Комментарий к ФЗ от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»
.pdfг., при реорганизации любого предприятия или организации в обязательном порядке должна
проводиться инвентаризация его имущества и денежных обязательств. Основными целями
инвентаризации являются:
выявление фактического наличия имущества;
сопоставление фактического имущества с данными бухгалтерского учета;
проверка полноты отражения в учете обязательств (п. 1.4 Методических указаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств);
установление действительности обязательств, права и обязанности, по которым в процессе реорганизации перешли к правопреемнику.
Для успешного выполнения указанных задач необходимо, чтобы к разделительному балансу реорганизованного юридического лица был приложен последний акт инвентаризации. ГК РФ требует, чтобы разделительный баланс был утвержден учредителями
(участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации.
Поскольку решение о реорганизации принимается высшим органом управления НКО, то разделительный баланс должен быть утвержден этим же этим органом. С целью защитить кредиторов от недобросовестных участников товарооборота, законодатель предусмотрел определенные гарантии, защищающие права кредиторов. В случае принятия решения о реорганизации НКО обязана письменно уведомить об этом своих кредиторов. Кредиторы реорганизуемого общества вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это общество, и возмещения убытков.
Поскольку среди кредиторов может быть и государство, налогоплательщик обязан сообщить о принятом решении налоговым органам. Представляется, что при реорганизации в форме выделения реорганизуемое общество самостоятельно распределяет права и обязанности между реорганизуемым обществом и выделяющимся обществом. Отсутствие со стороны кредиторов требований к реорганизуемому обществу о прекращении или досрочном исполнении обязательств может рассматриваться как согласие на предложенное распределение имущества и на перевод обязательств на правопреемника (правопреемников)
реорганизуемого общества. Защите прав кредиторов служит также солидарная ответственность юридических лиц, возникших в результате реорганизации по обязательствам реорганизованного юридического лица. Она предусмотрена на случай, если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица. Таким образом, ГК РФ предусматривает три способа защиты прав кредиторов при
реорганизации:
81
установление порядка проведения реорганизации (с извещением кредиторов);
составление определенных реорганизационных документов;
определение последствий отсутствия необходимой информации в реорганизационных документах.
В соответствии с установленным порядком проведения реорганизации, во-первых, все кредиторы должны быть письменно уведомлены о том, что в отношении юридического лица принято решение о реорганизации. Обязанность уведомления лежит на учредителях
(участниках) юридического лица либо на органе, принявшем решение о реорганизации.
Решение реорганизации юридического лица должно содержать срок для уведомления кредиторов. Во-вторых, уведомление о реорганизации, посылаемое каждому кредитору,
должно содержать предложение потребовать прекращения либо досрочного исполнения обязательств, должником по которым является реорганизуемое юридическое лицо, и
возмещения вызванных этим убытков. Однако ГК РФ предусматривает, что в случаях,
установленных законом, реорганизация юридического лица в форме выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда. Таким органом в настоящее время является
Федеральная антимонопольная служба. В целях предупреждения возможного злоупотребления коммерческими организациями доминирующим положением и предотвращения ограничения конкуренции данный орган осуществляет контроль, в том числе за выделением из государственных и муниципальных унитарных предприятий, размер активов которых превышает 50 тыс. минимальных размеров оплаты труда, хозяйствующего субъекта, доля которого на соответствующем товарном рынке будет превышать 35 %, за исключением случаев, когда ликвидация осуществляется по вступившему в законную силу решению арбитражного суда. Примером принудительной реорганизации может быть случай,
когда некоммерческие организации, занимающиеся предпринимательской деятельностью,
занимают доминирующее положение и совершили два или более нарушений антимонопольного законодательства. Если данная ситуация ведет к развитию конкуренции,
федеральный антимонопольный орган вправе принять решение об их принудительной реорганизации путем выделения из их состава одной или нескольких организаций на базе структурных подразделений. Решение о принудительной реорганизации в форме
выделения из коммерческой организации принимается при наличии определенных
условий:
82
возможности организационного и территориального обособления ее структурных подразделений;
отсутствия между ее структурными подразделениями тесной технологической взаимосвязи;
возможности юридических лиц в результате реорганизации самостоятельно работать на рынке определенного товара.
Решение федерального антимонопольного органа о принудительном выделении подлежит исполнению собственником или органом, уполномоченным им, с учетом требований, предусмотренных в указанном решении, и в определенный в нем срок, который не может быть менее шести месяцев. Если учредители (участники) юридического лица,
уполномоченный ими орган или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительными документами, не осуществят реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, суд по иску указанного государственного органа назначает внешнего управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию этого юридического лица. С
момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Внешний управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц.
Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц. Законодательство устанавливает общую обязанность по регистрации юридических лиц. Деятельность незарегистрированного юридического лица запрещается, а доходы, полученные от деятельности незарегистрированного юридического лица, взыскиваются через суд. При изменении организационно-правовой формы юридического лица и при внесении изменений или дополнений в учредительные документы юридического лица учредитель обязан в недельный срок сообщить соответствующие сведения органу, зарегистрировавшему юридическое лицо.
Государство осуществляет контроль за реорганизацией юридических лиц. Основной целью контроля за соблюдением предписанной процедуры является обеспечение прав кредиторов.
При государственной регистрации реорганизованных юридических лиц необходимо представление ряда документов, среди которых, в частности, должны быть: учредительные документы вновь возникающего юридического лица; решение о реорганизации юридического лица и о создании нового юридического лица (лиц); копии учредительных
83
документов (с учетом изменений) юридического лица, из которого выделяется другое юридическое лицо; разделительный баланс, содержащий перечень обязательств,
переходящих к правопреемнику. Получение постоянного свидетельства о регистрации выделившегося юридического лица обусловлено представлением справки о постановке на учет реорганизованного юридического лица, для чего, как указывалось, нужно представить информационное письмо о внесении изменений в учетные документы. В процессе рассмотрения экономических споров, касающихся предпринимательской деятельности,
нередко возникают проблемы, когда необходимо определить принадлежность сторонам субъективного права и субъективной обязанности. Установление судом такой принадлежности является основным аргументом при решении вопроса о том, является ли лицо надлежащим. При возбуждении дела в арбитражном суде предполагается, что истец и ответчик являются субъектами правоотношения, по поводу которого возник спор. Однако в ходе разбирательства может выясниться, что та или иная сторона или даже обе таковыми не являются. В этом случае стороны (истец или ответчик, а возможно, оба) признаются ненадлежащими. Как показывает судебная практика, вопрос о том, является сторона надлежащей или нет, чаще возникает тогда, когда один из участников спора, обосновывая свои требования, ссылается на то, что он является правопреемником другого лица после реорганизации последнего, либо наоборот, когда один из участников спора, возражая против предъявленного к нему иска, отрицает факт состоявшегося правопреемства при реорганизации. К сожалению, арбитражные суды не всегда дают правильную правовую оценку представляемых сторонами доказательств правопреемства в отношении спорного права или спорной обязанности. По смыслу действующего законодательства реорганизация представляет собой специфический способ прекращения действующих и образования новых юридических лиц, кроме случаев реорганизации в формах присоединения и выделения,
влекущий переход прав и обязанностей от ранее действовавших юридических лиц к вновь возникшим. Поскольку реорганизация всегда связана с имущественным правопреемством между юридическими лицами, при ее проведении существенное значение имеет вопрос об объеме прав и обязанностей, переходящих к правопреемнику. В результате реорганизации
права и обязанности реорганизованных юридических лиц могут переходить:
в полном объеме только к одному правопреемнику (при слиянии, присоединении и преобразовании);
в полном объеме, но к нескольким правопреемникам в соответствующих частях
(при разделении);
84
частично как к одному, так и к нескольким правопреемникам (при выделении).
В соответствии со ст. 58 ГК РФ переход прав и обязанностей от одного юридического лица к другому в процессе реорганизации оформляется соответствующими правоустанавливающими документами: передаточным актом (при реорганизации в формах слияния, присоединения и преобразования) или разделительным балансом (при реорганизации в формах разделения и выделения). Учитывая большую значимость этих документов, к ним предъявляются особые требования. Чтобы не допустить нарушения порядка оформления правопреемства при реорганизации, в Гражданском кодексе предусмотрено специальное правило, согласно которому в случае отсутствия в передаточном акте или в разделительном балансе положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица государственная регистрация вновь возникших юридических лиц не производится.
Статья 17. Преобразование некоммерческой организации
1. Некоммерческое партнерство вправе преобразоваться в общественную организацию
(объединение), фонд или автономную некоммерческую организацию, а также в хозяйственное общество в случаях и порядке, которые установлены федеральным законом.
2. Учреждение может быть преобразовано в фонд, автономную некоммерческую организацию,
хозяйственное общество. Преобразование государственных или муниципальных учреждений в некоммерческие организации иных форм или хозяйственное общество допускается в случаях и в порядке, которые установлены законом.
3.Автономная некоммерческая организация вправе преобразоваться в общественную организацию (объединение) либо в фонд.
4.Ассоциация или союз вправе преобразоваться в фонд, автономную некоммерческую организацию, хозяйственное общество или товарищество.
5.Решение о преобразовании некоммерческого партнерства принимается учредителями единогласно, ассоциации (союза) — всеми членами, заключившими договор о ее создании.
Решение о преобразовании учреждения принимается его собственником.
Решение о преобразовании автономной некоммерческой организации принимается ее высшим органом управления в соответствии с настоящим Федеральным законом в порядке, предусмотренном уставом автономной некоммерческой организации.
85
6. При преобразовании некоммерческой организации к вновь возникшей организации переходят права и обязанности реорганизованной некоммерческой организации в соответствии с передаточным актом.
Комментарий к ст. 17
Процедуре преобразования юридического лица необходимо уделить особое внимание,
так как вследствие преобразования ранее действовавшее лицо выбывает из числа субъектов гражданского права, и его место занимает новый участник гражданско-правовых отношений,
что роднит преобразование юридического лица с такой процедурой, как реорганизация юридического лица. Думается, что пробельность закона касающаяся преобразования НКО может быть устранена за счет положения закона, относящихся к реорганизации НКО. В
соответствии с п. 5 ст. 58 ГК РФ преобразование является одним из способов прекращения деятельности юридического лица, т. е. изменение организационно-правовой формы юридического лица.
При этом сама организация, ее участники и ее имущество в количественном плате остаются неизменными, однако изменения затрагивают совокупность определенных признаков, характеризующих форму НКО, ее назначение, правовой режим имущества,
методы решения тех или иных вопросов, возникающих в процессе деятельности НКО, объем требований, предъявляемых к учредительным документам НКО. Юридическое лицо может преобразоваться по различным причинам, чаще всего это обуславливается расширением сферы деятельности. Так закон устанавливает, что некоммерческое партнерство имеет возможность преобразоваться в общественную организацию (объединение), фонд или автономную некоммерческую организацию, а также в хозяйственное общество; учреждение может быть преобразовано в фонд, автономную некоммерческую организацию,
хозяйственное общество; автономная некоммерческая организация вправе преобразоваться в общественную организацию (объединение) либо в фонд; ассоциация или союз вправе преобразоваться в фонд, автономную некоммерческую организацию, хозяйственное общество или товарищество. Процедуру преобразования юридического лица можно условно разделить на добровольную и принудительную, в зависимости от органа, принявшего решение о преобразовании субъекта. Решение, о преобразовании некоммерческого партнерства принимается учредителями единогласно, ассоциации (союза) — всеми членами,
86
заключившими договор о ее создании, решение о преобразовании учреждения принимается собственником имущества, а решение о преобразовании автономной некоммерческой организации принимается ее высшим органом управления. В любом из вышеназванных случаев это добровольный акт, так как принимается соответствующее решение самим юридическим лицом, т. е. его учредителями (участниками), либо органом, имеющим в силу учредительных документов необходимые для этого полномочия.
Постановление Президиума Высшего Арбитражного суда РФ от 11 марта 1997 г.
гласит, что в соответствии со ст. 57 ГК РФ реорганизация юридического лица может быть осуществлена только по решению его учредителей либо органа юридического лица,
уполномоченного на то учредительными документами. Коллектив бумажной фабрики на собрании принял решение о преобразовании ее в закрытое акционерное общество и утверждении его устава. Постановлением главы администрации города закрытое акционерное общество зарегистрировано, но преобразования фабрики в акционерное общество осуществлено без участия и согласия учредителей — Центрсоюза, поэтому решение суда о признании недействительными учредительных документов и постановления о регистрации общества являются законными.
Однако закон ничего не говорит о случаях принудительного преобразования, которое,
если исходить из духа закона, должно происходить по решению суда либо по решению уполномоченных государственных органов. Ведь принудительное преобразование может быть продиктовано законными интересами человека, общества и государства, для пресечения нарушения антимонопольного законодательства РФ. В любом случае, преобразование юридического лица является одним из видов прекращение деятельности юридического лица,
сопровождающееся общим правопреемством. Преобразование юридического лица может и должно осуществляться только в рамках требований действующего законодательства, в
противном случае решение о преобразовании юридического лица, а также акт о регистрации юридического лица, созданного в результате преобразования другого юридического лица,
могут быть признаны судом недействительными.
Постановление Президиума Высшего Арбитражного суда РФ от 22 мая 2001 г.
указывает, что согласно п. 4 ст. 57 ГК РФ юридическое лицо считается реорганизованным с момент государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. В данном случае государственная регистрация фонда не состоялась. Реорганизация коммерческих организаций непосредственно связана с их деятельностью, и споры, возникающие при их реорганизации,
независимо от способа реорганизации, а также организационно-правовой формы вновь
87
возникших в результате реорганизации юридического лица являются экономическими и подведомственны арбитражным судам.
Интересен вопрос о судьбе обязательств, участником которых было ранее существовавшее юридическое лицо. Закон гласит, что при преобразовании НКО к вновь возникшей организации переходят права и обязанности реорганизованной некоммерческой организации в соответствии с передаточным актом. В результате преобразования возникает
новый участник гражданско-правовых отношений, являющийся обязанным в отношениях,
в которых участвовало прекратившее существование юридическое лицо. При преобразовании права и обязанности преобразуемой организации переходят к вновь возникшей организации в соответствии с передаточным актом, которые, согласно ГК РФ, должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам преобразуемого юридического лица,
включая и обязательства, оспариваемые сторонами.
Постановлением Федерального Арбитражного суда Центрального округа от 16 января
2002 г. установлено, что в соответствии со ст. 57 ГК РФ реорганизация юридического лица
(слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. При разделении юридического лица его права и обязанности переходят ко вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом (п. 3 ст. 58 ГК РФ). В акте приема-передачи имущества отсутствует указание на то,
что имущество передается с каким-либо обременением. Таким образом, что справки о стоимости выполненных работ со стороны заказчика подписаны ответчиком, не может являться основанием для возникновения у него обязательства по оплате стоимости выполненных работ.
В соответствии со ст. 58 ГК РФ переход прав и обязанностей от одного юридического лица к другому в процессе преобразования оформляется соответствующим правоустанавливающим документом — передаточным актом. Учитывая большую значимость этого документа, к нему предъявляются особые требования. Чтобы не допустить нарушения порядка оформления правопреемства при преобразовании, в ГК РФ предусмотрено специальное правило, согласно которому в случае отсутствия в передаточном акте положений о правопреемстве по обязательствам преобразуемого юридического лица государственная регистрация вновь возникших юридических лиц не производится.
Анализируя требования к оформлению правопреемства, следует затронуть еще один не мало важный факт. В соответствии с п. 2 ст. 12 Федерального закона «О бухгалтерском учете» и
88
Положением о бухгалтерском учете и отчетности в РФ, утвержденным приказом Министерства финансов РФ от 26 декабря 1994 г., при преобразовании любого предприятия или организации в обязательном порядке должна проводиться инвентаризация его имущества
иденежных обязательств. Основными целями инвентаризации являются:
выявление фактического наличия имущества;
сопоставление фактического имущества с данными бухгалтерского учета;
проверка полноты отражения в учете обязательств (п. 1.4 Методических указаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств);
установление действительности обязательств, права и обязанности, по которым в процессе преобразования перешли к правопреемнику.
Исходя из духа закона, представляется, что передаточный акт должен быть утвержден тем же органом управления НКО, который приял решение о ее преобразовании. Дабы защитить права и законные интересы кредиторов преобразуемой НКО, законодатель предусмотрел определенные гарантии, защищающие права кредиторов. В случае принятия решения о преобразовании НКО обязана письменно уведомить об этом своих кредиторов.
Обязанность уведомления лежит на учредителях (участниках) юридического лица либо на органе, принявшем решение о преобразовании. Решение о преобразовании юридического лица должно содержать срок для уведомления кредиторов. Кредиторы преобразуемой НКО вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является эта НКО, и возмещения убытков. Поскольку среди кредиторов может быть и государство, налогоплательщик обязан сообщить о принятом решении налоговым органам. Таким образом, ГК РФ предусматривает три способа защиты прав кредиторов
при преобразовании:
установление порядка проведения преобразования — извещение кредиторов;
составление передаточного акта.
Законодательство устанавливает общую обязанность по регистрации юридических лиц. Деятельность незарегистрированного юридического лица запрещается, а доходы,
полученные от деятельности незарегистрированного юридического лица, взыскиваются через суд. При изменении организационно-правовой формы юридического лица и при внесении изменений или дополнений в учредительные документы юридического лица учредитель обязан в недельный срок сообщить соответствующие сведения органу, зарегистрировавшему юридическое лицо. Государство осуществляет контроль за реорганизацией юридических лиц.
Основной целью контроля за соблюдением предписанной процедуры является обеспечение
89
прав кредиторов. При государственной регистрации преобразованных юридических лиц необходимо представление ряда документов, среди которых, в частности, должны быть:
учредительные документы вновь возникающего юридического лица; решение о преобразовании юридического лица; копии учредительных документов (с учетом изменений)
юридического лица, из которого выделяется другое юридическое лицо; передаточный акт.
Статья 18. Ликвидация некоммерческой организации
1. Некоммерческая организация может быть ликвидирована на основании и в порядке,
которые предусмотрены Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами.
2. Решение о ликвидации фонда может принять только суд по заявлению заинтересованных
лиц.
Фонд может быть ликвидирован:
если имущества фонда недостаточно для осуществления его целей и вероятность получения необходимого имущества нереальна;
если цели фонда не могут быть достигнуты, а необходимые изменения целей фонда не могут быть произведены;
вслучае уклонения фонда в его деятельности от целей, предусмотренных его уставом;
вдругих случаях, предусмотренных федеральным законом.
3.Учредители (участники) некоммерческой организации или орган, принявший решение о ликвидации некоммерческой организации, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и
устанавливают в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации и настоящим Федеральным законом порядок и сроки ликвидации некоммерческой организации.
4.С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами некоммерческой организации. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемой некоммерческой организации выступает в суде.
Комментарий к ст. 18
Ликвидация, т. е. прекращение деятельности юридического лица без осуществления
правопреемства, может состояться как по решению участников или уполномоченного ими
90