Комментарий к ФЗ от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»
.pdfгосударственной регистрации, но при этом организация не приобретает статуса юридического лица, не может иметь в собственности или на основании иного вещного права обособленное имущество. Только имея статус юридического лица, организация от своего имени приобретает имущественные и неимущественные права, несет обязанности, может быть истцом и ответчиком в суде. НКО может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в ее учредительных документах. Предпринимательская деятельность НКО возможна только в случае, если эта деятельность соответствует целям, для достижения которых создана организация, и
осуществляется ради достижения этих целей. Законодатель не разъясняет, что значит
«предпринимательская деятельность, соответствующая целям организации». В отдельных случаях можно определенно сказать о несоответствии, например, когда организация,
помогающая алкоголикам расстаться с их вредной привычкой, торгует алкогольными напитками, в других случаях определить соответствие не так просто. Принятие решения всегда остается за руководителем организации, а в спорных, конфликтных ситуациях решение о соответствии осуществляемой деятельности уставным целям организации будет принимать суд. При осуществлении предпринимательской деятельности на НКО распространяются нормы действующего законодательства Российской Федерации,
регламентирующего предпринимательскую и иною приравненную к ней деятельность. В
своем информационном письме Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 июля
2000 г. обращает внимание судов на то обстоятельство, что некоммерческие организации не могут быть участниками хозяйственных договоров о совместной деятельности с хозяйственными товариществами и обществами, если такой договор заключен для осуществления предпринимательской деятельности.
Статья 3. Правовое положение некоммерческой организации
1. Некоммерческая организация считается созданной как юридическое лицо с момента ее государственной регистрации в установленном законом порядке, имеет в собственности или в оперативном управлении обособленное имущество, отвечает (за исключением учреждений) по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Некоммерческая организация должна иметь самостоятельный баланс или смету.
11
2.Некоммерческая организация создается без ограничения срока деятельности, если иное не установлено учредительными документами некоммерческой организации.
3.Некоммерческая организация вправе в установленном порядке открывать счета в банках на территории Российской Федерации и за пределами ее территории.
4.Некоммерческая организация имеет печать с полным наименованием этой некоммерческой организации на русском языке.
Некоммерческая организация вправе иметь штампы и бланки со своим наименованием, а
также зарегистрированную в установленном порядке эмблему.
Комментарий к ст. 3
НКО является юридическим лицом, поэтому как любое юридическое лицо, в
соответствии с действующим гражданским законодательством НКО подлежит
государственной регистрации и считается созданной с момента таковой. Федеральный арбитражный суд Центрального округа в постановлении от 9 февраля 2004 г., основываясь на положении ст. 51 ГК РФ, которая гласит, что юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации, пришел к правомерному выводу о том, что из-за отсутствия в деле доказательств государственной регистрации НКО в качестве юридического лица оснований для ликвидации НКО на основании ст. 61 ГК РФ нет.
Учредителями НКО могут быть физические и (или) юридические лица, если действующим законодательством не предусмотрено иное. Государственные органы власти так же обладают правом учреждать НКО, однако есть ограничение этого права.
Государственные органы власти могут создать НКО только в форме публичного учреждения. Определение судебной коллегии по гражданским делам Верховного суда РФ от
14 февраля 2002 г. устанавливает правило, в соответствии с которым государственные органы и органы местного самоуправления согласно ст. 50 ГК РФ, наделены правом создания государственных и муниципальных унитарных или казенных предприятий, закрепляя за ними имущество на праве оперативного управления или хозяйственного ведения, осуществляя их полное или частичное финансирование. Таким образом, органы государственной власти и местного самоуправления не вправе создавать НКО, которые становятся собственниками передаваемого им учредителями государственного имущества. Учредителями НКО могут выступать и иностранные юридические и (или) физические лица, комментируемый Закон не
12
предусматривает какие-либо ограничения для иностранных юридических и (или) физических лиц на создание НКО на территории Российской Федерации.
Государственной регистрации должно предшествовать собрание учредителей НКО,
на котором учредители определяют дальнейшую судьбу НКО, излагая цели, ее правовой статус и правомочия в учредительном акте, которым является Устав НКО. Устав подписывается всеми учредителями, если иное не предусмотрено законом. Устав НКО
должен содержать:
ее наименование;
цель и предмет деятельности;
место нахождения;
имя, фамилию, место жительства, дату рождения, гражданство и другие сведения из удостоверения личности учредителей;
условия и порядок вступления в НКО, выхода и исключения из членства;
порядок формирования имущества;
взносы учредителей и членские взносы;
порядок назначения и отзыва членов органов;
порядок образования и ликвидации филиалов;
порядок и условия реорганизации;
порядок ликвидации и предназначение имущества.
Устав НКО обязательно должен отражать временной или постоянной будет деятельность НКО, так как учредители вправе создать НКО либо на неопределенный срок,
либо строго определить временной отрезок, на который НКО создается, в большинстве случаев это зависит от целей деятельности НКО, для которых она создается4. Устав может содержать и другие положения, не противоречащие законодательству. Помимо прочего НКО вправе разработать свой штамп и зарегистрированную в установленном законом порядке
эмблему, отражающие специфику деятельности НКО и идентифицирующие и выделяющие ее в массе других НКО.
Для регистрации НКО в государственные ораны, осуществляющие
государственную регистрацию юридических лиц, представляются:
заявление о регистрации, подписанное учредителями;
другие документы в соответствии с требованиями действующего устав;
4 Кабышев О. А. Предпринимательский риск: правовые вопросы. Автореф. дисс. ... канд. юрид. наук. М., 1996.
С. 13.
13
законодательства РФ о государственной регистрации юридических лиц.
НКО подлежит государственной регистрации, если устав и все представленные для государственной регистрации документы не противоречат требованиям действующего законодательства РФ, общественному порядку и нормам морали. Однако если органами государственной регистрации юридических лиц выявлено при учреждении НКО какое-либо нарушение, они вправе отказать в государственной регистрации НКО. Отказ в регистрации
НКО должен быть обоснован и сообщен заявителю в течение 3 дней со дня принятия подобного решения. Отказ в государственной регистрации может быть обжалован. Из этого правила, как впрочем, из любого правила, есть исключение. Так, физические лица обладают правом создания НКО в форме объединения, если предполагаемые цели и предмет деятельности создаваемой НКО позволяют не проводить обязательную государственную регистрацию в государственных органах, осуществляющих регистрации юридических лиц.
Итак, мы выяснили, что НКО является юридическим лицом, а, следовательно, ей,
как и любому юридическому лицу присущи:
организационное единство;
имущественная обособленность;
самостоятельная имущественная ответственность по своим обязательствам;
выступление в гражданском обороте и при разрешении споров в судах от собственного имени.
Организационное единство присуще любой организации. Именно этот признак отличает организацию, трудовой коллектив от толпы. Организационное единство обеспечивает устойчивость организации, ее внутреннюю структуру (внутреннее строение).
Организационное единство предполагает наличие у НКО органов управления и различных подразделений для выполнения задач и целей, определенных в уставе НКО.
Имущественная обособленность организации необходима для участия НКО в товарно-денежных отношениях, что предполагает наличие у нее какого-либо имущества на праве собственности либо на ином вещном праве, в хозяйственном ведении или оперативном управлении. Отсутствие обособленного имущества делает участие НКО в имущественных отношениях невозможным. Высший арбитражный суд РФ в постановлении от 11 июня 2002
г. отметил, что некоммерческие организации являются собственниками переданного учредителями имущества, а также являются собственниками имущества приобретенного в процессе деятельности НКО. При участии в гражданско-правовых отношениях НКО отвечают по своим обязательством именно этим имуществом. Изначально имущество,
14
которым наделяют НКО ее учредители, фиксируется в уставе. Затем имущество, которое приобретается в результате деятельности НКО, отражается на ее самостоятельном балансе, из чего следует, что для НКО ведение бухгалтерского учета и отчетности является обязанностью. Имущество НКО, числящееся на балансе, является залогом ее самостоятельности в гражданском обороте.
С имущественной обособленностью организации тесно связана ее самостоятельная имущественная ответственность по своим обязательствам. Смысл имущественной обособленности НКО заключается в том, что кредиторы при неисполнении или ненадлежащем исполнении НКО своих гражданско-правовых обязательств могут обратить взыскание на имущество, принадлежащее НКО. НКО отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом, а не только имеющимися у нее денежными средствами, для чего НКО наделана правом открывать счета как в российских банках и иных кредитных организациях,
так и в иностранных счетов с обязательным соблюдением законодательства РФ.
Следовательно, наличие такого имущества является гарантией ее имущественной ответственности.
Показателем самостоятельности НКО является выступление в гражданском обороте
и в судебных органах от своего имени, возможность быть истцом и ответчиком в суде.
Вступая в гражданско-правовые отношения, ни один участник не застрахован от нарушения или ущемления его прав и законных интересов, так и НКО, выступая участником гражданского оборота, подвергается риску нарушения ее прав и законных интересов третьими лицами. Для защиты и восстановления нарушенного положения НКО вправе обратиться в суд, поэтому законодатель наделяет НКО самостоятельно и от своего имени представляю свои интересы в суде.
Статья 4. Наименование и место нахождения некоммерческой организации
1. Некоммерческая организация имеет наименование, содержащее указание на ее организационно-правовую форму и характер деятельности.
Некоммерческая организация, наименование которой зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования.
2. Место нахождения некоммерческой организации определяется местом ее государственной регистрации.
15
3. Наименование и место нахождения некоммерческой организации указываются в ее
учредительных документах.
Комментарий к ст. 4
Обратимся к ранее озвученным признакам юридического лица, а именно к основному показателю самостоятельности НКО в гражданском обороте и в отношениях с судебными органами — наименование НКО. Этот признак имеет двоякое значение, так как является следствием того, что НКО обладает тремя первыми (организационное единство, имущественная обособленность, самостоятельная имущественная ответственность), а также названный признак обладает самостоятельным значением. Наличие собственного имени является обязательным качеством участника товарооборота, так как позволяет не смешивать определенную НКО с другими участниками, следовательно, обеспечивает индивидуализацию
еесамой, результатов ее деятельности и ее имущественной ответственности.
Всоответствии со ст. 54 ГК РФ каждое юридическое лицо должно иметь свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Если НКО в установленном действующим законодательством порядке зарегистрирует свое наименование, то станет обладателем исключительного права на его использование. Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное наименование, по требованию обладателя права на наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки. В большинстве случаев наименование НКО должно содержать дополнительные сведения, позволяющие судить о правомерности заключения НКО тех или иных сделок и о субъектах, несущих ответственность по обязательствам данного юридического лица. Определением Верховного суда РФ от 14 мая 2002 г. установлено, что общественная организация «Независимая общественная прокуратура» в своем наименовании использовала термин «прокуратура», указывая на характер своей деятельности, как это предусмотрено ст. 54 ГК РФ. Между тем в соответствии со ст. 28 Федерального закона «Об общественных объединениях» в названии общественного объединения не допускается использование наименований органов государственной власти и органов местного самоуправления, существующих на территории Российской Федерации политических партий, а также партий, прекративших свою деятельность вследствие ликвидации в связи с нарушением Федерального закона от 11 июля 2001 г. № 95-ФЗ «О политических партиях» (с изм. и доп. от
16
21 марта, 25 июля 2002 г., 23 июня, 8 декабря 2003 г., 20, 28 декабря 2004 г., 21 июля 2005 г.).
Прокуратура РФ составляет единую федеральную централизованную систему органов и учреждений и действует на основе подчинения нижестоящих прокуроров вышестоящим и Генеральному прокурору РФ. В названии общественной организации «Независимая общественная прокуратура» незаконно использовано название «прокуратура».
Применительно к требованиям ст. 54 ГК РФ и комментируемой статьи следует учитывать положения Парижской конвенции об охране промышленной собственности от 20 марта 1983
г., членом которой является Российская Федерация. Согласно ст. 8 данной Конвенции наименование юридического лица охраняется во всех странах-участницах Конвенции без специальной регистрации. Следовательно, юридическое лицо имеет исключительное право использования наименования без его регистрации в силу самого факта пользования им.
Постановление Президиума Высшего Арбитражного суда РФ от 5 марта 2002 г. указывает,
что в соответствии со ст. 54 ГК РФ юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном законом порядке, имеет исключительное право на его использование. Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное наименование, по требованию обладателя права на наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки. Но суд неправильно определил объект защиты, указав, что фирменное наименование истца является словесное обозначение: на русском языке — «Нью-Йорк Пицца», на английском — «New-York Pizza» и сокращенное обозначение — «NYP». Вопреки требования ст. 54, 87 ГК РФ суд не включил в структуру полного наименования его обязательную часть: указание на организационно-правовую форму юридического лица (слово «общество с ограниченной ответственностью»), а в структуру сокращенного — аббревиатуру «ООО». Исследуя обозначение «NYP», суд счел его фирменным наименованием необоснованно, так как это противоречит уставу общества.
Многие НКО являются крупными организациями, обладающими значительным имуществом, состоящими из многочисленных коллективов, расположенными на территории нескольких населенных пунктов. В таких случаях необходимо конкретизировать место нахождения юридического лица. В отличие от положений ст. 30 ране действовавшего ГК РСФСР 1964 г. место нахождения юридического лица определяется не местом нахождения его постоянно действующего органа, а местом его государственной регистрации,
если в соответствии с действующим законодательством в учредительных документах юридического лица не установлено иное. Исходя из места государственной регистрации юридического лица, определяются место исполнения договорных обязательств, подсудность
17
споров юридических лиц, а также многие другие вопросы, связанные с организацией и деятельностью юридических лиц5.
Правовая природа регистрации определяется, прежде всего, правовой природой самого юридического лица и целями, которые ставит государство, вводя регистрацию юридических лиц. Таких целей несколько. Первая — осуществление государственного контроля за выполнением условий ведения предпринимательской деятельности. Регистрирующий орган обязан проверить, отвечают ли учредительные документы фирмы нормам законодательства РФ. Несоответствие предписанным правилам — одно из немногих и, пожалуй, важнейших оснований отказа в государственной регистрации. Вторая — получение государством статистических сведений, необходимых для регулирования экономики. На регистрирующие органы возложена задача создания единого государственного реестра, однако пока она не решена. До 1 января 2004 г. государственная регистрация юридических лиц осуществлялась в соответствии с Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. № 1482 «Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации», который представлял собой официальное признание юридической личности организации государством. Согласно Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей «(с изм. и доп. от 23 июня, 8, 23 декабря 2003 г., 2 ноября 2004 г., 2 июля 2005 г.), государственная регистрация юридических лиц — это акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в государственный реестр сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах в соответствии с Федеральным законом. Аналогичные требования действуют практически во всем мире. Государственная регистрация юридических лиц, имея определенные национальные особенности, в то же время обладает рядом характерных черт. Например, приобретение юридическим лицом правоспособности всегда определяется моментом государственной регистрации. Постановление Федерального Арбитражного суда Центрального округа от 4 февраля 2002 г. определяет, что в соответствии с ч. 2 ст. 54 ГК РФ
местонахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, если в соответствии с законом в учредительных документах юридического лица не установлено иное. Местонахождение общества определяется местом его
5 Цитович П. П. Очерк основных понятий торгового права. М., 2001. С. 83.
18
государственной регистрации, при этом учредительными документами юридического лица может быть установлено, что местонахождением юридического лица является место постоянного нахождения его органов управления или основное место его деятельности. При государственной регистрации юридического лица не допускается требование гарантийных писем и иных документов, подтверждающих его местонахождение, указанное в учредительных документах (уставе) юридического лица. Представленные на регистрацию документы истца соответствовали всем предъявляемым законодателем требованиям, и
регистрирующий орган муниципального образования не мог не вынести соответствующего постановления о государственной регистрации истца.
Статья 5. Филиалы и представительства некоммерческой организации
1.Некоммерческая организация может создавать филиалы и открывать представительства на территории Российской Федерации в соответствии с законодательством Российской Федерации.
2.Филиалом некоммерческой организации является ее обособленное подразделение,
расположенное вне места нахождения некоммерческой организации и осуществляющее все ее функции или часть их, в том числе функции представительства.
3. Представительством некоммерческой организации является обособленное подразделение,
которое расположено вне места нахождения некоммерческой организации, представляет интересы некоммерческой организации и осуществляет их защиту.
4. Филиал и представительство некоммерческой организации не являются юридическими лицами, наделяются имуществом создавшей их некоммерческой организации и действуют на основании утвержденного ею положения. Имущество филиала или представительства учитывается на отдельном балансе и на балансе создавшей их некоммерческой организации.
Руководители филиала и представительства назначаются некоммерческой организацией и действуют на основании доверенности, выданной некоммерческой организацией.
5. Филиал и представительство осуществляют деятельность от имени создавшей их некоммерческой организации. Ответственность за деятельность своих филиала и представительства несет создавшая их некоммерческая организация.
19
Комментарий к ст. 5
Некоторые представители цивилистской школы гражданского права являются приверженцами той позиции, что субъектами в гражданско-правовых отношениях выступают не только юридические лица и их объединения, но и структурные подразделения, которые могут существовать в двух видах: как территориально обособленные
— филиалы и представительства, и как необособленные от организации территориально, т. е.
расположенные по месту ее нахождения, структурные подразделения — производства, цеха,
службы и пр. С приведенным суждением трудно согласиться. Возможность обособленных подразделений быть субъектами гражданского права представляется довольно сомнительной.
Достаточно рассмотреть применительно к филиалам и представительствам такой специальный признак юридического лица (организации), как имущественная обособленность.
Поскольку юридическое лицо определяется как организация, обладающая, в том числе имущественной обособленностью, нельзя отрицать того, что все организации должны обладать имущественной обособленностью. У филиалов и представительств таковая де-юре отсутствует. Даже тогда, когда филиалы имеют отдельный баланс и расчетный счет в банке,
не стоит забывать, что именно юридическое лицо (головная организация) наделяет их определенным имуществом, и в гражданском обороте они выступают от имени этого юридического лица, не приобретая для себя никаких прав и обязанностей. Кроме того, в ст. 19 НК РФ четко сказано, что обособленные подразделения не являются самостоятельными налогоплательщиками, выполняют функции юридических лиц по уплате налогов лишь в качестве структурной части самого юридического лица и, следовательно, не обладают налоговой самостоятельностью. Вместе с тем, то обстоятельство, что обособленные подразделения российских юридических лиц не являются самостоятельными налогоплательщиками, отнюдь не означает, что они не становятся участниками налоговых отношений. Поскольку на них возложены функции по уплате налогов по месту своего нахождения, они неизбежно в той или иной степени оказываются вовлеченными в налоговые отношения. В этом смысле правы ученые, полагающие, что филиалы и иные обособленные подразделения российских организаций, не являясь налогоплательщиками, наделяются правосубъектностью и становятся самостоятельными участниками налоговых отношений.
Обратим наше внимание на раскрытие значения понятие «обособленное подразделение», которое незаслуженно было обделено вниманием со стороны действующего гражданского законодательства РФ, в то время как Налоговый кодекс РФ растолковывает
20