Международное предпринимательское право современные проблемы правового регулирования. Учебник

§ 2. Физические лица как субъекты международной предпринимательской деятельности

только оно не вступает в партнёрство или не образует юридическое лицо.

Законодательством Франции введена такая организацион- но-правовая форма, как «мелкий индивидуальный предпринима- тель». Это физическое лицо, отвечающее по долгам, связанным с коммерческой или ремесленной деятельностью в соответствии с принципом единства и неделимости имущества, которое при усло- вии не превышения определенного объема годового оборота, име- ет право на упрощенный порядок регистрации в торговом реестре. Введено понятие индивидуального предпринимателя с ограничен- ной ответственностью, позволяющее отвечать по долгам, связан- ным с коммерческой и иной деятельностью тем имуществом, кото- рое выделено на эти цели. Предприниматель как физическое лицо вправе создать фонд имущества своего предприятия с целью обо- собить его от личного или семейного имущества, не образовывая юридическое лицо в какой-либо организационно-правовой форме. В случае недвижимости необходимо нотариально удостоверить за- явление о невозможности обращения на него взыскания, как на имущество, не используемое в профессиональной деятельности.

Литература

1.Регистрация субъектов предпринимательской деятельности: зарубеж- ный опыт / отв. ред. Р. А. Адельханян. М.: Статут, 2012. 526 с.

2.Стригунова Д. П. О личном законе индивидуального предпринимате- ля в международном частном праве // Закон и право. 2015. № 4. С. 60– 63.

3.Суханов Е. А. Сравнительное корпоративное право: монография. М.:

Статут, 2014. 456 с.

4.Чернявский А. Г., Пашенцев Д. А., Терновая О. А. Международное кор-

поративное право: учебное пособие. М.: КноРус, 2019. 154 с.

Контрольные вопросы

1.Чем отличаются условия осуществления предпринимательской дея- тельности физического лица в странах общего и романо-германского права?

2.Является ли регистрация обязательным условием для осуществления индивидуальным предпринимателем международной предпринима- тельской деятельности?

91

Глава 3. Правовое положение субъектов международной предпринимательской…

§3. Юридические лица и иные организации как субъекты международной предпринимательской деятельности

Яверю в неизбежную гибель всех земных организмов – но не органи- заций.

Станислав Ежи Лец

Для осуществления международной предпринимательской де- ятельности может использоваться конструкт, известный большин- ству правопорядков как юридическое лицо. Один или несколько субъектов предпринимательской деятельности отчуждают иму- щество, на основе которого новый субъект будет осуществлять деятельность, направленную на извлечение прибыли, и нести ответственность в пределах стоимости всех активов, которые при- обретёт. Юридическое лицо идентифицируется посредством ка- тегории «личный закон», свойственной международному частно- му праву, которая не всегда совпадает с его «национальностью» или «государственной принадлежностью», определяющими пу- бличный аспект его правосубъектности. Согласно ст. 1202 ГК РФ и аналогичным нормам соглашений о правовой помощи по граж- данским делам личным законом таких субъектов считается право страны, где оно было учреждено, что подразумевает внесение за- писи в специальный реестр и выдачу документов о завершении ре- гистрации в качестве правосубъектной организации.

Российский законодатель использует критерий места учрежде- ния или инкорпорации юридического лица, но личный закон, со- гласно данному критерию может определяться альтернативным способом – по праву той страны, в которой были подписаны уч- редительные документы. Не редко для установления личного за- кона юридических лиц применяется критерий места нахождения центра управления или критерий реальной оседлости, в соответ- ствии с которым применению подлежит право того государства, на территории которого находится орган, управляющий делами орга- низации (общее собрание, наблюдательный совет или правление). Критерий места осуществления основной деятельности юридиче- ского лица или критерий центра эксплуатации, предполагает ис-

92

§ 3. Юридические лица и иные организации как субъекты…

пользование в качестве личного закона юридического лица того правопорядка, в котором таковое осуществляет большинство де- ловых операций. Заметную роль играет критерий государствен- ной принадлежности участников юридического лица или крите- рий контроля, который исходит из национальности большинства участников или учредителей, активно использующийся в между- народных инвестиционных соглашениях.

Поскольку каждый критерий имеет как достоинства, так и не- достатки, появляются варианты их адаптации путём применения сразу нескольких из них, прежде всего, инкорпорации и реальной оседлости (дифференцирование, наложение, ограниченная инкор- порация, комбинирование). На практике критерии определения личного закона варьируются в зависимости от сферы предприни- мательской деятельности (изготовление и поставка товаров, ока- зание финансовых услуг, перевозка грузов, пассажиров и багажа и прочее). Законодатели устанавливают генеральное и субсидиар- ные коллизионные правила с целью привязать юридическое лицо к своему правопорядку, к примеру, для защиты интересов мино- ритарных участников, кредиторов, потребителей, защиты публич- ных интересов, обоснования юрисдикции. В законодательстверяда штатов США обосновывается применение местных норм права к юридическим лицам, учреждённым за их пределами, но извлека- ющим более половины прибыли от операций в данном штате, если там находится большая часть активов, поступает более половины дохода от продаж.

Многие правопорядки, и российское законодательство в этом вопросе не является исключением, предоставляют юридическим лицам и не правосубъектным организациям право на редомици- ляцию или смену своего личного закона. Редомициляция заклю- чается в изменении места нахождения и регистрации при сохра- нении организационно-правовой формы и внутренней структуры, дающее право претендовать на особо льготный режим предприни- мательской деятельности. Результатом редомициляции, которая может иметь, как длительный, так и кратковременный характер, является инкорпорация в пределах другого государства или его территориальной единицы, с присвоением ей нового регистраци- онного номера и юридического адреса, а также прекращение реги-

93

Глава 3. Правовое положение субъектов международной предпринимательской…

страции компании в первоначальной юрисдикции и исключение ее из прежнего торгового реестра. Создания второго юридического лица с аналогичным наименованием и тем же составом учредите- лей или участников не происходит.

Российский законодатель подчиняет личному закону юридиче- ского лица, в частности, статус организации в качестве юридиче- ского лица, организационно-правовую форму, полное и сокращён- ноенаименование, порядоксоздания, реорганизации, ликвидации и правопреемства, содержание правоспособности, порядок приоб- ретения прав и принятия на себя обязанностей, внутренние от- ношения, в том числе отношения с его участниками, способность отвечать по своим обязательствам, вопросы ответственности учре- дителей и участников юридического лица по его обязательствам.

Пункт 4 ст. 1214 ГК РФ закрепляет, что юридическое лицо не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны, в которой таковые совершили сделку, если не будет доказано, что контрагент был заранее извещён об указанном ограничении или не мог не знать о нём. Если учрежденное за границей юридиче- ское лицо осуществляет свою предпринимательскую деятельность преимущественно на территории РФ, к требованиям об ответствен- ности по обязательствам юридического лица его учредителей и участников, других лиц, имеющие право давать обязательные для него указания или иным образом имеют возможность определять его действия, применяется российское право либо, по выбору кре- дитора, личный закон такого юридического лица.

Специальные коллизионные нормы действуют в отношении права, применимого к договору о создании юридического лица и к договору, связанному с осуществлением прав его участника. Ста- тья 1214 ГК РФ предусматривает, что выбор права в соответствую- щих случаях не может затрагивать действие императивных норм права страны по месту учреждения правосубъектной организации по вопросам, относящимся к содержанию личного статута. При от- сутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к названным договорам применяется право страны, в которой уч- реждено или подлежит учреждению юридическое лицо. Основным способом определения личного закона не правосубъектной органи-

94

§ 3. Юридические лица и иные организации как субъекты…

зации также признаётся критерий инкорпорации. Так, в соответ- ствии со ст. 1203 ГК РФ к вопросам правового статуса иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по своему лич- ному закону, применяется право страны, где данный субъект пред- принимательской деятельности был учрежден. Если применению подлежит российское право, необходимо руководствоваться зако- нодательными актами, регулирующими функционирование юри- дических лиц, если иное не вытекает из специальных правовых предписаний или не обусловлено существом отношений.

Организованное осуществление предпринимательской дея- тельности в странах, входящих в семью общего права, возможно посредством создания партнёрств и компаний (корпораций). Ан- глийское законодательство различает объединения, именуемые полными и ограниченными партнёрствами, создаваемыми на ос- нове договора, и партнёрствами с ограниченной ответственностью, подлежащими регистрации. Партнёрства по законодательству большинства штатов США также являются договорным объеди- нением профессиональных участников предпринимательской де- ятельности, которые могут быть зарегистрированы в добровольном порядке. Компании по английскому законодательству подлежат обязательной регистрации на основании меморандумов и внутрен- них статей, делятся на публичные и частные компании с ограни- ченной ответственностью, эмитирующие акции, с дополнительной ответственностью и с неограниченной ответственностью, для обще- ственных целей. По законодательству штатов США корпорации делятся на публичные, создаваемые для размещения акций на рынках ценных бумаг с изначальной нулевой стоимостью и част- ные предпринимательские корпорации, преимущественно, для се- мейного бизнеса.

Круг организационно-правовых форм для осуществления пред- принимательской деятельности в романо-германской правовой се- мье более широк. Партнёрства, за исключением ФТК к юридиче- ским лицам не относятся, даже, если по желанию своих участников вносятся в торговые реестры. Согласно ФТК, ГТУ и иным законо- дательным актам кооперативы представляют собой юридическое лицо, зарегистрированное в специальном реестре, действующее на началах членства и уплаты взносов лицами, участвующими в

95

Глава 3. Правовое положение субъектов международной предпринимательской…

уставной деятельности. Общества с ограниченной ответственно- стью являются правосубъектной организацией с предельной чис- ленностью, уставным капиталом, разделённым на доли, в которых осуществление предпринимательской деятельности возлагается на управляющих, не обязательно являющихся их участниками. Акционерное общество представляет собой юридическое лицо, в котором участники несут риски в пределах номинальной стоимо- сти акций, а предпринимательская деятельность осуществляет- ся с специально формируемым органом. К числу особых органи- зационно-правовых форм относятся акционерные коммандиты и упрощённое акционерное общество (ФТК), предпринимательские общества с ограниченной ответственностью (ГТУ), объединения взаимного страхования, инвестиционные общества (Швейцария).

Оптимальными организационно-правовыми формами осу- ществления малого предпринимательства являются юридические лица, создаваемые физическими лицами единолично. Содействию адаптации национального законодательства к потребностям дан- ных субъектов предпринимательской деятельности посвящён ряд рекомендаций ЮНСИТРАЛ, принятых в 2014–2016 гг. по обще- ствам с ограниченной ответственностью и акционерным обще- ствам. Данные организационно-правовые формы экстраполируют опыт ведущих правопорядков и позволяют начинающим коммер- сантам выйти на международные рынки, поэтому их рекомендует- ся упростить. Их учреждение не следует обуславливать обязатель- ным внесением уставного капитала, вместо этого законодатель может обязать фирму достичь минимального размера резервов к определённому моменту после начала деятельности. Не рекомен- дуется требовать от учредителей указания видов деятельности фирмы, с тем, чтобы их можно было изменить, возможны опреде- лённые послабления в фирменном наименовании.

В ряде юрисдикций, преимущественно, входящих в семью об- щего права, создаются международные коммерческие компании, разработанные для иностранного участия. Специфика правосубъ- ектности такой компании состоит в запрете на осуществление ре- альной деятельности по каким-либо коммерческим контрактам, обладание имуществом и имущественными правами, включая не- возможность осуществлять операции на расчётном счёте компа-

96

§ 3. Юридические лица и иные организации как субъекты…

нии. Учредителем такого субъекта предпринимательской деятель- ностивправебытьнерезиденты– физическиеиюридическиелица, не имеющие гражданства или домицилия, места нахождения или инкорпорации, прав собственности на имущество или доходы на территории соответствующего государства. Распространено созда- ние компании в оффшорной юрисдикции посредством «приобрете- ния фирмы», когда заранее составляются документы, необходимые для учреждения и «резервируется» позиция в торговом реестре. От учредителя или учредителей требуется выдать доверенность на имя физического лица, имеющего гражданство соответствующей юрисдикции, которое осуществит необходимые регистрационные действия, и единовременно внести сумму уставного капитала, ко- торая варьируется от 50 до 100 тыс. долл. США. Учредительные документы: устав и решение участников, резолюция о выпуске ак- ций, доверенность на имя номинального и постоянного директо- ра, которые подлежат апостилированию. Сведения об учредителях компании являются конфиденциальными, отсутствуют требова- ния о публичной отчётности. После выдачи сертификата об инкор- порации назначается директор из числа местных граждан, пред- ставляющий компанию в отношениях с органами власти.

Трасты как организационно-правовая форма осуществления предпринимательскойдеятельности, первоначальноизвестнаяпра- вопорядкам семьи общего права, учреждаются на 100 и более лет. Отношения в области траста нацелены на управление обособлен- ным имуществом, возникают между учредителем, управляющим собственностью, протекторомибенефициаром. Заключаетсядоговор траста, причём, не обязательно в письменной форме или выдаётся одностороннее распоряжение о его учреждении с точным обозначе- нием отчуждаемого имущества или передаваемых имущественных прав, формулируется цель, которая ставится перед управляющим, пределы его полномочий, а также лицо, в чью пользу деятельность осуществляется. Управляющий, которым преимущественно явля- ется инвестиционный фонд, но может быть также физическое или иное юридическое лицо, резидент или нерезидент, обязан обособить переданное имущество, действует от своего имени, добросовестно, в интересах бенефициара, вправе периодически получать вознаграж- дение. Предпринимательская деятельность в такой организаци-

97

Глава 3. Правовое положение субъектов международной предпринимательской…

онно-правовой форме осуществляется пассивно, заключается в об- ладании имуществом или имущественными правами, такими, как корпоративные ценные бумаги или безналичные денежные сред- ства, инвестированиеиполучениедивидендов. Утрастаможетбыть несколько бенефициаров, и трасти решает, в каком порядке распре- делять между ними денежные выплаты, может быть определён- ным, целевым, когда бенефициар не указан, вместо этого имеется идеальная цель. В отношениях траста участвует протектор, как до- веренное лицо учредителя, контролирующее трасти, имеющее пра- во расторгнуть договор и упразднить траст.

Частные фонды представляют собой организационно-правовую форму, известную праву ряда иностранных государств в качестве юридического лица, созданного для осуществления деятельности

винтересах определённых лиц. Учредительными документами таких фондов является устав и согласие на отчуждение собствен- ности или передачу имущественных прав, подлежащие нотари- альному удостоверению. Для создания частного фонда учреди- тель отчуждает актив, стоимость которого должна равняться или превышать указанный законодательством государства, в кото- ром таковой создаётся, в пределах 10–50 тыс. в долл. США или

вместной валюте. Распоряжением учредителя формируется пер- воначальный состав совета фонда, на который возложены обязан- ности исполнительного органа, и который является единственным органом, действующим от имени данного субъекта предпринима- тельской деятельности. Должен быть указан определённый круг бенефициаров, являющихся получателями дохода на основании, которые имеют право на получение информации о деятельности совета фонда. Поскольку бенефициары не вправе влиять на дея- тельность совета фонда, контролирующая функция возлагается на протектора. Лица, участвующие в таких отношениях, могут яв- ляться резидентами государства, в реестр которого внесена данная организация, либо не быть таковыми.

Литература

1.Вознесенская Н. Н. Юридические лица в международном частном пра- ве России и Европейского Союза // Труды Института государства и пра-

ва РАН. 2017. Том 12. № 2. С. 109–144.

98

§4. Унифицированные организационно-правовые формы осуществления…

2.Коммерческое (торговое) право зарубежных стран: учебник для маги- стров / отв. ред. В. Ф. Попондопуло, О. А. Макарова. М.: Юрайт, 2013. 575 с.

3.Корпоративное право: учебный курс. В 2 т. / отв. ред. И. С. Шиткина.

Т. 2. М.: Статут, 2018. 990 с.

4.Международное частное право: учебник. В 2 т. Т. 2: Особенная часть / отв. ред. С. Н. Лебедев, Е. В. Кабатова. М.: Статут, 2015. 764 с.

5.Суханов Е. А. Сравнительное корпоративное право: монография. М.:

Статут, 2014. 456 с.

6.Юридические лица в гражданском праве зарубежных стран: моногра- фия / отв. ред. Н. Г. Семилютина. М.: ИНФРА-М, 2015. 432 с.

Контрольные вопросы:

1.Каково содержание правоспособности юридического лица как субъекта международной предпринимательской деятельности?

2.На основании каких критериев определяется личный закон юридиче- ского лица как субъекта международной предпринимательской дея- тельности?

§4. Унифицированные организационно-правовые формы осуществления международной предпринимательской деятельности

Распространение европейской циви- лизации, капитализма своим проис- хождением обязано политической анархии, ослаблению государствен- ной власти.

Фридрих Хайек

Интеграционные правопорядки позволяют унифицировать ор- ганизационно-правовые формы, которые будут предназначены для осуществления предпринимательской деятельности в рамках общих рынков. Примером, в том числе и для государств-членов ЕАЭС, являются Регламенты Совета ЕС 2137/85 от 25 июля 1985 г., 2157/2001 от 8 октября 2001 г. и 1435/2003 от 22 июля 2003г. в ка-

честве субъектов предпринимательской деятельности могут соз- даваться европейские объединения с общей экономической целью

99

Глава 3. Правовое положение субъектов международной предпринимательской…

(EEIG), европейские публичные компании с ограниченной ответ- ственностью (SE) и европейские кооперативные общества (SCE). Данные организации с даты своей регистрации в реестре госу- дарства-члена по месту нахождения органов или лиц, ведущих их дела, приобретают способность от своего имени осуществлять пра- ва и нести обязанности всех видов, совершать юридические дей- ствия, быть истцом и ответчиком в суде. На их деятельность, в вопросах, не урегулированных актами ЕС, распространяется зако- нодательство соответствующих государств-членов, предусматрива- ющее схожие организационно-правовые формы.

Участниками EEIG могут быть юридические лица, зарегистри- рованные в соответствии с законодательством государства-чле- на, чьё место нахождения, определенное договором, иными учре- дительными документами или законом, или органы управления которых находятся в рамках ЕС. Помимо этого, участниками ор- ганизации вправе быть физические лица, занимающиеся произ- водственной, коммерческой, ремесленной или сельскохозяйствен- ной деятельностью, а также оказывающие услуги в пределах ЕС. EEIG должно состоять не менее чем из двух юридических лиц, ор- ганы управления которых находятся в разных государствах-чле- нах, или двух физических лиц, осуществляющих основную де- ятельность в разных государствах-членах, или юридического и физического лица, из которых первое имеет свои органы управле- ния в одном государстве-члене, а второе осуществляет свою основ- ную деятельность в другом государстве-члене. Законодательство государства-члена может ограничивать максимальную числен- ность EEIG, зарегистрированного в его реестрах, 20 участника- ми, предусматривать, что каждый участник EEIG, за исключени- ем правосубъектной организации, рассматривается как отдельный субъект, запретить или ограничить в целях защиты общественных интересов участие определенного круга физических или юриди- ческих лиц, не осуществляющих предпринимательскую деятель- ность.

SE может быть создано юридическими лицами, созданными в соответствии с законодательством государства-члена, место нахож- дения и органы управления которых располагаются в ЕС одним из следующих способов. Во-первых, в рамках процедуры слияния пу-

100