Комментарий к ФЗ от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»
.pdfпонятие «обособленное подразделение». Так, п. 2 ст. 11 НК РФ говорит, что обособленным подразделением организации признается любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места.
Однако такие признаки обособленного подразделения как наличие территориально обособленных стационарных рабочих мест не являются определяющими с точки зрения ГК РФ. В ст. 55 ГК РФ перечислены два вида обособленных подразделений — филиалы и представительства, без определения родового понятия — обособленное подразделение.
Юридическое лицо может испытывать потребность в постоянном совершении каких-либо действий за пределами своего основного места нахождения. С этой целью оно вправе создать в другом месте свое обособленное подразделение в виде представительства или филиала.
Представительством признается обособленное подразделение юридического лица,
расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту. Филиал определяется как обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства. Таким образом,
квалифицирующим признаком обособленного подразделения с точки зрения гражданского законодательства является осуществление каких-либо функций юридического лица вне места его нахождения. Создание филиалов осуществляется по решению уполномоченных органов управления НКО, как правило, на основании технико-экономического обоснования целесообразности создания в другой, по отношению к месту нахождения организации,
административно-территориальной единице обособленного подразделения юридического лица. Постановление Президиума Высшего Арбитражного суда РФ от 11 апреля 2000 года указывает, что в соответствии со ст. 55 ГК РФ, представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения,
представляющее его интересы и осуществляющее их защиту. Определение о подготовке дела к судебному разбирательству согласно ст. 55 ГК РФ направлено представительству по Северному региону, представляющему интересы ответчика. В соответствии с уставом ответчика представительство свою деятельность осуществляет от имени ответчика.
Ответственность за деятельность представительства несет ответчик. Иск к юридическому лицу, вытекающий из деятельности его обособленного подразделения, предъявляется по местонахождению обособленного подразделения. Таким образом, у суда не было необходимости извещать самого ответчика о времени и месте заседания.
21
В отличие от ранее действовавшего законодательства в настоящий момент не
предусмотрена государственная регистрация территориально обособленных
подразделений. При этом п. 3 ст. 55 ГК РФ содержит императивное требование о необходимости указывать в учредительных документах юридического лица о созданных им филиалах и представительствах. Сообщения об изменениях в уставе организации, связанных
сизменением сведений о ее филиалах и представительствах, предоставляются органу государственной регистрации юридических лиц в уведомительном порядке. Указанные изменения в уставе приобретают силу для третьих лиц с момента уведомления регистрирующего органа о таких изменениях. Отсутствие надлежащим образом оформленных изменений в учредительных документах организации относительно создания территориально обособленных структурных подразделений является одним из частных случаев несоответствия учредительных документов требованиям законодательства и может повлечь за собой ответственность юридического лица за неправомерные действия, связанные
снепредставлением сведений для включения в государственный реестр. Здесь важно отметить, что налоговое законодательство для целей налогообложения остается безразличным к наличию или отсутствию в учредительных документах юридического лица сведений о созданных им филиалах и представительствах. Так, согласно п. 2 ст. 11 НК РФ признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-
распорядительных документах организации и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение. Такая позиция законодателя в принципе понятна. Территориально обособленные подразделения юридических лиц пользуются существующей в месте их функционирования инфраструктурой и должны вносить свою долю в создание и поддержание этой инфраструктуры, в том числе путем отчисления определенных налогов по месту своей хозяйственной деятельности. Фактически многие территориально обособленные подразделения юридических лиц пока еще не оформлены в соответствии с требованиями гражданского законодательства. А поскольку, основываясь исключительно на нормах гражданского законодательства, нельзя добиться внесения обособленными подразделениями,
юридически не оформленными как филиалы и представительства, налогов и сборов по месту их фактического нахождения, в налоговом законодательстве, по сути, выработано понятие
«филиал de-facto»6.
6 Алексеев С. С. Право. Азбука. Теория. Философия. Опыт комплексного исследования. М., 1999. С. 45—46.
22
Правовой статус филиала определяется тем, что он не является юридическим лицом,
а представляет собой часть или структурное подразделение организации. Взаимоотношения между филиалом и создавшей их коммерческой организацией строятся на основе:
решения о создании филиала;
учредительных документов юридического лица;
Положения о филиале;
доверенности, выданной руководителю филиала.
Юридическое лицо вправе наделять филиал своим имуществом.
При этом обособленность этого имущества носит относительный характер, поскольку оно продолжает оставаться имуществом самого юридического лица. Имущество филиала образуется из средств, закрепленных за ним организацией, а также приобретенных в результате осуществления предпринимательской деятельности. Филиал распоряжается имуществом, получаемым в результате собственной производственно-хозяйственной деятельности в соответствии с полномочиями, предоставленными ему учредившим его юридическим лицом. Постановление Президиума Высшего Арбитражного суда РФ от 16 мая
2000 г. указывает, что согласно ст. 55 ГК РФ руководители представительств действуют на основании доверенности юридического лица. В деле имеется доверенность, выданная генеральным директором компании, на основании которой действует глава представительства этой компании в г. Москва. В соответствии с Гаагской конвенцией от 1961
г., отменяющей требования легализации иностранных официальных документов,
участницами которой является Российская Федерация и Югославия, на иностранных официальных документах, в т.ч. административного характера, подлинность подписей должностных лиц и печатей должны быть подтверждены проставлением апостиля. Между тем подпись и печать на доверенности, выданной на территории Югославии, апостилем не заверены. Поэтому доверенность не может служить доказательством наличия полномочий на представительство интересов компании Российской Федерации.
Создавшие представительство или филиал юридические лица передают им некоторое имущество (обязательно указывая это в своих учредительных документах для того, чтобы об этом знали потенциальные кредиторы) и утверждают положения, определяющие содержание и порядок их деятельности. Однако это имущество остается принадлежащим создавшему их юридическому лицу. Ведь представительства и филиалы являются обособленными подразделениями, т. е. частями создавших их юридических лиц. Не будучи самостоятельными юридическими лицами, они не могут иметь собственного имущества и,
23
следовательно, не в состоянии сами участвовать в гражданском обороте. В свою очередь,
отсутствие у них гражданской правосубъектности лишает их действия юридического
(гражданско-правового) значения. Для осуществления представительских и иных
юридических функций от имени юридического лица последнее должно выдать доверенность назначенному им руководителю (директору) своего представительства или филиала (абз. 2 п. 3 ст. 55 ГК РФ), т. е. конкретному физическому лицу (поскольку выдать доверенность своему подразделению, иначе говоря, вступить с представительством в гражданско-правовые отношения невозможно из-за отсутствия у него гражданской правосубъектности). Руководитель представительства или филиала на основании выданной ему доверенности действует от имени и в интересах юридического лица (а не «от имени» филиала или представительства).
Однако ГК РФ не предусматривает обязательного выделения обособленного подразделения организации на отдельный баланс. Имущество филиала может по усмотрению самого юридического лица учитываться только на его балансе либо выделяться на отдельный баланс, который представляет собой часть баланса организации. Для понимания правового положения обособленных подразделений приведем понятие отдельного баланса,
отсутствующее в нормативных документах, но выработанное специалистами исходя из принципов и методологии бухгалтерского учета. Под отдельным балансом структурного подразделения понимается система показателей, формируемая подразделением организации и отражающая его имущественное и финансовое положение на отчетную дату для нужд управления организацией, в том числе составления бухгалтерской отчетности. Правовой статус филиалов как налогоплательщиков нашел исчерпывающее отражение в ст. 19 НК РФ,
в соответствии с которой налогоплательщиками и плательщиками сборов признаются организации и физические лица, на которых в соответствии с НК РФ возложена обязанность уплачивать соответствующие налоги (сборы). Филиалы исполняют обязанности создавших их организаций по уплате налогов и сборов по месту своего нахождения. Следовательно,
ответственность за своевременную уплату налогов и сборов возлагается на само юридическое лицо, имеющее обособленные подразделения. Взыскание по налоговым недоимкам и другим долгам филиала может быть обращено на имущество самого юридического лица7. Именно поэтому при ликвидации филиала отсутствует обязательное требование об уведомлении
7 Дозорцев В. А. Тенденции развития российского гражданского права при переходе к рыночной экономике // Тезисы докладов на международной научно-практической конференции «Гражданское законодательство Российской Федерации: состояние, проблемы, перспективы». М., 1993. С. 6.
24
кредиторов, ведь они могут предъявить претензии к самой организации, претендуя на любое ее имущество, на которое может быть обращено взыскание. Филиал по усмотрению юридического лица, его создавшего, может по месту своего нахождения иметь в учреждениях банка или иных кредитных учреждениях расчетный или текущий счет (рублевый или валютный). Наличие или отсутствие такого счета не влияет на правовой статус обособленного подразделения.
Филиалы осуществляют предпринимательскую деятельность от имени создавшего их юридического лица в соответствии с профилем и в пределах, им установленных. Для выполнения возложенных на них функций филиалы наделяются определенной оперативной самостоятельностью. Компетенцию филиала составляют делегированные ему юридическим лицом полномочия по ведению предпринимательской деятельности. Управление филиалом осуществляется органами управления создавшей его организации в соответствии с полномочиями, возложенными на них, а также руководителем
(директором) филиала. К компетенции самой организации по управлению филиалом может быть, в частности, отнесено определение профиля и основных направлений деятельности филиала, утверждение его производственных планов и отчетов об их выполнении,
утверждение Положения о филиале, определение его организационно-хозяйственной структуры, назначение и досрочное прекращение полномочий директора филиала,
проведение аудиторских проверок, принятие решения о прекращении деятельности филиала и пр. Директор филиала действует на основании Положения о филиале и выданной ему организацией доверенности. Правоспособность обособленного подразделения во многом зависит от полномочий руководителя. Директор филиала в рамках, определенных доверенностью, совершает действия от имени юридического лица, осуществляет оперативное руководство деятельностью филиала в соответствии с утвержденным бизнес-планом,
распоряжается средствами филиала, издает распоряжения в отношении работников филиала и совершает прочие полномочия, необходимые для достижения целей и задач обособленного подразделения. Постановление Президиума Высшего Арбитражного суда РФ от 30 мая 2000
г. указывает, что от имени страховщика договор страхования заключил руководитель его филиала, который согласно ст. 55 ГК РФ может действовать только на основании доверенности страхового общества. Страховое общество сослалось на ограничение полномочий руководителя филиала в отношении сумм страхования судов. Судом дана оценка внутренним актам, регламентирующим этот вопрос у страховщика в период заключения договора страхования судна, но не проверено, как полномочия на заключение договоров
25
сформулировано в доверенности руководителя филиала и имелась ли доверенность вообще. Таким образом, вывод суда о наличии у руководителя филиала надлежащих полномочий сделан без достаточных к тому оснований.
Высший Арбитражный Суд РФ считает, что право на выступление в обороте руководителя филиала или представительства может быть оформлено не только в виде отдельного документа с названием «доверенность», но и записано в положении о соответствующем филиале или представительстве, утвержденном акционерным обществом, на основании которого действует данный филиал или представительство8. Объем полномочий, предоставляемых руководителю филиала или представительства, не может превышать объем прав самой НКО. По одному из дел, рассмотренных в Высшем Арбитражном Суде РФ, было установлено, что в период с 1 июля 1994 г. по 20 июля 1994 г. ответчик систематически осуществлял операции по привлечению денежных средств населения на условиях срочности, возвратности и платности, т. е. фактически осуществлял банковскую деятельность, не предусмотренную его уставом и без специального разрешения (лицензии). Осуществление этой деятельности было поручено и филиалу. Таким образом, не получив в установленном порядке права заниматься указанной деятельностью путем внесения изменений в устав, а также без получения соответствующей лицензии, ответчик не вправе был наделять свой филиал такими функциями, которыми он сам не обладал (ст. 55 ГК РФ) (постановление Президиума ВАС РФ от 1 августа 1995 г., № 38-4156-94).
Глава II. Формы некоммерческих организаций
Статья 6. Общественные и религиозные организации (объединения)
1. Общественными и религиозными организациями (объединениями) признаются добровольные объединения граждан, в установленном законом порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей.
Общественные и религиозные организации (объединения) вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых они созданы.
8 Вестник ВАС РФ, 1995, № 1, с. 83
26
2.Участники (члены) общественных и религиозных организаций (объединений) не сохраняют прав на переданное ими этим организациям в собственность имущество, в том числе на членские взносы. Участники (члены) общественных и религиозных организаций (объединений) не отвечают по обязательствам указанных организаций (объединений), а указанные организации (объединения) не отвечают по обязательствам своих членов.
3.Особенности правового положения общественных организаций (объединений)
определяются иными федеральными законами.
4. Особенности правового положения, создания, реорганизации и ликвидации религиозных организаций, управления религиозными организациями определяются федеральным законом о религиозных объединениях.
Комментарий к ст. 6
Российское общество неоднородно в силу различных обстоятельств экономического,
социального, политического характера и делится на различные группы населения,
объединенные единством интересов их членов и преследующие общие цели. Именно множественность составных элементов, заключенных в обществе, обуславливает основу
идеологического и политического плюрализма. Признание идеологического многообразия устанавливает запрет для государства, государственных органов и должностных лиц в процессе деятельности по осуществлению государственно-властных функций и полномочий руководствоваться не Конституцией РФ, законом, иными нормативными актами, а той или иной идеологией9. Одновременно этот запрет адресован и другим субъектам права, к
примеру, общественным объединениям, т. е. провозглашение той или иной идеологии в качестве обязательной в сфере образования, художественном творчестве и иных сферах общественной жизнедеятельности людей признается антиконституционным.
Для Конституции РФ безразлично количество, численный и социальный состав,
идеология создаваемых общественных объединений. Конституция РФ устанавливает, что принципы организации общественного объединения не должны противоречить требованиям демократии и прав человека, цели и деятельность общественных объединений должны быть тождественны существующему конституционному строю. Равенство общественных объединений перед законом выражается, во-первых, в равенстве их прав и обязанностей в
27
общественной и хозяйственной деятельности, во-вторых, в равенстве общественных объединений в их отношениях с государством и его органами. Конституционное закрепление равенства общественных объединений перед законом выступает в качестве гарантии недопущения создания более благоприятные условия для существования и деятельности одних объединений и, напротив, препятствовать существованию и деятельности других объединений, если их цели и действия не противоречат Конституции РФ и федеральным законам. Как юридические лица общественные и религиозные организации представляют собой объединения граждан, созданные с целью совместного удовлетворения различных нематериальных, прежде всего духовных, потребностей. Общественные и религиозные организации могут быть созданы как юридические лица только гражданами. Эти организации имеют специальную правоспособность, так как членами общественных организаций могут быть граждане, осуществляющие членство как непосредственно, так и опосредованно — через юридические лица — общественные объединения, членами которых они являются.
Членами религиозной организации могут быть только граждане. Специфичность правоспособности общественных и религиозных организаций заключается в том, что пределы правоспособности очерчены их некоммерческим характером, а также запретом создавать такие объединения, которые преследуют цели насильственного изменения конституционного строя, пропаганду войны, насилия и жестокости и т. д.
Общественной и религиозной организацией признается основанное на началах членства объединение граждан, созданное ими на базе общности нематериальных интересов для совместного удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей, в том числе для совместного осуществления и защиты некоторых своих прав и интересов10. К
числу общественных организаций относятся политические партии, профессиональные и творческие союзы, добровольные общества, другие аналогичные объединения граждан по интересам и т. п. Следует иметь в виду, что в крупных общественных (и религиозных)
организациях (объединениях) юридическими лицами в соответствии с законом и их уставом могут признаваться как организации в целом, так и их отдельные звенья. Например,
юридическим лицом может являться как профсоюз в целом, так и его первичные
(профсоюзные) организации. В этом качестве не вправе, однако, выступать советы,
правления и иные руководящие органы таких организаций.
9 Баглай М. В. Конституционное право Российской Федерации. Учебник для юридических вузов и факультетов.
М., 1998. С. 18.
28
Общественные организации создаются по инициативе не менее чем 3 граждан, а
религиозные — в составе не менее 10 граждан. ФЗ «Об общественных объединениях» допускает в число учредителей и участников общественных организаций юридические лица,
но только те, которые сами являются общественными объединениями. Постановление Президиума Высшего Арбитражного суда РФ от 2 октября 2001 г., ссылаясь на п. 1 ст. 117 ГК РФ, указывает, что общественными и религиозными организациями (объединениями)
признаются добровольные объединения граждан, в установленном законом порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей. В силу ФЗ «Об общественных объединениях» отказ в государственной регистрации общественного объединения может быть обжалован в судебном порядке. Споры по поводу регистрации общественных организаций лишен экономического характера и не подлежит рассмотрению в арбитражном суде.
Учредительным документом общественной или религиозной организации является ее устав, утвержденный учредителями и зарегистрированный в установленном действующим законодательством порядке. В уставе общественной и религиозной
организации помимо сведений, общих для всех юридических лиц, должны быть указаны:
цели ее деятельности;
порядок вступления и выхода из организации;
структура управления;
источники образования ее имущества. К числу указанных источников относятся вступительные и членские взносы участников, добровольные пожертвования и доходы от разрешенной законом и уставом предпринимательской деятельности.
Общественные и религиозные организации обладают целевой правоспособностью, а
их участие в имущественном обороте носит строго целевой характер. Поэтому они вправе осуществлять предпринимательскую деятельность лишь для достижения своих уставных целей и соответствующую этим целям, т. е. распределение доходов между их участниками или работниками не допускается. Вместе с тем они вправе выступать учредителями или участниками коммерческих организаций, на которые указанные ограничения не распространяются. Исходя из смысла закона, они должны выступать учредителями или участниками таких коммерческих организаций, деятельность которых тоже соответствует уставным задачам соответствующей общественной организации. Полученные в результате
10 Белов В. А., Пестерева Е. В. Хозяйственные общества. М., 2002. С. 144; Степанов П. В. Корпоративные отношения в гражданском праве // Законодательство. 2002. № 6. С. 35—36.
29
этого доходы также должны идти на цели, предусмотренные уставом общественной
(религиозной) организации, и не могут распределяться между ее участниками или работниками. Для достижения своих уставных задач общественные организации могут создавать и другие некоммерческие организации.
Общественные организации должны ежегодно публиковать отчеты об использовании своего имущества либо обеспечивать свободный доступ к таким сведениям, т. е. обязаны к
публичному ведению своих имущественных дел. Поскольку общественные и религиозные организации являются едиными и единственными собственниками принадлежащего им имущества, а их участники (члены) не получают в этом отношении никаких имущественных прав, складывающиеся внутри них членские правоотношения носят чисто организационный,
неимущественный характер. Никакой взаимной имущественной ответственности этих организаций и их членов не существует. Выход участника из организации не влечет для нее никаких имущественных последствий (обязанностей) и потому осуществляется беспрепятственно. Постановление Президиума Высшего Арбитражного суда РФ от 11 июня
2002 г. устанавливает, что, удовлетворяя исковые требования и признавая право собственности истца (государственного предприятия) на спорное имущество, суды исходили из того, что это имущество создано самим предприятием и его правопредшественниками за время их деятельности. Кроме того, суды указали, что в соответствии с п. 3 ст. 213 ГК РФ коммерческие и некоммерческие организации являются собственниками имущества,
переданного им в качестве вклада их учредителями, а в силу ст. 117 ГК РФ участники общественных организаций (ответчик является таковой) не сохраняют права на переданное ими этим организациям в собственность имущество. Между тем вывод суда о наличии у государственного предприятия права собственности на спорное имущество не соответствует имеющимся в деле фактическим данным. Согласно уставу государственного предприятия имущество принадлежит ему на праве хозяйственного ведения. Таким образом, у
государственного предприятия не возникло право собственности на имущество, внесенное в его уставный капитал при учреждении.
Участники общественных организаций обладают равными правами в управлении их делами, т. е. каждый участник располагает одним голосом при решении вопросов их деятельности. Они несут и равные обязанности, в том числе по уплате членских взносов (за нарушение которых могут быть исключены из организации в порядке, предусмотренном ее уставом). Высшим органом общественной организации является ее съезд (конференция) или
общее собрание участников, который избирает ее исполнительные органы и имеет
30