наличие у такой организации некоторых властных полномочий в отношении третьих лиц; возможность соз- дания исключительно публично-правовым образованием; органи-

109

Глава 3. Правовое положение субъектов международной предпринимательской…

зационно-правовая форма может быть изменена в процессе при- ватизации; все совершаемые сделки квалифицируются, исходя из признания строго целевой правоспособности; особый порядок обра- щения взыскания по его долгам на имущество, предоставленное в публичных целях; невозможность банкротства такого юридическо- го лица, по крайней мере, если оно создано правительством, дей- ствующим от имени государства в целом.

Публичные корпорации англо-американского права, к которым относятся города, иные муниципальные образования и их объеди- нения, а также некоторые социальные учреждения, действуют ис- ключительно в соответствии со специальными законами. К их ста- тусу и отношениям с их участием неприменимы корпоративные акты, к тому же данные правопорядки не знают деления на пу- бличную и частную ветвь. В романо-германской правовой семье не сложилось достаточно однозначной концепции, объясняющей осо- бенности участия юридических лиц публичного права в предпри- нимательской деятельности. Факт их существования не ставится по сомнение, приводится их примерный перечень и подчеркивает- ся, что юридические лица публичного права несут ответственность по обязательствам наравне с юридическими лицами частного пра- ва. В правопорядках, основанных на общенародной собственности, государство предоставляет имущество предприятию в хозяйствен- ное управление. Государственное предприятие ведёт самостоя- тельную деятельность, отвечает за полученную прибыль и поне- сённые убытки и управляется демократическим способом.

К юридическим лицам публичного права могут быть отнесе- ны такие учреждения и корпорации, как университеты и науч- ные центры, музеи и хранилища национальных культурно-исто- рических ценностей; государственные религиозные организации; объединения, созданные для представления и защиты общих ин- тересов в форме торгово-промышленных, ремесленных, адвокат- ских, нотариальных, врачебных палат; больничные и страховые кассы, государственные пенсионные фонды и аналогичные уч- реждения социальной направленности; кооперативы по исполь- зованию водных ресурсов и мелиорации, по эксплуатации муни- ципальных дорог, объединения студентов, рыболовов и охотников и иные традиционные формы самоорганизации. Законодатель-

110