Комментарий к ФЗ от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»
.pdfокончания всех расчетов с кредиторами оставшееся имущество организации направляется в соответствии с учредительными документами некоммерческой организации на цели, в
интересах которых она была создана, и (или) на благотворительные цели. Исключением из этого правила являются некоммерческие партнерства. Так, отличительной особенностью некоммерческого партнерства является возможность его участников получить при выходе из него или при ликвидации часть ее имущества, т. е. иметь прямые имущественные выгоды от участия в некоммерческой организации. Члены некоммерческого партнерства вправе свободно выйти из партнерства, получив при этом часть его имущества или его стоимость «в
пределах стоимости имущества, переданного членами некоммерческого партнерства в его собственность, за исключением членских взносов», если иное не установлено законом или учредительными документами партнерства. Часть имущества пропорционально своим взносам они могут получить и при ликвидации партнерства. То есть при ликвидации некоммерческого партнерства оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество подлежит распределению между членами некоммерческого партнерства в соответствии с их имущественным взносом, размер которого не превышает размер их имущественных взносов. В противном же случае, имущество оставшееся после окончания расчетов с кредиторами, направляется в соответствии с учредительными документами некоммерческого партнерства на цели, в интересах которых оно и было учреждено или, как альтернатива, на благотворительные цели. В случае если использование имущества ликвидируемой некоммерческой организации в соответствии с ее учредительными документами не представляется возможным, оно обращается в доход государства, т. е. только то имущество, которое осталось в распоряжении организации после удовлетворения требований всех кредиторов в установленной ГК РФ очередности.
Теперь озвучим еще одно исключение из общего правила при ликвидации НКО,
касающееся учреждений. Учреждения не являются собственниками своего имущества.
Возможность для учреждений участвовать в гражданско-правовых отношениях обеспечивается их учредителями, которые одновременно являются собственниками имущества учреждений. Имущество любого учреждения принадлежит ему на праве оперативного управления. Это означает, что учреждение осуществляет права владения,
пользования и распоряжения закрепленным за ним имуществом в пределах, установленных законом, и в соответствии с целями своей деятельности, заданиями собственника и назначением имущества. Учреждениям не принадлежит право отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом, а также имуществом, приобретенным за
101
счет средств, выделенных ему по смете. Логичным представляется, что при ликвидации учреждений, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество передается его собственнику.
Статья 21. Завершение ликвидации некоммерческой организации
Ликвидация некоммерческой организации считается завершенной, а некоммерческая организация — прекратившей существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц.
Комментарий к ст. 21
Проделанная ликвидационной комиссией работа по выявлению кредиторов ликвидируемого юридического лица и осуществление расчетов с ними, распределению оставшегося после расчетов с кредиторами имущества, завершается исключением
ликвидируемого юридического лица из Единого государственного реестра юридических
лиц. Прежде ликвидационная комиссия должна снять с налогового учета организацию-
должника. Для чего направляет составленный ликвидационный баланс вместе с утвердившим его протоколом общего собрания учредителей (участников) в налоговую инспекцию. Затем предпринимает меры к закрытию расчетного счета открытого в банке или иной кредитной организации для проведения процедуры ликвидации, для чего направляет в банк письмо с просьбой о закрытии расчетного счет организации. Кроме налоговой инспекции заявление о снятии организации с учета в связи с ликвидацией направляются во все внебюджетные фонды, в которых она была зарегистрирована. После чего подготавливаются и направляются в органы государственной регистрации юридических лиц документы, необходимые для исключения ликвидируемого юридического лица из Единого государственного реестра, так как в соответствии с п. 8 ст. 63 ГК РФ ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо — прекратившим существование после внесения об этом записи в Единый государственный реестр юридических лиц. По месту регистрации юридического лица должны быть сданы для погашения и архивированы оригиналы первых экземпляров устава, учредительного договора и свидетельства о регистрации. По окончанию
102
проделанной работы орган государственной регистрации юридических лиц выдает заявителю свидетельство о прекращении деятельности юридического лица путем его ликвидации. С
этого момента организация считается ликвидированной.
Постановление Федерального Арбитражного суда центрального округа от 18 февраля
2003 г. указывает, что в силу п. 8 ст. 63 ГК РФ юридическое лицо считается прекратившим существование (ликвидированным) после внесения об этом записи в Единый государственный реестр юридических лиц. В данном случае, несмотря на наличие определений суда о завершении конкурсного производства в отношении отсутствующего должника, запись в Единый государственный реестр юридических лиц о ликвидации организации внесена не была. Таким образом, оспариваемое определение о принятии обеспечительных мер на момент его принятия являлось законным. Должник был исключен из Единого государственного реестра юридических лиц только 18 ноября 2002 г. Определение суда от 13 ноября 2002 г. о принятии обеспечительных мер поступило в адрес инспекции 3
декабря 2002 г. Таким образом, речь может идти не о признании этого определения незаконным, а о невозможности его исполнения в связи с ликвидацией организации. Вина налоговой инспекции в неисполнении вынесенного судом определения об обеспечении иска отсутствует.
Статья 22. Исключена с 1 июля 2002 г.
Статья 23. Государственная регистрация изменений учредительных документов
некоммерческой организации
1.Государственная регистрация изменений учредительных документов некоммерческой организации осуществляется в порядке, установленном федеральными законами.
2.Изменения учредительных документов некоммерческой организации вступают в силу с момента их государственной регистрации.
103
Комментарий к ст. 23
Следует напомнить, что к учредительным документам НКО Закон относит: устав,
учредительный договор, решение собственника о создании учреждения. Устав НКО является локальным нормативным документом, обязательным как для всех учредителей (участников),
так и для самой НКО как юридического лица. Главное предназначение устава —
юридическая индивидуализация соответствующей НКО в качестве субъекта права,
самостоятельного и конкретно определенного участника гражданского оборота. Итак, устав
НКО должен содержать:
наименование НКО;
содержащее указание на характер ее деятельности и организационно-правовую
форму;
место нахождения НКО;
порядок управления деятельностью;
предмет и цели деятельности;
сведения о филиалах и представительствах;
права и обязанности членов;
условия и порядок приема в члены НКО и выхода из нее (в случае, если НКО имеет членство);
источники формирования имущества НКО;
порядок внесения изменений в учредительные документы НКО;
порядок использования имущества в случае ликвидации НКО.
ГК РФ под учредительным договором понимает соглашение в соответствии, с
нормами которого участники (учредители), его заключившие, принимают на себя обязательства по созданию НКО, и определяют порядок совместной деятельности по ее созданию, условия передачи ей имущества, участия в ее деятельности и управлении.
Существенными условиями учредительного договора, перечислены в п. 2 ст. 52 ГК РФ. К
ним относятся условия: об организационно-правовой форме создаваемого юридического лица; о порядке совместной деятельности учредителей по его созданию; о передаче учредителями имущества юридическому лицу; об участии учредителей в деятельности юридического лица; о порядке управления этой деятельностью; о порядке выхода учредителей из его состава. Заключение учредительного договора устанавливает обязанности его участников по созданию юридического лица, формированию его имущества.
104
Следовательно, условия, относящиеся к совместной деятельности участников до регистрации юридического лица, вступают в силу с момента заключения учредительного договора.
Государственная регистрация юридического лица, созданного во исполнение учредительного договора, порождает комплекс прав и обязанностей как между юридическим лицом и участниками учредительного договора, так и между самими участниками. Однако как показала практика, часто возникают ситуации, когда учредительные документы НКО необходимо приводить в соответствие с быстроразвивающимися гражданско-правовыми отношениями. Внесение изменений в учредительные документы происходит следующим образом. Высший орган управления НКО созывает и проводит общее собрание учредителей
(участников) НКО, одним из вопросов повестки дня такого собрания является вопрос о внесении изменений в учредительные документы НКО. Всем учредителям (участникам) НКО предоставляется возможность ознакомится с изменениями, объясняется причина, вызвавшая подобную необходимость. Собрание голосует и либо утверждает, либо отклоняет изменения в учредительные документы НКО. В случае если общее собрание учредителей (участников)
НКО утверждает изменения в учредительные документы, то названные документы,
изложенные в новой редакции, направляются в срок, установленный действующим законодательством РФ, в государственный орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц. Для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы НКО, в регистрирующий орган представляются: подписанное заявителем заявление о государственной регистрации. В заявлении подтверждается, что изменения, вносимые в учредительные документы НКО, соответствуют установленным законодательством РФ требованиям, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и в заявлении, достоверны и соблюден установленный федеральным законом порядок принятия решения о внесении изменений в учредительные документы НКО;
решение о внесении изменений в учредительные документы НКО; изменения, вносимые в учредительные документы НКО; документ об уплате государственной пошлины. Для внесения в единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о НКО, но не связанных с внесением изменений в учредительные документы НКО,
в регистрирующий орган представляется подписанное заявителем заявление о внесении изменений в государственный реестр. В заявлении подтверждается, что вносимые изменения соответствуют установленным законодательством РФ требованиям и содержащиеся в заявлении сведения достоверны.
105
В случаях, установленных действующим законодательством РФ, НКО представляет в регистрирующий орган по месту своего нахождения подписанное заявителем уведомление о внесении изменений в учредительные документы, решение о внесении изменений в учредительные документы и изменения. При внесении изменений в учредительные документы юридического лица регистрирующий орган в срок не более чем пять дней с момента получения указанного уведомления вносит соответствующую запись в единый государственный реестр юридических лиц, о чем в письменной форме сообщает юридическому лицу. В случаях, предусмотренных действующим законодательством РФ,
изменения, внесенные в учредительные документы, приобретают силу для третьих лиц с момента уведомления регистрирующего органа о таких изменениях25. Государственной регистрации подлежит юридическое лицо, поэтому под регистрацией изменений, вносимых в учредительные документы НКО, понимается перерегистрация самого юридического лица,
которое с этого момента будет действовать в гражданском обороте не основе учредительных документов с учетом произведенных изменений. В п. 3 ст. 52 ГК РФ закрепляется правило,
согласно которому для юридического лица и его учредителей изменения учредительных документов обязательны уже с момента их внесения в учредительные документы. После государственной регистрации изменения, вносимые в учредительные документы НКО,
вступают в силу. Постановлением Федеральный Арбитражный суд Центрального округа от
23 августа 2000 г. установил, что суд сослался на п. 2 ст. 52 ГК РФ, согласно которому изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, и сделал вывод о заинтересованности генерального директора истца в заключении договора купли-продажи здания. Но ссылка на п. 3 ст. 52 ГК РФ не может быть признана состоятельной, так как согласно положениям этой же статьи юридическое лицо и учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации изменений учредительных документов в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений. Юридическое лицо — истец в лице его генерального директора — органа, осуществляющего в силу ст. 53 ГК РФ и устава права и гражданские обязанности общества, знало об изменении долей участников ответчика на момент продажи последнему здания и действовало с учетом этих изменений.
25 Гражданское право/ Под ред. Е.А. Суханова. Т. 1. С.241.
106
Глава IV. Деятельность некоммерческой организации
Статья 24. Виды деятельности некоммерческой организации
1. Некоммерческая организация может осуществлять один вид деятельности или несколько видов деятельности, не запрещенных законодательством Российской Федерации и соответствующих целям деятельности некоммерческой организации, которые предусмотрены ее учредительными документами.
Законодательством Российской Федерации могут устанавливаться ограничения на виды деятельности, которыми вправе заниматься некоммерческие организации отдельных видов.
Отдельные виды деятельности могут осуществляться некоммерческими организациями только на основании специальных разрешений (лицензий). Перечень этих видов деятельности определяется законом.
2. Некоммерческая организация может осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана. Такой деятельностью признаются приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации, а также приобретение и реализация ценных бумаг,
имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика.
Законодательством Российской Федерации могут устанавливаться ограничения на предпринимательскую деятельность некоммерческих организаций отдельных видов.
3.Некоммерческая организация ведет учет доходов и расходов по предпринимательской деятельности.
4.В интересах достижения целей, предусмотренных уставом, некоммерческая организация может создавать другие некоммерческие организации и вступать в ассоциации и союзы.
Комментарий к ст. 24
Как гласит комментируемый Закон, НКО вправе заниматься предпринимательской деятельностью лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых создана организация. Предпринимательской признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от
107
пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.
Предпринимательская деятельность НКО предполагает участие организации в различных договорных отношениях, совершение ей юридических действий, связанных с исполнением договорных и иных обязательств, с предъявлением претензий и исков и т. д. Все юридические действия НКО совершает от своего имени на свой риск. Необходимым условием участия НКО в предпринимательской деятельности является государственная регистрация ее. Следует отметить, что НКО вправе заниматься как одним видом деятельность, к примеру, участвовать на рынке недвижимости в качестве риэлтора, так и заниматься сразу несколькими видами деятельности, и в том, и в другом случае это должна быть не запрещенная законодательством РФ деятельность и соответствующая целям деятельности НКО. Некоторые виды деятельности, перечень которых содержится только в законе, могут осуществляться НКО исключительно на основании специального разрешения (лицензии). Лицензия представляет собой разрешение (право) на осуществление предпринимателем определенного вида деятельности на указанных в ней условиях. Лицензируемые виды деятельности обычно требуют специальных знаний, являются сверхприбыльными, они требуют более тщательного контроля со стороны государства в целях защиты интересов граждан. Лицензирование может быть установлено как в отношении собственно предпринимательской деятельности, носящей продолжительный характер, так и отдельных операций в рамках одного вида деятельности. Под лицензированием понимается деятельность государства в лице лицензирующих органов по выдаче, приостановлению или аннулированию лицензий, а также по осуществлению надзора за соблюдением их условий. Некоторые виды деятельности, подлежащие лицензированию, перечислены в ст.17 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (с изм. и доп. от 13, 21 марта, 9 декабря 2002 г., 10 января, 27 февраля, 11, 26 марта, 23 декабря 2003 г., 2 ноября 2004 г., 21 марта, 2 июля 2005 г.). В указанный перечень включены те из них, которые относятся к авиационной и медицинской технике, шифровальным средствам, электронным цифровым подписям, средствам защиты и получения конфиденциальной информации, вооружению и военной технике, опасным производственным объектам, взрывчатым материалам, нефтегазовой, фармацевтической промышленности, перевозкам и транспорту, инвестиционным и негосударственным пенсионным фондам, аудиторской и иным видам деятельности. Другие виды деятельности, в частности, такие, как биржевая, банковская, нотариальная, страховая, телекоммуникационная, внешнеэкономическая, профессиональная деятельность на рынке
108
ценных бумаг, регулируются другими федеральными законами. Основными принципами
осуществления лицензирования в соответствии с Федеральным законом «О лицензировании
отдельных видов деятельности» являются:
обеспечение единства экономического пространства на территории Российской
Федерации;
установление единого перечня лицензируемых видов деятельности;
установление единого порядка лицензирования на территории Российской
Федерации;
установление лицензионных требований и условий положениями о лицензировании конкретных видов деятельности; гласность и открытость лицензирования;
соблюдение законности при осуществлении лицензирования.
Условия лицензии включают, прежде всего, количественные показатели, технические параметры, временные, территориальные и иные границы осуществления лицензируемого вида деятельности. Другие условия могут относиться к самому юридическому лицу и содержать перечень полномочий, составляющих его компетенцию по осуществлению лицензируемого вида деятельности. Иногда закон требует, чтобы при осуществлении лицензируемого вида деятельности НКО не занималась какой-либо другой деятельностью.
Такой вид деятельности становится исключительным для одного субъекта предпринимательства. Лицензия выдается обычно сроком на пять лет. Лицензирующие органы ведут реестры лицензий на виды деятельности, лицензирование которых они осуществляют. Лицензирующие органы вправе приостанавливать действие лицензии в случае выявления лицензирующими органами неоднократных нарушений или грубого нарушения лицензиатом лицензионных требований и условий. Аннулирование лицензии производится в судебном порядке на основании обращения лицензирующего органа, если в установленный срок лицензиат не устранил нарушения, указанные лицензирующим органом, а также если нарушение лицензиатом лицензионных требований и условий повлекло за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства. Лицензирующий орган вправе также аннулировать лицензию без обращения в суд в случае неуплаты лицензиатом в течение трех месяцев лицензионного сбора за предоставление лицензии. При реорганизации НКО законодательство не предусматривает возможности переоформления лицензии на новое юридическое лицо, возникшее в результате реорганизации. Отсутствие данного положения является серьезным препятствием для реструктуризации компаний, так часто встречающейся в рыночной экономике. В некоторых
109
случаях органы власти устанавливают неправомерные требования по получению НКО дополнительных видов разрешений для начала осуществления ими предпринимательской деятельности в областях экономики, не предусмотренных федеральными законами о лицензировании. Так, Определением от 13 января 2000 г. по жалобе гражданки Маршаковой Е. З. на нарушение ее конституционных прав ст. 10 Закона Республики Мордовия «О
торговле и оказании услуг населению в Республике Мордовия» Конституционный Суд РФ признал не соответствующими Конституции РФ законодательные акты Республики Мордовия, содержащие требования по аттестации хозяйствующих субъектов в сфере торговли товарами народного потребления. Суд пришел к выводу, что аттестация,
соответствующая целям и порядку проведения лицензирования, по сути, закрепляет скрытую форму лицензирования всей торговой деятельности на территории Республики Мордовия и расширяет перечень видов деятельности, подлежащих лицензированию.
Статья 25. Имущество некоммерческой организации
1.Некоммерческая организация может иметь в собственности или в оперативном управлении здания, сооружения, жилищный фонд, оборудование, инвентарь, денежные средства в рублях и иностранной валюте, ценные бумаги и иное имущество. Некоммерческая организация может иметь в собственности или в бессрочном пользовании земельные участки.
2.Некоммерческая организация отвечает по своим обязательствам тем своим имуществом, на которое по законодательству Российской Федерации может быть обращено взыскание.
Комментарий к ст. 25
НКО участвуют в гражданском товарообороте, но подобное участие имеет ряд ограничений, предусмотренных в их уставах. НКО вправе использовать принадлежащее им на праве собственности имущество лишь для достижения тех целей, которые прямо предусмотрены их учредительными документами. Участники таких организаций не имеют не только вещных, но и никаких иных прав на их имущество, а в случае ликвидации созданных ими некоммерческих организаций не имеют права на получение своих имущественных взносов. Имущество, оставшееся после удовлетворения требования кредиторов, направляется
110