Комментарий к ФЗ от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»
.pdfВ основу определения суда о прекращении производства по делу положено то обстоятельство, что администрацией муниципального образования издано постановление об исключении муниципального предприятия из Единого государственного реестра юридических лиц, при этом факт исключения предприятия из реестра удом не установлен.
Согласно письму государственной налоговой инспекции по району указанное предприятие не было исключено из Единого государственного реестра юридических лиц. Таким образом,
суду следует проверить, является ли истец (муниципальное предприятие) в настоящее время юридическим лицом.
Статья 14. Учредительные документы некоммерческой организации
1. Учредительными документами некоммерческих организаций являются:
устав, утвержденный учредителями (участниками), для общественной организации
(объединения), фонда, некоммерческого партнерства и автономной некоммерческой организации;
учредительный договор, заключенный их членами, и устав, утвержденный ими, для ассоциации или союза;
решение собственника о создании учреждения и устав, утвержденный собственником, для учреждения.
Учредители (участники) некоммерческих партнерств, а также автономных некоммерческих организаций вправе заключить учредительный договор.
В случаях, предусмотренных законом, некоммерческая организация может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.
2.Требования учредительных документов некоммерческой организации обязательны для исполнения самой некоммерческой организацией, ее учредителями (участниками).
3.В учредительных документах некоммерческой организации должны определяться наименование некоммерческой организации, содержащее указание на характер ее деятельности и организационно-правовую форму, место нахождения некоммерческой организации, порядок управления деятельностью, предмет и цели деятельности, сведения о филиалах и представительствах,
права и обязанности членов, условия и порядок приема в члены некоммерческой организации и выхода из нее (в случае, если некоммерческая организация имеет членство), источники формирования имущества некоммерческой организации, порядок внесения изменений в учредительные документы некоммерческой организации, порядок использования имущества в случае ликвидации некоммерческой организации и иные положения, предусмотренные настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами.
71
В учредительном договоре учредители обязуются создать некоммерческую организацию,
определяют порядок совместной деятельности по созданию некоммерческой организации, условия передачи ей своего имущества и участия в ее деятельности, условия и порядок выхода учредителей
(участников) из ее состава.
Устав фонда также должен содержать наименование фонда, включающее слово «фонд»,
сведения о цели фонда; указания об органах фонда, в том числе о попечительском совете, и о порядке их формирования, о порядке назначения должностных лиц фонда и их освобождения, о месте нахождения фонда, о судьбе имущества фонда в случае его ликвидации.
Учредительные документы ассоциации (союза), некоммерческого партнерства также должны содержать условия о составе и компетенции их органов управления, порядке принятия ими решений,
в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, и о порядке распределения имущества, остающегося после ликвидации ассоциации (союза), некоммерческого партнерства.
Учредительные документы некоммерческой организации могут содержать и иные не противоречащие законодательству положения.
4. Изменения в устав некоммерческой организации вносятся по решению ее высшего органа управления, за исключением устава фонда, который может быть изменен органами фонда, если уставом фонда предусмотрена возможность изменения этого устава в таком порядке.
Если сохранение устава фонда в неизменном виде влечет за собой последствия, которые невозможно предвидеть при учреждении фонда, а возможность изменения его устава не предусмотрена либо устав не изменяется уполномоченными лицами, право внесения изменений в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации принадлежит суду по заявлению органов фонда или органа, уполномоченного осуществлять надзор за деятельностью фонда.
Комментарий к ст. 14
Как видно из текста комментируемой статьи к учредительным документам НКО
относятся:
устав, утвержденный учредителями (участниками);
учредительный договор, заключенный их членами;
решение собственника о создании учреждения.
Теперь более подробно рассмотрим каждый из названных учредительных документов.
Итак, начнем с Устава НКО. Устав является единственным учредительным документом для общественных организаций (объединений), фондов, некоммерческих партнерств и
72
автономных некоммерческих организаций. Устав НКО является локальным нормативным документом, обязательным как для всех учредителей (участников), так и для самой НКО как юридического лица.
Главное предназначение устава — юридическая индивидуализация соответствующей НКО в качестве субъекта права, самостоятельного и конкретно определенного участника гражданского оборота. Этим предназначением данного учредительного документа объясняется и его открытость, публичность, поскольку иные субъекты правоотношений,
участником которых является соответствующая НКО, должны иметь возможность получить полную и юридически достоверную информацию о своем партнере. Как известно,
правоспособность юридического лица в соответствии со ст. 49 ГК РФ реализуется его органами управления. Поэтому устав НКО обязателен к исполнению, прежде всего всеми органами управления организации. Устав обязателен также для всех членов соответствующей НКО, а не только для тех, кто участвовал в утверждении устава при учреждении НКО.
Согласно п. 5 ст. 9 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» нотариальное удостоверение документов,
представляемых при государственной регистрации, необходимо только в случаях,
предусмотренных федеральными законами.
Как видно из комментируемой статьи нотариального удостоверения устава по общему правилу не требуется. В орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, необходимо представить устав НКО, утвержденный учредителями
(участниками). На основании своего устава НКО в лице соответствующего органа управления выступает участником гражданского оборота, субъектом трудовых, налоговых и других правоотношений. В п. 2 ст. 52 ГК РФ устанавливаются обязательные требования к уставам НКО. Пункт 3 комментируемой статьи обобщает и конкретизирует упомянутые нормы ГК РФ. Итак, устав НКО должен содержать: наименование НКО, содержащее указание на характер ее деятельности и организационно-правовую форму, место нахождения НКО, порядок управления деятельностью, предмет и цели деятельности, сведения о филиалах и представительствах, права и обязанности членов, условия и порядок приема в члены НКО и выхода из нее (в случае, если НКО имеет членство), источники формирования имущества НКО, порядок внесения изменений в учредительные документы НКО, порядок использования имущества в случае ликвидации НКО. Постановление Президиума Высшего Арбитражного суда РФ от 2 июля 1996 г. гласит, что лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать
73
в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. Статья 52 ГК РФ относит устав к учредительным документам юридического лица. Устав истца содержит требования, согласно которым при наличии заинтересованности члена совета директоров или члена правления в сделке, в которой стороной является или намеревается стать юридическое лицо, он обязан об этом сообщить. Также он не имеет права принимать участие ни в обсуждении, ни в голосовании, относящихся к такой сделке. Считаются лично финансово заинтересованными лица, если оно состоят в трудовых отношениях или обладают правами собственника в отношении юридического лица, которые, в частности, могут извлечь выгоду из распоряжения имуществом юридического лица. Принимая во внимание, что по спорному договору председатель совета директоров истца действовал в нарушение требований ст. 53
ГК РФ и устава юридического лица, следует сделать вывод о том, что такая сделка является ничтожной. Теперь обратим внимание на учредительный договор, который является одним из учредительных документов для ассоциаций и союзов. Вначале попытаемся дать определение учредительному договору. Исходя из духа и смысла статьей ГК РФ учредительным договором является гражданско-правовой договор, в соответствии, с нормами которого участники (учредители), его заключившие, принимают на себя обязательства по созданию НКО, и определяют порядок совместной деятельности по ее созданию, условия передачи ей имущества, участия в ее деятельности и управлении. Представляется логичным, что учредительный договор может быть заключен только при наличии не менее двух учредителей НКО, что и объясняет его применение только в отношениях между учредителями (участниками) при учреждении ассоциации и союза. Существенными условиями учредительного договора, перечислены в п. 2 ст. 52 ГК РФ. К ним относятся условия: об организационно-правовой форме создаваемого юридического лица; о порядке совместной деятельности учредителей по его созданию; о передаче учредителями имущества юридическому лицу; об участии учредителей в деятельности юридического лица; о порядке управления этой деятельностью; о порядке выхода учредителей из его состава. Заключение учредительного договора устанавливает обязанности его участников по созданию юридического лица, формированию его имущества21. Следовательно, условия, относящиеся к совместной деятельности участников до регистрации юридического лица, вступают в силу с момента заключения учредительного договора. Государственная регистрация юридического лица, созданного во исполнение учредительного договора, порождает комплекс прав и
21 Брагинский М.И. Договор-правоотношение// Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. С.233-235.
74
обязанностей как между юридическим лицом и участниками учредительного договора, так и между самими участниками. После государственной регистрации вновь созданного юридического лица учредительный договор регламентирует правоотношения, возникающие внутри вновь созданного юридического лица, и определяет его правовой статус.
Постановление Президиума Высшего Арбитражного суда РФ от 6 апреля 1999 г. указывает,
что в соответствии со ст. 52 ГК РФ учредительными документами юридического лица являются устав и учредительный договор. В учредительном договоре банка и в уставе банка указано на то, что органами управления банка являются: общее собрание банка, совет банка,
правление банка. В соответствии с положение о совете банка вынесение решений о кредитов на сумму более 300 млн рублей отнесено к компетенции совета банка. Суд ошибочно посчитал недоказанным, что общество с ограниченной ответственностью знало или могло знать об ограничениях полномочий лиц, подписавших кредитные договоры и изменения к ним. Но на момент заключения договоров П. исполнял обязанности начальника валютного отдела банка, а позже — заместителя правления банка и одновременно являлся единственным учредителем и директором общества с ограниченной ответственностью. Таким образом, лица, подписавшие кредитные договоры, вышли за пределы установленных для них учредительными документами ограничений, другая сторона в сделке знала об этом, в связи, с
чем надо сделать вывод о недействительности кредитных договоров.
Статья 15. Учредители некоммерческой организации
1.Учредителями некоммерческой организации в зависимости от ее организационно-правовых форм могут выступать граждане и (или) юридические лица.
2.Число учредителей некоммерческой организации не ограничено, если иное не установлено федеральным законом.
Некоммерческая организация может быть учреждена одним лицом, за исключением случаев учреждения некоммерческих партнерств, ассоциаций (союзов) и иных случаев, предусмотренных федеральным законом.
75
Комментарий к ст. 15
Учредителями некоммерческой организации являются лица, подписавшие учредительные документы НКО. Из смысла п. 1 комментируемой статьи явствует, что в
составе учредителей НКО могут быть:
только граждане (гражданин);
только юридические лица (юридическое лицо);
и граждане (гражданин), и юридические лица (юридическое лицо).
Право гражданина на участие в учреждении НКО основано на нормах гражданского законодательства РФ. Статья 18 ГК РФ, раскрывая содержание правоспособности граждан,
предусматривает саму возможность заниматься такой деятельностью. Но чтобы быть субъектом гражданских правоотношений, гражданин должен быть своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их. Поэтому учредителями НКО могут быть только дееспособные граждане, т. е.
те, которые в состоянии самостоятельно совершать юридические действия, заключать сделки и исполнять их, приобретать имущество, владеть, пользоваться и распоряжаться им,
заниматься предпринимательской и иной не запрещенной деятельностью, отвечать за причинение вреда другому лицу, за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств и т. п. По общему правилу, гражданская дееспособность возникает в полном объеме по достижении 18-летнего возраста. Однако в случае, когда законом допускается вступление в брак до достижения 18 лет, гражданин, не достигший 18-летнего возраста,
приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак. Приобретенная в результате заключения брака дееспособность сохраняется в полном объеме и в случае расторжения брака до достижения 18 лет. ГК РФ ввел новое понятие, не использовавшееся ранее в гражданском законодательстве России, — эмансипация, означающее объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным при определенных условиях. В ст. 27 ГК РФ установлено, что несовершеннолетний, достигший 16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору, в т.ч. по контракту, либо с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью.
Эмансипация производится по решению органа опеки и попечительства — с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя либо при отсутствии такого согласия — по решению суда. После объявления несовершеннолетнего полностью дееспособным он самостоятельно несет имущественную ответственность по своим обязательствам. Таким
76
образом, учредителями НКО могут быть граждане, достигшие 18 лет или вступившие в брак ранее этого возраста, а также несовершеннолетние с 16 лет с учетом правил, установленных ст. 27 ГК РФ. Поскольку участие в создании НКО во времени должно предшествовать эмансипации, представляется, что регистрирующие органы не вправе препятствовать 16-
летнему несовершеннолетнему стать учредителем НКО, но при условии, что он выразит намерение пройти процедуру эмансипации и представит доказательства согласия родителей (усыновителей, попечителя). Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет, а также совершеннолетние граждане, ограниченные в дееспособности в установленном порядке, могут участвовать в создании НКО с согласия законных представителей — родителей, усыновителей или попечителя. Юридическое лицо, по общему правилу, может быть участником НКО в силу своей правоспособности, возникающей с момента государственной регистрации соответствующего юридического лица. Статья запрещает государственным органам и органам местного самоуправления выступать учредителями НКО (кроме учреждений). Вышеназванный запрет действует в отношении представительных и исполнительных органов, а также судов.
Верховный Суд РФ и Высший Арбитражный Суд РФ в постановлении Пленумов от 1 июля 1996 г. «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», дали разъяснение о том, что акты о регистрации созданных после 7 декабря 1994 г. НКО, одним из учредителей которых является государственный орган или орган местного самоуправления, должны признаваться недействительными, за исключением случаев, когда право учреждать такие организации предоставлено соответствующим органам федеральным законом или иными правовыми актами, изданными до введения в действие ГК РФ. Пункт 2 комментируемой статьи развивает норму п. 2 ст. 97 ГК РФ, которая устанавливает, что число участников закрытого акционерного общества не может превышать числа, установленного Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. № 208-
ФЗ «Об акционерных обществах» (с изм. и доп. от 13 июня 1996 г., 24 мая 1999 г., 7 августа
2001 г., 21 марта, 31 октября 2002 г., 27 февраля 2003 г., 24 февраля, 6 апреля, 2, 29 декабря 2004 г.). Если число учредителей закрытого акционерного общества превысит 50, т. е. в создании общества будут участвовать 51 и более лиц, то такое общество должно создаваться в форме открытого акционерного общества.
77
Статья 16. Реорганизация некоммерческой организации
1.Некоммерческая организация может быть реорганизована в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами.
2.Реорганизация некоммерческой организации может быть осуществлена в форме слияния,
присоединения, разделения, выделения и преобразования.
3. Некоммерческая организация считается реорганизованной, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникшей организации (организаций).
При реорганизации некоммерческой организации в форме присоединения к ней другой организации первая из них считается реорганизованной с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенной организации.
4. Государственная регистрация вновь возникшей в результате реорганизации организации
(организаций) и внесение в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности реорганизованной организации (организаций) осуществляются в порядке,
установленном федеральными законами.
Комментарий к ст. 16
Механизм прекращения деятельности юридического лица заслуживает особого внимания в силу того, что вследствие указанного события такое лицо выбывает из числа субъектов гражданского права, и приходится решать вопрос о судьбе обязательств,
участником которых было прекращающее существование юридическое лицо. Деятельность юридических лиц прекращается по различным причинам. Но классифицировать акты таких прекращений можно по двум критериям: в зависимости от органа, принявшего решение о прекращении деятельности субъекта, и в зависимости от наличия правопреемства. В
зависимости от того, какой орган принял решение о прекращении деятельности юридического лица, этот акт признается добровольным или принудительным. Первый вариант возможен в случае вынесения соответствующего решения самим юридическим лицом, т. е. его учредителями (участниками), либо органом, имеющим в силу учредительных документов необходимые для этого полномочия. Принудительное прекращение
78
существования юридического лица происходит по решению суда либо по решению уполномоченных государственных органов22. В зависимости от наличия правопреемства различают такие виды прекращения юридических лиц, как реорганизация и ликвидация.
Рассмотрим более детально такой вид прекращения юридических лиц как реорганизация — это прекращение деятельности юридического лица, сопровождающееся общим правопреемством. Любая реорганизация юридического лица может осуществляться только в соответствии с нормами ГК РФ. В противном случае решение о реорганизации юридического лица, а также акт о регистрации юридического лица, созданного в результате реорганизации другого юридического лица, могут быть признаны судом недействительными. Постановление Президиума Высшего Арбитражного суда РФ от 22 мая 2001 г. указывает, что согласно п. 4
ст. 57 ГК РФ юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момент государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. В данном случае государственная регистрация фонда не состоялась. Реорганизация коммерческих организаций непосредственно связана с их деятельностью, и споры, возникающие при их реорганизации, независимо от способа реорганизации, а также организационно-правовой формы вновь возникших в результате реорганизации юридического лица являются экономическими и подведомственны арбитражным судам.
В результате реорганизации возникают одно либо несколько новых юридических лиц,
являющихся обязанными по отношениям, в которых участвовало прекратившее существование юридическое лицо. Реорганизация юридического лица проводится в форме слияния, присоединения, разделения, выделения или преобразования. Обращают на себя внимание две особенности принудительной реорганизации: во-первых, она, в отличие от добровольной, может быть осуществлена только в форме разделения либо выделения (такую реорганизацию иногда называют разукрупнением); во-вторых, она, в отличие от принудительной ликвидации, может быть произведена во внесудебном порядке, по решению уполномоченных государственных органов. Добровольная реорганизация осуществляется по решению самого юридического лица — его учредителей (участников) либо органа,
обладающего соответствующими полномочиями согласно учредительным документам.
Постановление Президиума Высшего Арбитражного суда РФ от 11 марта 1997 г. гласит, что в соответствии со ст. 57 ГК РФ реорганизация юридического лица может быть осуществлена
22 Белов В. А., Пестерева Е. В. Хозяйственные общества. М., 2002. С. 15.
79
только по решению его учредителей либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Коллектив бумажной фабрики на собрании принял решение о преобразовании ее в закрытое акционерное общество и утверждении его устава. Постановлением главы администрации города закрытое акционерное общество зарегистрировано, но преобразования фабрики в акционерное общество осуществлено без участия и согласия учредителей — Центрсоюза, поэтому решение суда о признании недействительными учредительных документов и постановления о регистрации общества являются законными.
При всех формах реорганизации права и обязанности реорганизуемого общества переходят к реорганизованному обществу в соответствии с разделительным балансом или передаточным актом, которые, согласно ГК РФ, должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемого юридического лица, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. Постановление Федерального Арбитражного суда Центрального округа от 16 января 2002 г. установлено, что в соответствии со ст. 57 ГК РФ реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. При разделении юридического лица его права и обязанности переходят ко вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом (п. 3 ст. 58 ГК РФ). В акте приема-
передачи имущества отсутствует указание на то, что имущество передается с каким-либо обременением. Таким образом, что справки о стоимости выполненных работ со стороны заказчика подписаны ответчиком, не может являться основанием для возникновения у него обязательства по оплате стоимости выполненных работ.
При реорганизации в форме выделения передается только часть прав и обязанностей реорганизованного общества, прочие же права и обязанности остаются за реорганизованным обществом. Непредставление разделительного баланса, а также отсутствие в нем положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. Анализируя требования к оформлению правопреемства при реорганизации, нужно заострить внимание еще на одном важном требовании законодательства. В соответствии с п. 2 ст. 12 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» (с изм. и доп. от 23 июля 1998 г., 28 марта, 31 декабря 2002 г., 10 января, 28 мая, 30 июня 2003 г.) и Положением о бухгалтерском учете и отчетности в РФ, утвержденным приказом Министерства финансов РФ от 26 декабря 1994
80