Комментарий к ФЗ от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»
.pdfдля использования в целях, предусмотренных учредительными документами в качестве основных целей деятельности НКО. Как гласит комментируемая статья НКО могут иметь в собственности недвижимость в виде зданий, сооружений, жилищного фонда и даже земельных участков, а также движимое имущество (оборудование, транспортные средства,
различные объекты производственного, социально-культурного и благотворительного назначения, деньги и ценные бумаги).
Постановление Федерального Арбитражного суда Центрального округа от 30 октября
2002 г. определяет, что истцу (фонду) в соответствии с Федеральным законом «О
некоммерческих организациях», п. 1 ст. 118, п. 3, 4 ст. 213, ст. 296 ГК РФ было отказано в регистрации права оперативного управления на нежилое помещение. В соответствии со ст. 216, ст. 296 ГК РФ субъектами оперативного управления названы казенные предприятии и учреждения. Этот перечень субъектов права является исчерпывающим. Имущество,
переданное фонду его учредителями (участниками), является собственностью фонда. Доводы истца о том, что суд должен был применить ст. 25 Федерального закона «О некоммерческих организациях», которая предусматривает, что фонды могут иметь имущество на праве оперативного управления необоснованны, так как п. 1 вышеназванной статьи носит общий характер, обобщает особенности правового положения каждой из форм НКО без указания на конкретную форму НКО. Данная статья указывает, что НКО может иметь имущество в собственности или в оперативном управлении.
В рамках своих целей деятельности, определенных в уставе, НКО вправе
осуществлять предпринимательскую деятельность. Лишь ассоциации и союзы юридических лиц, в том числе объединения коммерческих и некоммерческих организаций,
не вправе осуществлять никакую предпринимательскую деятельность непосредственно от своего имени. Постановление Президиума Высшего Арбитражного суда РФ от 11 июня 2002
г. устанавливает, что, признавая право собственности истца (государственного предприятия)
на спорное имущество, суды исходили из того, что это имущество создано самим предприятием и его правопреемниками за время их деятельности. Кроме того, в соответствии с п. 3 ст. 213 ГК РФ коммерческие и некоммерческие организации являются собственниками имущества, переданного им в качестве вклада их учредителями (участниками), а в силу ст. 117 ГК РФ участники общественных организаций не сохраняют прав на переданное ими эти организациям в собственность имущество. Но выводы суда о наличии у государственного предприятия права собственности на спорное имущество не соответствует имеющимся в деле фактическим данным. По уставу государственного предприятия имущество принадлежит ему
111
на праве хозяйственного ведения. Таким образом, у государственного предприятия не возникло право собственности на имущество, внесенное в его уставной капитал при учреждении. Плоды, продукция и доходы от использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении у предприятия, а также имущество, приобретенное предприятием,
поступает в его хозяйственное ведение. Поэтому и на имущество, приобретенное в процессе его деятельности, право собственности у истца не могло возникнуть.
Однако комментируемый Закон устанавливает, что НКО не вправе распределять полученную от занятия предпринимательской деятельностью прибыль между своими учредителями (участниками). Более того, целевой характер их деятельности требует строгого соответствия между указанными в учредительных документах задачами и характером участия в имущественном обороте. Следует отметить, что, выступая участником имущественного товарооборота, НКО должно гарантировать своим потенциальным контрагентам надлежащее исполнение принимаемых обязательств, т. е. гарантировать защиту прав и законных интересов своих кредиторов. Как определяет законодательство предпринимательская деятельность это самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, т. е. занятие предпринимательской деятельностью всегда сопряжено с определенной долей риска.
Важнейшими признаками юридического лица являются наличие у него обособленного имущества и его самостоятельная юридическая ответственность. Обособленность имущества организации означает, что оно отделено от имущества учредителей (участников) и
принадлежит юридическому лицу или на праве собственности, или на ином вещном праве.
По общему правилу ни учредители, ни участники не отвечают по долгам юридического лица26. Только в случаях, прямо предусмотренных законом или уставом юридического лица,
учредители (участники) несут ответственность по долгам организации. Учредители НКО не сохраняют прав на переданное ими в собственность организации имущество; в том числе на членские взносы, не отвечают по обязательствам организации, а организация не отвечает по обязательствам своих учредителей (членов). Право собственности на переданное в организацию имущество сохраняют учредители учреждения. Учредитель, собственник имущества, переданного учреждению, вправе изъять лишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество и распорядиться им по собственному
26 Развитие корпоративных форм управления в России // Российский экономический журнал. 2000. № 2. С. 41.
112
усмотрению. Учреждение не вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом и имуществом, приобретенным за счет выделенных учредителем по смете средств без письменного разрешения собственника. Учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами. При их недостаточности субсидиарную ответственность по его обязательствам несет собственник соответствующего имущества. Если в соответствии с учредительными документами учреждению предоставлено право осуществлять приносящую доходы деятельность, то доходы, полученные от такой деятельности, и приобретенное за счет этих доходов имущество поступают в самостоятельное распоряжение учреждения и
учитываются на отдельном балансе. Таким образом, НКО должно отвечает по своим обязательствам тем своим имуществом, на которое по законодательству РФ может быть обращено взыскание.
Статья 26. Источники формирования имущества некоммерческой организации
1. Источниками формирования имущества некоммерческой организации в денежной и иных формах являются:
регулярные и единовременные поступления от учредителей (участников, членов);
добровольные имущественные взносы и пожертвования;
выручка от реализации товаров, работ, услуг;
дивиденды (доходы, проценты), получаемые по акциям, облигациям, другим ценным бумагам и вкладам;
доходы, получаемые от собственности некоммерческой организации;
другие не запрещенные законом поступления.
Законами могут устанавливаться ограничения на источники доходов некоммерческих организаций отдельных видов.
Источниками формирования имущества государственной корпорации могут являться регулярные и (или) единовременные поступления (взносы) от юридических лиц, для которых обязанность осуществлять эти взносы определена федеральным законом.
2.Порядок регулярных поступлений от учредителей (участников, членов) определяется учредительными документами некоммерческой организации.
3.Полученная некоммерческой организацией прибыль не подлежит распределению между участниками (членами) некоммерческой организации.
113
Комментарий к ст. 26
Как видно из текста комментируемой статьи источниками формирования имущества
НКО являются поступления от юридических и физических лиц (учредителей,
участников, членов) на ведение уставной деятельности, выручка от реализации товаров, работ, услуг и внереализационные доходы. Поступления от учредителей (участников, членов) и порядок их внесения определяются учредительными документами конкретной некоммерческой организации. Регулярные взносы могут поступать либо в виде членских взносов в некоммерческих организациях, имеющих членство, либо в виде частичного или полного финансирования собственником созданного им учреждения. Единовременные поступления обычно вносятся учредителями (участниками) некоммерческой организации при ее создании или при вступлении в уже существующую организацию. Добровольные взносы осуществляются учредителями (участниками) помимо вступительных и регулярных взносов. Они могут носить целевой характер, если переданы на выполнение определенных проектов и программ. Но возможна и нецелевая передача имущества на осуществление уставной деятельности некоммерческой организации. Пожертвования отличаются от добровольных взносов тем, что поступают от любого лица, не являющегося учредителем (участником) некоммерческой организации. Пожертвования могут быть как целевыми, так и не предназначенными для определенных целей. В качестве пожертвований некоммерческой организации могут быть переданы различные вещи, ценные бумаги, а также денежные средства.
Законодательство не содержит специальных ограничений по видам имущества, которое может быть пожертвовано НКО, естественно, за исключением имущества, которое изъято из оборота или ограничено в обороте. При целевом пожертвовании переданное имущество должно использоваться только для целей, обусловленных жертвователем. Некоммерческая организация обязана вести обособленный учет всех операций по использованию целевого пожертвования. Федеральным законом от 4 мая 1999 г. № 95-ФЗ «О безвозмездной помощи (содействии) Российской Федерации и внесении изменений и дополнений в отдельные законодательные акты Российской Федерации о налогах и об установлении льгот по платежам в государственные внебюджетные фонды в связи с осуществлением безвозмездной помощи (содействия) Российской Федерации» (с изм. и доп. от 5 августа 2000 г., 24 марта, 6 августа 2001 г., 27 ноября 2002 г., 10 января, 11 ноября 2003 г., 22 августа 2004 г.) дано официальное определение «безвозмездной помощи» и
114
установлены налоговые и таможенные льготы для ее получателей. Так, получателями помощи могут быть как Российская Федерация, так и ее субъекты, органы государственной власти и местного самоуправления, любые юридические и физические лица. В качестве доноров могут выступать не всякие организации, а только иностранные государства и их административные единицы, международные и иностранные учреждения или некоммерческие организации. Под безвозмездной помощью (содействием) понимаются средства, товары, работы или услуги, получаемые на безвозмездной основе в качестве гуманитарной или технической помощи (содействия) и не подлежащие полной или частичной продаже. НКО так же вправе осуществлять законную и культурно деятельность по сбору пожертвований, включая просьбы о пожертвованиях по телефону, по почте, по телевидению,
и т. д., а также компании, лотереи, розыгрыши, и другие фандрайзинговые мероприятия.
Лотереи, благотворительные балы, аукционы, и другие разовое мероприятия,
осуществляемые в целях сбора средств для осуществления уставных целей деятельности НКО.
Доходы от предпринимательской деятельности некоммерческой организации наравне с другими поступлениями являются основным источником формирования ее имущественной базы, а также обеспечения уставной деятельности. К доходам НКО от использования принадлежащего ей имущества относятся: плата за аренду имущества, проценты по вкладам в банках, доход от реализации (отчуждения) имущества, доходы от размещения рекламы на имуществе некоммерческой организации и т. п. Хотелось бы напомнить, что учреждение не вправе распоряжаться переданным ему имуществом, например, сдавать в аренду имущество,
которым владеет на праве оперативного управления. Помимо всего вышесказанного НКО вправе учреждать хозяйственные товарищества и общества, наделяя их имущество. Таким образом, прибыль (доход) пропорциональная вкладу НКО в уставной капитал учрежденного ей хозяйственного товарищества и общества поступает в собственность НКО и также является источников формирования имущества НКО. Согласно п. 1 ст. 9 Федерального закона «О бухгалтерском учете» все хозяйственные операции необходимо оформлять оправдательными первичными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет. Эти требования распространяются и на некоммерческие организации. То есть НКО должны подтверждать источники формирования имущества первичными документами,
соответствующими установленным унифицированным формам и содержащими все обязательные реквизиты. Согласно ст. 25 комментируемого Закона НКО могут иметь в собственности или в оперативном управлении здания, сооружения, жилищный фонд,
115
оборудование, инвентарь, денежные средства в рублях и иностранной валюте, ценные бумаги и иное имущество, а также земельные участки — в собственности или в бессрочном пользовании, от использования которых НКО так же может получать прибыль (доход), к
примеру, предоставление зданий, сооружений, жилищного фонда, оборудования, инвентаря в аренду. Закон предоставляет НКО возможность осуществления предпринимательской деятельностью с условием, что прибыль или другие доходы не распределяются между учредителями, членами, должностными лицами, членами органов управления, или наемными работниками. Так целью деятельности НКО является не извлечение прибыли, а достижение общественно-полезных целей.
Статья 27. Конфликт интересов
1. Для целей настоящего Федерального закона лицами, заинтересованными в совершении некоммерческой организацией тех или иных действий, в том числе сделок, с другими организациями или гражданами (далее — заинтересованные лица), признаются руководитель (заместитель руководителя) некоммерческой организации, а также лицо, входящее в состав органов управления некоммерческой организацией или органов надзора за ее деятельностью, если указанные лица состоят с этими организациями или гражданами в трудовых отношениях, являются участниками, кредиторами этих организаций либо состоят с этими гражданами в близких родственных отношениях или являются кредиторами этих граждан. При этом указанные организации или граждане являются поставщиками товаров (услуг) для некоммерческой организации, крупными потребителями товаров (услуг),
производимых некоммерческой организацией, владеют имуществом, которое полностью или частично образовано некоммерческой организацией, или могут извлекать выгоду из пользования,
распоряжения имуществом некоммерческой организации.
Заинтересованность в совершении некоммерческой организацией тех или иных действий, в
том числе в совершении сделок, влечет за собой конфликт интересов заинтересованных лиц и некоммерческой организации.
2. Заинтересованные лица обязаны соблюдать интересы некоммерческой организации, прежде всего в отношении целей ее деятельности, и не должны использовать возможности некоммерческой организации или допускать их использование в иных целях, помимо предусмотренных учредительными документами некоммерческой организации.
Под термином «возможности некоммерческой организации» в целях настоящей статьи понимаются принадлежащие некоммерческой организации имущество, имущественные и
116
неимущественные права, возможности в области предпринимательской деятельности, информация о деятельности и планах некоммерческой организации, имеющая для нее ценность.
3. В случае, если заинтересованное лицо имеет заинтересованность в сделке, стороной которой является или намеревается быть некоммерческая организация, а также в случае иного противоречия интересов указанного лица и некоммерческой организации в отношении существующей или предполагаемой сделки:
оно обязано сообщить о своей заинтересованности органу управления некоммерческой организацией или органу надзора за ее деятельностью до момента принятия решения о заключении сделки;
сделка должна быть одобрена органом управления некоммерческой организацией или органом надзора за ее деятельностью.
4. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением требований настоящей статьи, может быть признана судом недействительной.
Заинтересованное лицо несет перед некоммерческой организацией ответственность в размере убытков, причиненных им этой некоммерческой организации. Если убытки причинены некоммерческой организации несколькими заинтересованными лицами, их ответственность перед некоммерческой организацией является солидарной.
Комментарий к ст. 27
Комментируемая статья очерчивает круг лиц, которые могут быть признаны заинтересованными в совершении НКО определенных действий с третьими лицами, а также условия, при наличии любого из которых лицо признается заинтересованным в ее совершении. Заинтересованными лицами по отношению к НКО признаются руководитель,
заместитель руководителя НКО, лицо, входящее в состав органов управления НКО или органов надзора за ее деятельностью, и состоящее с третьими лицами в трудовых отношениях, либо состоящих в близких родственных отношениях с ними. Понятие
«заинтересованность» в контексте комментируемой статьи означает заинтересованность конкретного лица в определении условий сделки, выборе контрагента и т. п., обусловленную его личным материальным или иным интересом, не совпадающим с интересами большинства учредителей (участников, членов) НКО в целом. Сделки, в отношении которых имеется заинтересованность, заключаются в особом порядке в соответствии с требованиями комментируемой статьи. Так, если заинтересованное лицо имеет заинтересованность в
117
сделке, стороной которой в дальнейшем будет являться НКО, то оно обязано сообщить о своей заинтересованности органу управления НКО или органу надзора за ее деятельностью до момента принятия решения о заключении сделки, дабы сделка получила одобрение со стороны органа управления НКО или органа надзора за ее деятельностью. Постановлением Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ 13 марта 2001 г. констатировал, что требования Федерального закона «Об акционерных обществах» к порядку заключения сделки, в
совершении которой имеется заинтересованность, распространяются и на случаи, когда сделка совершается поверенным от имени и за счет доверителя. Так, акционерное общество произвело размещение дополнительных акций при участии посредника (андеррайтера).
Акции в количестве, превышающем 2 % ранее размещенных эмитентом голосующих акций,
были приобретены по договору купли-продажи хозяйственным обществом. Генеральным директором общества — покупателя акций являлось лицо, занимающее должность в органах управления эмитента. Акционер эмитента (акционерного общества) обратился в арбитражный суд с иском о признании недействительным договора купли-продажи акций в связи с нарушением заинтересованным лицом требований, установленных ст. 83
Федерального закона «Об акционерных обществах». Ответчики — эмитент, андеррайтер и покупатель — иск не признали, указав, что эмитент не являлся стороной в сделке купли-
продажи акций, заключенной между андеррайтером и покупателем. Суд удовлетворил иск.
Как следовало из материалов дела, андеррайтер при заключении договора купли-продажи акций действовал от имени и за счет эмитента. Следовательно, эмитент является продавцом
(стороной) в оспариваемом договоре. При совершении такой сделки должны соблюдаться положения Федерального закона «Об акционерных обществах», установленные для сделок, в
совершении которых имеется заинтересованность. Суд правомерно признал сделку недействительной.
Заинтересованное лицо, имеющее заинтересованность в сделке, стороной которой в дальнейшем будет являться НКО, обязано сообщить о своей заинтересованности органу управления НКО или органу надзора за ее деятельностью до момента принятия решения о заключении сделки, дабы сделка получила одобрение со стороны органа управления НКО или органа надзора за ее деятельностью. Информация о заинтересованности в совершении сделки в обязательном порядке должна быть доведена до сведения органов управления НКО или органов надзора за ее деятельностью. Объем информации, подлежащей представлению в соответствии комментируемой статьей, определен в ней исчерпывающим образом. Поэтому органы управления НКО или органы надзора за ее деятельностью не вправе требовать
118
представления им дополнительных сведений о заинтересованности в совершении НКО сделки. Установление специального порядка заключения сделок, в которых имеется заинтересованность определенного круга лиц, занимающих влиятельное положение в НКО,
имеет своей целью обеспечение интересов НКО от недобросовестных действий указанных лиц. Согласно правилам комментируемой статьи, сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, может быть признана судом недействительной, т. е. такая сделка является оспоримой. Требования о признании оспоримой сделки недействительной могут быть предъявлены только лицами, указанными в законе. Поэтому, например, организация, не участвующая в сделке, в совершении которой имеется заинтересованность лиц, названных в Законе, не вправе оспаривать такую сделку в судебном порядке. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ 13 марта 2001 г. гласит, что если при заключении сделки, в
совершении которой имеется заинтересованность лиц, указанных в законе, допущены нарушения, затрагивающие государственные и общественные интересы, прокурор вправе обратиться в арбитражный суд с иском о признании такой сделки недействительной.
На практике целесообразно иметь в виду, что при разрешении спора о признании сделки недействительной арбитражный суд должен установить, имела ли место заинтересованность на момент совершения сделки. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ 13 марта 2001 г. гласит, что в связи с нарушением требований ст. 83
Федерального закона «Об акционерных обществах» коммерческая организация обратилась в арбитражный суд с иском о признании недействительной сделки купли-продажи акций,
заключенной акционерным обществом, участницей которого она являлась, и обществом с ограниченной ответственностью. Суд первой инстанции удовлетворил иск, указав, что генеральный директор акционерного общества — продавца являлся лицом,
заинтересованным в совершении сделки, поскольку владел более чем 20 % долей в уставном капитале общества — покупателя акций на момент учреждения последнего. Уполномоченные органы обществ не принимали решение о совершении этой сделки. Суд апелляционной инстанции отменил решение и отказал в удовлетворении иска. При создании общества с ограниченной ответственностью (покупателя) доля генерального директора другого общества
(продавца) в его уставном капитале превышала 20 %. Однако впоследствии указанная доля была им отчуждена. На момент совершения сделки это лицо не являлось участником общества — покупателя акций. Других данных, свидетельствующих о заинтересованности указанного лица в совершении сделки, истцом не было представлено. В силу ст. 81
119
Федерального закона «Об акционерных обществах» заинтересованность в совершении обществом сделки необходимо устанавливать на момент ее совершения.
Под убытками в соответствии со ст. 15 ГК РФ понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). Формулировка комментируемой статьи Закона предполагает право НКО требовать от заинтересованного лица, причинившего убытки организации, возмещения не только реального ущерба, но и упущенной выгоды. При этом нужно иметь в виду, что если заинтересованное лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, НКО на основании п. 2 ст. 15 ГК РФ вправе потребовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем указанные доходы. Если убытки причинены НКО несколькими заинтересованными лицами,
их ответственность перед некоммерческой организацией является солидарной и регулируется ст. 322—325 ГК РФ.
Глава V. Управление некоммерческой организацией
Статья 28. Основы управления некоммерческой организацией
Структура, компетенция, порядок формирования и срок полномочий органов управления некоммерческой организацией, порядок принятия ими решений и выступления от имени некоммерческой организации устанавливаются учредительными документами некоммерческой организации в соответствии с настоящим Федеральным законом и иными Федеральными законами.
Комментарий к ст. 28
Учредители НКО в большинстве случаев ограничены определенными рамками при решении вопросов о порядке формирования высшего руководящего органа организации и определении круга вопросов, относящихся к его исключительной компетенции. Например, в
120