Международное право (для экономических специальностей вузов). Ответы на экзаменационные вопросы

зарегистрировано в республике, применяется право Республики Беларусь.

21.4. Залоговое право в МЧП

Наряду с правом собственности важную роль в международном вещном праве играет залог.

Всилу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество. Залог возникает в силу договора.

Вотношении залога действует общий принцип закона места нахождения вещи. Перемена территории в принципе не затрагивает существования и старшинства залогового права. Однако перемена территории влияет на содержание залогового права.

Однако очень часто возникает несовпадение закона обязательства и закона залога. Например: житель Минска предоставляет другому жителю Минска заем с получением в залог принадлежащих емубумагнапредъявителя, находящихся вПариже в банковском сейфе. В этом случае законом займа служит белорусское право, а законом залога – французское, т. к. оно является законом вещи. Оба закона могут не соответствовать друг другу.

Так, в некоторых странах, например в Великобритании, связывают возникновение залогового права с передачей владения вещью. Непризнание залога без передачи владения вещью, по праву этих государств, влечет за собой также и непризнание переноса права собственности для обеспечения требования.

121

Тема 22

МЕЖДУНАРОДНЫЕ ИНВЕСТИЦИИ

1.Общие положения правового регулирования международных инвестиций.

2.Правовое регулирование инвестиционной деятельности.

3.Субъекты иностранных инвестиций.

4.Режим иностранных инвестиций.

22.1. Общие положения правового регулирования международных инвестиций

Инвестиционная деятельность за границей является для всех предпринимателей достаточно привлекательной формой расширения рынка сбыта своих товаров, работ и услуг.

Международная инвестиционная деятельность наиболее развита в рамках торговых союзов государств-участников региональных организаций: Европейского Союза; Содружества Независимых Государств и т. д.

Уругвайский раунд Генерального соглашения о тарифах и торговле в1993 г. выработал дополнительные правила, применяемыекиностранныминвестициям, чтоспособствовалодальнейшему развитию международной инвестиционной деятельности.

Большинствомеждународныхдоговорововзаимнойзащитеинвестиций под термином «инвестиции» понимают любой вид имущества, которое юридические или физические лица каждого государстваинвестировали, т. е. вложили, натерриториидругдруга.

При этом термин «имущество» применительно к определе-

нию «инвестиции» означает: как движимое, так и не движимое имущество, в том числе вещное право; акции, доли в уставном фонде иных субъектов; облигации или иные любые обязательства по кредитам, а также государственные ценные бумаги и ценные муниципальные образования; права требования в отношении денежных требований, в том числе прибыль; авторские и промышленные права; любые экономические права, связанные с получением лицензий и привилегий, включая права на разведку, добычу или эксплуатацию природных ресурсов; любое увеличение ценности первоначальных инвестиций.

При этом международная инвестиционная деятельность, как правило, не может ограничиваться лишь непосредственно

122

самим процессом инвестирования. Ей обычно сопутствуют иные виды деятельности, которые становятся частью инвестиционного процесса.

Под связанными с инвестициями видами деятельности соглашения о взаимной защите инвестиций, как правило, понимают:

•организацию, контроль над филиалами, агентствами для выполнения договоров;

•приобретение, охрану, использование различных видов имущества;

•заем средств;

•выпуск в продажу акций и других ценных бумаг;

•приобретение валюты для импортера;

•предоставление привилегий или прав по лицензиям;

•получение необходимых разрешений и документов для осуществления хозяйственной деятельности;

•доступ к финансовым организациям и валютным рынкам;

•доступ к средствам, помещенным в финансовых организациях;

•импорт и монтаж оборудования, необходимого для нормального проведения деловых операций (оборудование для офиса, автомобили и т. д.);

•распространение коммерческой информации;

•проведение конъюнктурных исследований;

•назначение коммерческих представителей, консультантов, дистрибьюторов и их участие в торговых ярмарках;

•маркетинг товаров и услуг, в том числе путем рекламы и прямых контактов;

•оплата товаров и услуг в местной валюте;

•арендные услуги.

Анализ национального и международного законодательства позволяет выбрать наиболее общее определение международ-

ныхинвестиций, подкоторымипонимаютсядействияюридическогои(или) физическоголицалибогосударствапообособлениючастисвоегоимуществаивовлечениюданногоимущества в хозяйственный оборот на территории иного государства с целью получения прибыли (дохода) либо достижения иного значимого для инвестора эффекта.

123

22.2. Правовое регулирование инвестиционной деятельности

Международно-правовое регулирование инвестиционной деятельности, прежде всего, осуществляется двумя конвенциями: Вашингтонской конвенцией 1965 г. «О порядке разрешения инвестиционныхспоровмеждугосударствамиииностранными лицами»; Сеульской конвенцией 1985 г. «Об учреждении Многостороннего агентства по гарантии инвестиций».

Эти конвенции посвящены вопросам рассмотрения инвестиционных споров между государствами и иностранными инвесторами и страхованию иностранных инвестиций.

Существуют также и акты регионального международного законодательства, регламентирующие данные вопросы.

Во-первых, это Римский договор ЕС, разрешающий свободноеучреждениесубъектовхозяйствованияврамкахЕС, атакже предусматривающий свободу движения капитала.

ВрамкахСНГбылозаключенооколо10 международныхдоговоров, посвященных вопросам собственности и инвестиций государств-участников СНГ и их субъектов на территории друг друга.

Следующим источником международного инвестиционного законодательства являются двусторонние договоры о содействии осуществлению и защите инвестиций, в которых государства взаимно создают для своих субъектов на территории иных государств гарантии при осуществлении инвестиционной деятельности. Аналогичную функцию выполняют и разделы двусторонних международных торговых договоров, регулирующие указанные вопросы.

Еще одним источником регулирования международной инвестиционной деятельности являются международные договоры об избежании двойного налогообложения, т. к. зачастую без их заключения ни о каких иностранных инвестициях невозможно вести речь.

Кроме того, наиболее крупные инвесторы при осуществлении значительных инвестиционных проектов, не полагаясь на акты национального законодательства или международные договоры, самостоятельно заключают инвестиционные договоры с соответствующим государством.

Обычно в таком договоре определяются:

124

•объект и объем инвестиций;

•срокипроведенияинвестицийииспользованияинвестиционного имущества;

•права и обязанности инвестора, в том числе по формированию социальной инфраструктуры, соблюдению экологических требований и т. д.;

•гарантии по неизменению применительно к данному инвестиционному проекту в течение определенного договором срока законодательных условий, касающихся режима экспорта

иимпорта имущества, налоговых условий, экологических норм

ииных правил, являющихся существенными для инвестора;

•ответственность инвестора и государства за несоблюдение условий инвестиционного договора;

•порядок рассмотрения споров, вытекающих из инвестиционного договора.

Большинство государств, нуждающихся в привлечении иностранных инвестиций, имеют и специальные законы, регулирующие иностранные инвестиции (в Беларуси – Инвестиционный кодекс), хотя нормы, касающиеся иностранных инвестиций, имеются и в общих актах законодательства – налогового, земельного и т. д., которые нельзя не учитывать, говоря о международной инвестиционной деятельности.

22.3. Субъекты иностранных инвестиций

Субъектами иностранных инвестиций могут являться как физические, так и юридические лица иностранных государств, а также товарищества, не обладающие правами юридического лица. Кроме того, в качестве субъекта иностранных инвестиций может выступать и само иностранное государство.

В силу того, что правовой режим иностранных инвестиций может зависеть от национальности иностранного инвестора, достаточно часто возникает проблема определения национальности инвестора.

Как правило, данная проблема разрешается либо нормами национального законодательства, либо международными нормами о взаимной защите инвестиций.

Международные договоры, говоря об инвесторе, чьи права защищаются указанными соглашениями, прежде всего, имеют в виду физических и юридических лиц второй стороны догово-

125

ра. При этом, как правило, национальность юридического лица в подобных договорах определяется исходя из приемлемых для обеих сторон принципов МЧП по определению национальности юридического лица.

22.4. Режим иностранных инвестиций

Режим иностранных инвестиций устанавливается либо в актах национального законодательства, либо в международных договорах о защите инвестиций.

Обычно иностранным инвесторам предоставляется «национальный режим», в силу которого инвесторы иностранного государства получают такие же права, как и собственные субъекты данного государства, либо режим «наибольшего благоприятствования», в силу которого все инвесторы иностранного государства по порядку осуществления инвестиций и извлечения доходов получают режим, который является не менее благоприятным, чем тот, который в аналогичных условиях предоставляется инвестициям, осуществляемым инвесторами третьих стран.

Предоставление «режима наибольшего благоприятствования» достаточно часто, хотя и не обязательно, может означать, что все иностранные инвестиции вне зависимости от государства инвестирования подвергаются в данном государстве определенным ограничениям. Данные ограничения могут касаться запрета на определенные сферы экономики (например, сырьевую промышленность), либо они могут содержать определенные ограничения по предельной доле иностранного инвестора в совместном с местными инвесторами предприятии, в определенных сферах (например, банки или страховые организации).

Кроме того, достаточно часто в правовых системах встречаются ограничения на приобретение земли как иностранными инвесторами, так и предприятиями с иностранными инвестициями.

При создании предприятия в производственной сфере государства, заинтересованного в поддержке национальных производителей, устанавливается правило об обязательном использовании в производстве определенного процента сырья и материалов, изготовленных местными производителями.

126

Тема 23

ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКИЕ СДЕЛКИ

1.Понятие и особенности внешнеэкономической сделки.

2.Правовое обеспечение внешнеэкономической сделки.

3.Коллизионные нормы внешнеэкономических сделок.

4.Содержание и форма внешнеэкономической сделки.

23.1. Понятие и особенности внешнеэкономической сделки

Внешнеэкономическая деятельность состоит из отдельных операций, каждая из которых имеет конкретную экономическую цель и собственное оформление. В современных условиях заключается большое количество внешнеэкономических сделок (контрактов, договоров, соглашений). Подобные сделки являются основанием возникновения обязательств во внешнем экономическом обороте.

Правовой формой внешнеэкономической операции, фиксирующей факт ее осуществления и порождающей правовые последствия, является внешнеэкономическая сделка. Раскрытие понятия «внешнеэкономическая сделка» имеет серьезное практическое значение, т. к. непосредственно связано с применимым правом. Если сделка «внутренняя», то она лежит в национально-правовом поле и регулируется правом соответствующего государства. Если сделка внешнеэкономическая, то она находится в сфере действия частного права нескольких государств и возникает проблема выбора одного из них, нормы которого должны быть применены.

Как видно из самого названия, внешнеэкономическая сделка включаетвсебядвапонятия: «внешнеэкономическая» и«сделка».

В наиболее общем виде понятие сделки и договора сформулировано в Гражданском кодексе Республики Беларусь. Статья 154 ГК дает понятие сделки: «Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение, прекращение гражданских прав и обязанностей». В следующей ст. 155 конкретизируется, что «сделки могут быть дву- и многосторонними (договоры) и односторонними». Понятие же договора содержится в статье 390 ГК: «Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установ-

127

лении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей». Исходя из этих положений Гражданского кодекса различия между сделкой и договором можно свести к следующему: сделка– этодействие, адоговор– этосоглашение, причем в договоре участвуют не менее двух лиц, тогда как сделка может быть и односторонней. В договорах согласована воля двух сторон. Этоодноизглавныхюридическихквалификаций, такжекак

идоговорное обязательство, возникающее на основе договора,

идоговор как документ, фиксирующий соглашение сторон. Говоря о внешнеэкономических сделках, которым присущ

коммерческий характер, можно отметить что заключение сделок чаще всего происходит между двумя сторонами, а в некоторыхслучаях– междутремя. Односторонниесделкивовнешней торговле являются достаточно редкими, например при выдаче доверенности, векселяит. д. Привыдачедоверенностииливекселя внешнеэкономическая сделка тесно связана с договорными отношениями партнеров и направлена на их обеспечение и исполнение. Такого рода сделки не могут существовать самостоятельно.

Внешнеэкономическая сделка не может отождествляться с внешнеэкономическим договором. Хотя в отечественной юридической науке договор традиционно рассматривается и как основание возникновения правоотношения (договор-сделка), и как само правоотношение (договор-правоотношение), и как форма, которую соответствующее правоотношение принимает (договор-документ), в связи с чем понятия «договор» и «сделка» нередко отождествляются, практика договорной работы свидетельствует об ошибочности такого подхода.

Содной стороны, сделка становится договором лишь тогда, когда она содержит в себе момент соглашения. Однако в таком значении уже нельзя говорить о сделке, поскольку соглашение представляет собой качественно иное явление, нежели совокупность сделок, а сам договор обладает свойствами, отсутствующими у каждой отдельно взятой сделки и простой суммы сделок, входящих в его состав.

Сдругой стороны, следует иметь в виду, что современные внешнеэкономические сделки зачастую носят комплексный характер и могут состоять из нескольких внешнеторговых договоров. Внешнеэкономические компенсационные сделки на основе крупномасштабного долгосрочного соглашения о про-

128

изводственном сотрудничестве с обратной закупкой товаров, в которых обязательства по компенсационным закупкам выше стоимости поставляемого оборудования, предполагают заключение минимум трех взаимосвязанных договоров.

Все это свидетельствует о необходимости разграничения понятий «внешнеэкономическая сделка» и «внешнеэкономический договор», а также особого внимания и тщательности при квалификации внешнеэкономических сделок и внешнеэкономических договоров.

Характер внешнеэкономической деятельности обуславливается тем, что, во-первых, переплетаются интересы различных государств, во-вторых, к такого рода сделкам не может применяться право только одной страны, следовательно, допускается возможность выбора сторонами применимого права.

ДействующеевРеспубликеБеларусьзаконодательствоопределения внешнеэкономической сделки не дает. Для выявления критериев отнесения договора к внешнеэкономическим можно опираться на определения ст. 1.1 Указа Президента Республики Беларусь № 178 «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций»:

1.«внешнеторговый договор» – договор между резидентом

инерезидентом Республики Беларусь, предусматривающий возмездную передачу товаров, выполнение работ, оказание услуг;

2.«внешнеторговая операция» – каждая экспортная (импортная) отгрузка (поставка) товаров по отдельной таможенной декларации, каждый этап выполнения работ (оказания услуг), оформленный отдельным актом о приемке-сдаче выполненных работ (оказанных услуг) либо иным документом, предусмотренным законодательством, а также каждый проведенный (полученный) платеж.

Таким образом, основными критериями отнесения договора к внешнеэкономическому являются:

– небытовой характер договора, т. е. заключение сделки в ходе профессиональной деятельности сторон для получения коммерческой выгоды;

– иностранный элемент по национальности сторон, причем однойизсторондолженявлятьсяиндивидуальныйпредприниматель Республики Беларусь или белорусское юридическое лицо.

Закон№347 «Огосударственномрегулированиивнешнеторговой деятельности» определяет и закрепляет многие вопросы

129

государственного регулирования внешнеторговой деятельности. Законодатель в данном нормативном акте собрал воедино нормы, регулирующие внешнеторговую и внешнеэкономическую деятельность. Следовательно, заключение внешнеэкономических сделок подпадает под действие данного закона. Как видно законодатель трактует понятие внешнеторговой деятельности шире, чем внешнеэкономической.

Среди наиболее значимых вопросов при определении внешнеэкономической сделки рассматриваются следующие: является ли обязательным для ее квалификации признак нахождения стороннатерриториях различных государств, может либытьвнешнеэкономическаясделкабезвозмезднойикакоезначениеимеет предпринимательский характер для квалификации сделки.

Ни национальная принадлежность сторон, ни их гражданский или торговый статус, ни характер договора не являются критериями отнесения сделки к международной. Свидетельством международного характера договора является только один признак – расположение коммерческих предприятий-контр- агентов в разных государствах. Местонахождение коммерческих предприятий на территории разных государств означает не только то, что стороны находятся в разных государствах, но и то, что они связаны с разными правовыми системами.

При рассмотрении внешнеэкономических договоров обычно подчеркивается их гражданско-правовой характер. Такая констатация нуждается в уточнении. Безусловно, что главным регулятором внешнеэкономических сделок является гражданское право, но в современных условиях на отношения сторон по этим договорам все большее влияние оказывают нормы публичных отраслей. Например, контрагенты при заключении внешнеэкономической сделки не могут не учитывать правила, касающиеся получения разрешений на ввоз и вывоз товаров; порядкапрохождениятаможни; качествопоставленнойпродукции с точки зрения ее соответствия обязательным требованиям по охране здоровья людей, окружающей среды, определенным техническим параметрам. Данный пример показывает, что договоры в сфере международных экономических связей регламентируются не только гражданским правом, но испытывают воздействие норм публичных отраслей права.

Полноценное правовое регулирование в сфере внешнеэкономической деятельности немыслимо без выработки точной

130