Комментарий к ФЗ от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»

ведется исполнительное производство. Часть долга погашена. Арест на имущество должника судебными приставами-исполнителями не налагался, исполнительные листы не возвращены,

т. е. исполнительное производство не окончено. Таким образом, исковые требования к учреждениям ассоциации удовлетворены быть не могут. Член ассоциации (союза) вправе участвовать в управлении ее делами на равных началах с другими членами (участниками).

Любой член ассоциации (союза) вправе безвозмездно пользоваться оказываемыми ассоциацией (союзом) услугами. Член ассоциации (союза) может беспрепятственно выйти из нее, поскольку для ассоциации или союза его выход не влечет обязанности по осуществлению каких-либо выплат или выдач. Он несет предусмотренные учредительными документами обязанности, в том числе по уплате членских и иных взносов, за неисполнение которых может быть исключен из ассоциации (союза) по решению остальных участников.

Вместе с тем в течение двух лет с момента выхода за ним сохраняется дополнительная ответственность по долгам ассоциации (союза) в размере, пропорциональном его взносу в ее имущество. Новые члены принимаются в такое объединение по единогласному решению его участников, причем на них может быть возложена дополнительная ответственность личным имуществом по долгам объединения, возникшим до момента их принятия. Ассоциация или союз не вправе сами осуществлять предпринимательскую деятельность, но могут создавать для этой цели хозяйственные общества или участвовать в них. Однако доходы от своей деятельности ассоциация (союз) не вправе распределять между своими членами и должна использовать исключительно на нужды объединения. Ассоциация (союз) реорганизуется и ликвидируется по общим правилам реорганизации и ликвидации юридических лиц. Такое объединение по единогласному решению участников может быть преобразовано в фонд или в автономную некоммерческую организацию, а в случае возложения на него учредителями ведения предпринимательской деятельности должно быть преобразовано в хозяйственное общество или товарищество. В связи с наличием субсидиарной ответственности членов ассоциации (союза) по ее долгам такая некоммерческая организация не может быть признана банкротом. Остаток имущества объединения, образовавшийся после завершения его ликвидации, передается для использования на цели, определенные в его уставе, либо на иные цели, предусмотренные законом, и не может распределяться между его учредителями

(членами).

61

Статья 12. Права и обязанности членов ассоциаций и союзов

1.Члены ассоциации (союза) вправе безвозмездно пользоваться ее услугами.

2.Член ассоциации (союза) вправе по своему усмотрению выйти из ассоциации (союза) по окончании финансового года. В этом случае член ассоциации (союза) несет субсидиарную ответственность по ее обязательствам пропорционально своему взносу в течение двух лет с момента выхода.

Член ассоциации (союза) может быть исключен из нее по решению остающихся членов в случаях и в порядке, которые установлены учредительными документами ассоциации (союза). В

отношении ответственности исключенного члена ассоциации (союза) применяются правила,

относящиеся к выходу из ассоциации (союза).

62

3. С согласия членов ассоциации (союза) в нее может войти новый член. Вступление в ассоциацию (союз) нового члена может быть обусловлено его субсидиарной ответственностью по обязательствам ассоциации (союза), возникшим до его вступления.

Комментарий к ст. 12

Ранее мы выяснили, что членами ассоциации (союза) могут быть только юридически лица, при чем не имеет значение, коммерческие это будут организации или некоммерческие.

Что и обуславливает особенности прав и обязанностей членов ассоциации (союза).

Безвозмездность пользования услугами объединения для его членов — понятие

относительное, поскольку он участвует в финансировании деятельности соответствующего объединения. В данном случае термин «безвозмездно» означает, что член ассоциации (союза)

получает управленческие, консультационные, маркетинговые и другие подобные услуги от своего объединения в каждом конкретном случае бесплатно, не заключая возмездных гражданско-правовых договоров. Однако учредительными документами вполне может быть предусмотрено, что соответствующее объединение оказывает услуги его членам на основе безвозмездных договоров, поскольку и степень участия разных членов объединения в его деятельности, и потребность отдельных членов в управленческих и других подобных услугах могут быть различными. Неодинаковыми могут быть для разных участников также порядок предоставления, объем, периодичность и другие параметры потребляемых услуг17. Все это может повлечь необходимость конкретизации отношений в плоскости «объединение — участник» путем заключения безвозмездных гражданско-правовых договоров.

Безвозмездный характер таких договоров должен быть в каждом случае четко обозначен в их текстах, иначе согласно ст. 423 ГК РФ он будет считаться возмездным. Член ассоциации

(союза) может беспрепятственно выйти из нее, поскольку для ассоциации или союза его выход не влечет обязанности по осуществлению каких-либо выплат или выдач. Механизм реализации права члена объединения на выход из объединения определяется в учредительном договоре. Этот механизм не может предусматривать каких-либо ограничений права на выход, поскольку императивная норма п. 2 ст. 123 ГК РФ связывает добровольный выход из ассоциации (союза) только с усмотрением (волеизъявлением) соответствующего участника. Поэтому в учредительном договоре не может быть установлено правило о выходе

63

члена объединения из состава его участников с согласия других участников. Однако п. 2 ст. 123 ГК РФ определяет и условие, при соблюдении которого право на выход может быть реализовано. Правило о том, что член объединения вправе выйти из него лишь по окончании финансового года, установлено комментируемой статьей в интересах других участников объединения. Продолжительность финансового года обычно устанавливается в учредительных документах юридического лица и может совпадать с продолжительностью календарного года. Но поскольку финансовый год для объединения — это период, в течение которого действует утвержденная смета расходов на его содержание, и одновременно отчетный период, он может начинаться и заканчиваться в дни, не совпадающие с днями начала и окончания календарного года. Комментируемая статья не оговаривает право выходящего из объединения участника на возврат своего взноса, внесенного при создании объединения. В силу п. 3 ст. 48 ГК РФ такой возврат следует считать невозможным.

Находясь в составе объединения, его участник несет субсидиарную ответственность по обязательствам объединения в поярке и в размере, предусмотренном учредительным документами. Однако закон уточняет, в каких именно случаях для челнов ассоциации (союза)

наступает субсидиарная ответственность — при недостатке ее имущества для покрытия долгов перед кредиторами. Такая субсидиарная ответственность членов ассоциации (союза)

составляет важную особенность ее гражданско-правового статуса.

Постановление Федерального Арбитражного суда РФ Центрального округа от 3

апреля 2001 г. указывает, что в силу ст. 121 ГК РФ члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и в порядке,

предусмотренных учредительным документами ассоциации (союза). О субсидиарной ответственности членов ассоциации говорится в учредительном договоре ассоциации. Таким образом, ответчики по делу несут субсидиарную ответственность, и вывод суда о том, что правила о субсидиарной ответственности применяются только в отношении учредителей и не могут распространяться на объединения юридических лиц (ассоциации, союзы), неверен. Но согласно действующему законодательству требование может быть предъявлено к лицу,

несущему субсидиарную ответственность, лишь в том случае, если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора. В данном случае в отношении ассоциации

(основного должника) ведется исполнительное производство. Часть долга погашена. Арест на имущество должника судебными приставами-исполнителями не налагался, исполнительные

17 Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Общие положения. М., 1997. С. 53.

64

листы не возвращены, т. е. исполнительное производство не окончено. Таким образом,

исковые требования к учреждениям ассоциации удовлетворены быть не могут.

Размер ответственности ГК РФ жестко регламентирует, поэтому он может быть и символическим. Но при выходе из объединения его участник в течение двух лет с момента выхода несет субсидиарную ответственность по обязательствам объединения пропорционально своему взносу. Это императивное правило, и изменить его соглашением сторон нельзя. То же касается и размера ответственности члена объединения, исключенного из него по решению других участников случаях и в порядке, предусмотренных учредительными документами объединения. Он несет предусмотренные учредительными документами обязанности, в том числе по уплате членских и иных взносов, за неисполнение которых может быть исключен из ассоциации (союза) по решению остальных участников.

Вместе с тем в течение двух лет с момента выхода за ним сохраняется дополнительная ответственность по долгам ассоциации (союза) в размере, пропорциональном его взносу в ее имущество. Новые члены принимаются в такое объединение по единогласному решению его участников, причем на них может быть возложена дополнительная ответственность личным имуществом по долгам объединения, возникшим до момента их принятия. Правила о порядке вступления в объединение нового участника в процессе деятельности объединения могут быть установлены в учредительных документах ассоциации (союза). Неправомерным требованием закона для такой ситуации является лишь наличие согласия всех челнов объединения на вступления в него в установленном порядке в процессе деятельности соответствующего объединения, распространяются все предусмотренные законом и учредительными документами этого объединения правила, регламентирующие права,

обязанности и ответственность всех остальных участников данного объединения.

65

Глава III. Создание, реорганизация и ликвидация некоммерческой

организации

Статья 13. Создание некоммерческой организации

1.Некоммерческая организация может быть создана в результате ее учреждения, а также в результате реорганизации существующей некоммерческой организации.

2.Создание некоммерческой организации в результате ее учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя).

Комментарий к ст. 13

Решение вопроса о создании юридического лица, как правило, требует мобилизации значительных людских и материальных ресурсов, является общественно важным обстоятельством и предполагает соблюдение определенных требований. То же самое можно сказать и о прекращении юридического лица. Поэтому процессы их создания и прекращения постоянно находятся под контролем уполномоченных на то организаций (вышестоящих органов юридических лиц или собственников имущества и др.) Все эти и иные организации в различных формах контролируют процессы создания юридических лиц.

Юридические лица создаются по воле их учредителей, однако государство (публичная власть) в интересах всех участников имущественного оборота контролирует законность их создания. Отсюда — требование обязательной государственной регистрации юридических лиц. В качестве учредителей юридического лица могут выступать их первоначальные участники (члены) либо собственник их имущества или уполномоченный им орган (при создании учреждений), а также иные лица, вносящие в них имущественные вклады, хотя и не принимающие затем непосредственного участия в их деятельности (учредители фондов).

Законодательству известно несколько способов создания юридических лиц. Сущность распорядительного способа состоит в том, что решение об образовании юридического лица исходит из вне, от компетентных органов, как правило, собственников имущества,

закрепляемого за юридическим лицом, или уполномоченного им органа.

66

Так, органы местного самоуправления своими распоряжениями могут создавать

учреждения и организации на базе имущества, находящегося в муниципальной собственности. Добровольные способы характеризуются тем, что инициатива образования юридического лица принадлежит членам будущей организации. Это обстоятельство не означает, что при таких способах образование организаций находится за пределами какого-

либо контроля. Он имеет место и здесь, но в иных формах. В зависимости от них добровольные способы подразделяются на разрешительный и нормативно-явочный.

Разрешительный способ создания юридических лиц связан с необходимостью получения предварительного разрешения (согласия) от органов государственной власти на создание соответствующего юридического лица, что обычно служит общим интересам всех участников оборота18. Разрешительный способ заключается в том, что вначале будущие члены организации принимают решение о создании организации, после этого необходимо обратиться в компетентный орган за разрешением на такое образование. Это разрешение дается в каждом конкретном случае, оно является актом применения нормы права и относится не группе организаций, а к конкретной организации. Прежде чем дать такое разрешение, соответствующий орган проверяет, во-первых, законность образования юридического лица, во-вторых, имеется ли экономическая, социальная или иная целесообразность в его создании. При отсутствии одного из этих условий разрешение на создание юридического лица не дается. В качестве предусмотренного законом исключения используется также разрешительный порядок создания некоторых юридических лиц,

предполагающих заниматься лишь предпринимательской деятельностью. В таком порядке создаются коммерческие банки и страховые компании, а также создаются юридических лиц,

могущих занять доминирующее или даже монопольное положение на рынке определенных товаров или услуг с тем, чтобы сохранить в интересах потребителей конкуренцию между существующими товаропроизводителями.

В условиях рыночной экономике основным становится явочно-нормативный способ

создания юридических лиц. Как и при разрешительном способе создания юридических лиц,

инициатива образования организации исходит от будущих ее членов. Общее разрешение на образование организации дается заранее, до проявления такой инициативы; если при разрешительном способе такое разрешение представляется собой индивидуальный акт применения права, то при нормативно-явочном — это нормативный акт общего характера.

18 Бурмистрова Т., Мартыненко Г. Методы и практика антимонопольного регулирования действий исполнительных органов власти // Право и экономика. 2000. № 2. С. 19.

67

Отказ в государственной регистрации юридического лица возможен только по

мотивам несоответствия представленных документов закону или несоблюдения

установленного (разрешительного) порядка, но не по иным основаниям, например из-за

«отсутствия целесообразности». При этом отказ в регистрации может быть обжалован в судебном порядке. Любым заинтересованным лицам также предоставлено право в 6-

месячный срок с момента регистрации заявить в суде требование о признании регистрации и

(или) учредительных документов юридического лица недействительными полностью или частично (например, по мотивам нарушения их прав на имущество, внесенное в уставный капитал созданного юридического лица). Сведения о регистрации юридических лиц подлежат опубликованию. Данные государственного реестра юридических лиц должны быть открыты для всеобщего ознакомления с тем, чтобы любой участник имущественного оборота мог удостовериться в статусе своего реального или потенциального контрагента — юридического лица. Помимо вышеназванных способов создания юридических лиц, закон выделяет еще один — это реорганизация. Действующее законодательство понимает под реорганизацией юридического лица — прекращение, влекущее возникновение новых организаций или значительное изменение характера юридической личности существующий организаций. В

таких случаях ко вновь возникшим или ранее существующим организациям, помимо участников и имущества прекращаемого юридического лица, могут перейти особенности его организационной структуры, правоспособности, фирменное наименование и пр.

Реорганизация возможно в формах слияния, присоединения, разделения, выделения,

преобразования. В зависимости от того, какой орган принял решение о реорганизации юридического лица, этот акт признается добровольным или принудительным. Первый вариант возможен в случае вынесения соответствующего решения самим юридическим лицом, т. е. его учредителями (участниками), либо органом, имеющим в силу учредительных документов необходимые для этого полномочия. Принудительная реорганизация юридического лица происходит по решению суда либо по решению уполномоченных государственных органов. Обращают на себя внимание две особенности принудительной реорганизации: во-первых, она, в отличие от добровольной, может быть осуществлена только в форме разделения либо выделения (такую реорганизацию иногда называют разукрупнением); во-вторых, она, в отличие от принудительной реорганизации, может быть произведена во внесудебном порядке, по решению уполномоченных государственных

69

органов19. Определим особенности упомянутых форм реорганизации. При слиянии права и обязанности двух прекращающих существование юридических лиц переходят к новому юридическому лицу. При присоединении в состав юридического лица, не прекращающего свою деятельность, вливается прекращающее существование юридическое лицо. При разделении права и обязанности прекращающего существование юридического лица переходят к двум (нескольким) новым юридическим лицам. При выделении образуется новое юридическое лицо, являющееся правопреемником реорганизовавшегося юридического лица,

причем деятельность последнего не прекращается. Выделение — единственная форма реорганизации, при которой не прекращается деятельность ни одного юридического лица.

При преобразовании происходит изменение организационно-правовой формы юридического лица. Реорганизация в формах слияния, разделения, выделения и преобразования считается законченной с момента осуществления государственной регистрации новых юридических лиц. Реорганизация в форме присоединения оканчивается моментом внесения в государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. В некоторых случаях при реорганизации следует предварительно получить согласие государственных органов. Необходимость такого согласия может быть установлена законом20. Обращает на себя внимание тот факт, что при реорганизации происходит только общее правопреемство, т. е. к образовавшимся в результате реорганизации юридическим лицам переходят все права и обязанности реорганизуемого юридического лица. В связи с этим в процессе реорганизации необходимо решить все вопросы, связанные с определением субъектов, к которым переходят конкретные права и обязанности. Наиболее актуальна эта проблема, безусловно, для реорганизации в формах разделения и выделения, поскольку при слиянии, присоединении и преобразовании возникает одно юридическое лицо, которое и является правопреемником всех реорганизованных.

Постановление Президиума Высшего Арбитражного суда РФ от 27 апреля 1999 г.

гласит, что согласно ст. 51 ГК РФ юридические лица считаются созданными с момента их государственной регистрации. В соответствии со ст. 57 ГК РФ при реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

19Мартемьянов В. С. Хозяйственное право. Т.1. Общие положения: Курс лекций. М., 1994. С. 248—265.

20Дойников И. В. Предпринимательское право. М., 1998. С. 115—120.

70