Государственные проверки

Кроме того, если в организации есть журнал учета контрольных мероприятий, то нужно попросить проверяющих сделать запись в этом документе. Этого требует ст. 9 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 134-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)".

А если такого журнала нет, то лучше его завести. Такой документ может сократить количество "случайных" проверок.

Затем необходимо вызвать исполнительного директора и представителя юридической службы организации, которые смогут взять ситуацию под контроль. В том случае, если проверка проводится в занимаемых организацией помещениях (территории), руководитель (представитель) организации вправе присутствовать при проведении проверки. Сотрудникам МВД, пришедшим на проверку, надо выделить отдельную комнату. Представлять документы нужно только с разрешения руководителя проверяемой организации или уполномоченного им лица.

Необходимо учитывать, что работники милиции при осуществлении оперативно-

розыскных мероприятий при отказе допустить их в помещение, используемое налогоплательщиками для извлечения доходов, вправе, в соответствии с законами о милиции, об оперативно-розыскной деятельности и др. применять специальные средства и физическую силу. Указанные сотрудники не несут ответственности за моральный, материальный и физический вред, причиненный правонарушителю применением в предусмотренных законодательством случаях физической силы, специальных средств и табельного огнестрельного оружия, если причиненный вред соразмерен силе оказываемого противодействия.

Неповиновение законному требованию должностного лица органа, осуществляющего государственный контроль, а равно воспрепятствование осуществлению этим должностным лицом служебных обязанностей влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц от одной тысячи до двух тысяч рублей (ст. 19.4 КоАП). Эти распоряжения могут быть как в устной, так и в письменной форме. При оказании физического противодействия должностному лицу (сопротивления, сопровождаемого с насилием либо угрозой применения насилия), виновные привлекаются к уголовной ответственности по ст. 318 УК РФ (которой предусмотрен штраф до 200 000 руб., либо арест на срок от трех до шести месяцев, либо лишение свободы на срок до пяти лет). Публичное оскорбление представителя власти при исполнении им своих должностных обязанностей наказывается штрафом в размере до 40 000 рублей, либо обязательными работами на срок от 120 до 180 часов, либо исправительными работами на срок от шести месяцев до одного года (ст. 319 УК РФ).

71

являются надлежащими доказательствами и не могут быть использованы в качестве основания для привлечения организации к налоговой ответственности. Так, в пользу налогоплательщика был решен спор, рассмотренный в кассационной инстанции ФАС Северо-Западного округа от 13.01.2006г. № А56-16728/2006.

Милиционеры могут явиться как с проверкой, так и с ревизией. Чем же одна контрольная процедура отличается от другой. Проверка - это единичное контрольное действие или исследование состояния дел на определенном участке финансовой, хозяйственной, предпринимательской или торговой деятельности организации (предпринимателя). А ревизия - это уже комплексное контрольное мероприятие по исследованию деятельности организации или индивидуального предпринимателя. В рамках ревизии проверяется вся финансово-хозяйственная деятельность организации. Следователи работают с "первичкой", бухгалтерской и налоговой отчетностью. Ревизия проводится сотрудниками Центра документальных проверок и ревизий МВД России, а также специалистами-ревизорами подразделений органов внутренних дел по налоговым преступлениям. К ревизии могут привлекаться сотрудники оперативных подразделений органов внутренних дел.

Если, например, милиционеры пришли, чтобы узнать есть ли у строительной организации соответствующая лицензия, то это проверка. А если проверяющие явились с тем, чтобы выяснить, какие объекты строит организация, кто в ней работает, какие разрешительные документы у нее есть и прочую информацию, то это уже будет ревизия.

Оперативно-розыскные мероприятия Проверить фирму можно и в рамках оперативно-розыскных мероприятий. Что считать

таковыми, сказано в Федеральном законе от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ "Об оперативно-

розыскной деятельности". Чаще всего сотрудники милиции исследуют документы, проводят контрольные закупки, наводят справки и опрашивают граждан. В рамках оперативно-

розыскных мероприятий сотрудники милиции могут также контролировать корреспонденцию, прослушивать телефоны и даже внедрять на фирму своих сотрудников.

При необходимости в ходе проведения проверок применяются фото- и киносъемка, видеозапись, иные технические средства фиксации данных. Если речь идет о значительной сумме неуплаченных (сокрытых) налогов, возможно прослушивание телефонов. Прослушать можно и стационарные, и мобильные телефоны.

Материалы, полученные в результате применения технических средств при проведении проверок, прилагаются к акту проверки, в котором делается отметка о применении этих средств.

73

В отличие от проверки оперативно-розыскные мероприятия чаще всего проводятся негласно - то есть следователь может прийти на фирму, скажем, как покупатель, а не как представитель контролирующих органов. И если будет выявлено нарушение, тогда с санкции руководства прийти повторно, но уже с проверкой. Основной источник информации - это недовольные контрагенты, бывшие работники и другие "доброжелатели". Уволившийся "по-

плохому" главный бухгалтер - это просто подарок для оперативников. Закон не обязывает милицию предъявлять разрешения на розыскные мероприятия. А сама процедура регламентируется внутренними приказами МВД.

Правильно оформленные результаты негласной проверки могут быть положены в основание для возбуждения уголовного дела. Однако многие налоговые дела прекращают, не доводя до суда. Причины - невозможность доказать умысел на совершение преступления,

деятельное раскаяние, уменьшение суммы недоимки. Почти невозможно доказать вину главбуха, если он сам не признается в совершении преступления.

Для закрепления доказательств, сотрудники милиции зачастую уговаривают главных бухгалтеров написать явку с повинной, ссылаясь на ст. 42 УК РФ согласно которой "не является преступлением причинение вреда охраняемым уголовным законом интересам лицом, действующим во исполнение обязательных для него приказа или распоряжения.

Уголовную ответственность за причинение такого вреда несет лицо, отдавшее незаконные приказ или распоряжение". Однако при этом не учитывается часть вторая указанной статьи УК РФ, согласно которой "лицо, совершившее умышленное преступление во исполнение заведомо незаконных приказа или распоряжения, несет уголовную ответственность на общих основаниях. Неисполнение заведомо незаконных приказа или распоряжения исключает уголовную ответственность". При оценке судом доказательств в судебном процессе явка с повинной как раз и может послужить основанием для квалификации действий бухгалтера как умышленные, да еще и совершенные группой лиц по предварительному сговору. В

результате вместо преступления средней тяжести, в котором обвинялся бухгалтер в начале следствия (ч.1 ст. 199 УК РФ), преступление станет "тяжким" (ч. 2 ст. 199 УК РФ), благодаря собственным показаниям бухгалтера.

На практике, чтобы скрыть информацию от милиции перед приходом нежелательных гостей нередко случается пожар или потоп, который уничтожает документы. Даже если потом пожарные подтвердят, что имел место поджог или выяснится, что трубы были испорчены умышленно, документы уже не вернуть. В результате, вместо возбуждения уголовного дела – максимальным наказанием будет штраф за потерю документов.

В рамках Закона о милиции милиционеры, без возбуждения уголовного дела проводят осмотр помещения, изъятие документов, снимают информацию с компьютеров и проводят

74

опрос работников компании. Если уголовное дело уже возбуждено, то опрос превращается в допрос свидетелей, осмотр - в обыск.

Подготовившись, оперативники ищут конкретные документы - например, по определенной сделке. Но заодно изымают и компромат по другим нарушениям.

Милиционеры вправе прочитать все электронные, факсовые письма, смс-сообщения и ICQ.

По Закону милиция имеет возможность забрать все документы, "относящиеся к делу",

в том числе оригиналы (оставив налогоплательщику копии, если они ему необходимы для работы). На практике оперативники стремятся забрать все что можно. Но если при проверке присутствует грамотный юрист компании, то он может воспрепятствовать изъятию документов и предметов, которые к делу не относятся. Кроме того, он может указать, что те или иные вещи - в том числе бумаги - являются личной собственностью сотрудников компании, а значит, их можно забрать только с разрешения судьи.

Нередко оперативники стремятся забрать с собой системные блоки компьютеров.

Нужно это им для того, чтобы доказать, что тот или иной документ распечатан именно с данного компьютера, а также восстановить стертые с жесткого диска файлы. Чтобы обосновать изъятие компьютера, оперативники запасаются заявлением от сотрудников

Microsoft или компании - производителя бухгалтерского софта, в котором содержится просьба проверить компанию на предмет использования пиратской программы.

Однако опытный юрист может заявить, что изъятие системного блока целиком - это нарушение, потому что дает возможность оперативникам самим записать на него все, что угодно. В любом случае присутствие юриста очень желательно, потому что грамотно сформулированные возражения по действиям работников милиции во время проверки могут сыграть решающую роль и остудить их профессиональное рвение.

Милиционеры могут забрать с собой только жесткий диск, причем в присутствии двух понятых, с соблюдением определенной процедуры. А открыть его смогут только в установленном порядке, в присутствии руководителя организации.

В конечном счете, все будет зависеть от того, примет ли суд добытую оперативниками информацию в качестве доказательств по делу или посчитает обоснованными возражения юристов компании.

Налоговые проверки В соответствии с подпунктом 33 статьи 11 Закона о милиции, сотрудники милиции

вправе участвовать в налоговых проверках по запросу налоговых органов. При этом они могут получать от граждан и должностных лиц необходимые объяснения, сведения, справки,

75

документы и копии с них, исследовать предметы и документы, обследовать помещения, здания, сооружения, участки местности, транспортные средства.

При проведении проверок налоговый орган вправе истребовать у налогоплательщика дополнительные сведения, получить объяснения и документы, подтверждающие правильность исчисления и своевременность уплаты налогов. В случае отказа налогоплательщика представить в добровольном порядке указанные документы налоговый орган в соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 31 НК РФ вправе производить выемку документов при проведении налоговых проверок у налогоплательщика, свидетельствующих о совершении налоговых правонарушений. Органы внутренних дел обязаны оказывать практическую помощь работникам налоговых органов при исполнении ими служебных обязанностей, обеспечивая принятие предусмотренных законом мер по привлечению к ответственности лиц, насильственным образом препятствующих выполнению работниками налоговых органов своих должностных функций.

Основания для привлечения сотрудников милиции и порядок проведения совместных проверок регламентируются совместным Приказом МВД России № 76 и МНС России № АС- 3-06/37 от 22.01.2004, которым утверждены:

Инструкция о порядке взаимодействия органов внутренних дел и налоговых органов при осуществлении выездных налоговых проверок;

Инструкция о порядке направления органами внутренних дел материалов в налоговые органы при выявлении обстоятельств, требующих совершения действий, отнесенных к полномочиям налоговых органов, для принятия по ним решения;

Инструкция о порядке направления материалов налоговыми органами в органы внутренних дел при выявлении обстоятельств, позволяющих предполагать совершение нарушения законодательства о налогах и сборах, содержащего признаки преступления.

Чаще всего сотрудников милиции привлекают по следующим причинам:

представители фирмы отказываются выдавать необходимые документы или препятствуют этому;

есть основания полагать, что документы могут быть уничтожены, сокрыты, изменены, заменены;

недостаточно доказательств для привлечения к ответственности;

необходимо провести встречную проверку и т.д.

По просьбе налоговой службы милиционеры могут проводить как самостоятельные мероприятия, так и участвовать в выездных налоговых проверках.

В ходе проверки, ревизии проверяющие вправе проводить:

76

1) осмотр производственных, складских, торговых и иных служебных помещений,

других мест хранения и использования имущества (в присутствии не менее двух понятых и представителя организации);

2)досмотр транспортных средств (в присутствии не менее двух понятых и представителя организации);

3)изучение документов, отражающих финансовую, хозяйственную,

предпринимательскую и торговую деятельность;

4)изъятие отдельных образцов сырья, продукции и товаров;

5)изъятие документов (либо их копий) с обязательным составлением протокола и описи изымаемых документов (либо их копий).

Если осуществление данных действий предусмотрено в постановлении о проведении проверки, ревизии, вынесения специального постановления об их проведении не требуется.

Привлечение к уголовной ответственности за налоговые преступления происходит по факту умышленной неуплаты налогов, деятельности без регистрации, создания лжепредприятия и т.п.

Теневая экономика - это наиболее латентный вид экономической деятельности,

качественно отличающийся от всех других нарушений и "сокрытий", требующий большего количества сил и средств для борьбы с ним, в частности применения оперативно - розыскных методов, и потому представляющий собой наиболее тяжкий вид социально опасных деяний в налоговой сфере. Под теневой экономикой понимается совокупность в принципе легальных финансово - хозяйственных операций, включающих трудно выявляемые экономические действия, направленные на умышленную неуплату предусмотренных законодательством налогов или сокрытие факта неуплаты налогов.

По виду и объему сокрытия реальных финансово - хозяйственных операций внутри теневой экономики можно выделить три составляющие: операции, которые полностью выводятся из бухгалтерского учета (неучтенные операции, при которых происходит сокрытие самого факта ее проведения), операции, направленные на сокрытие части полученной от операции выручки, а также операции, проведенные под видом других операций (псевдооперации).

Все проверочные мероприятия и их результаты должны документально оформляться.

Ведь в дальнейшем в основу обвинения могут быть положены только те доказательства,

которые добыты и оформлены в соответствии с действующим законодательством. На юридическом языке такие доказательства называются "допустимыми" (ст. 74 Уголовно-

процессуального кодекса РФ). Если же проверяющие отступят от этого правила, выявленные факты не будут признаны в суде доказательствами.

77

Скажем, при осмотре помещений нужно пригласить двух понятых, разъяснить участникам осмотра их права и обязанности, а также предъявить понятым и другим участникам осмотра все, что обнаружено или изъято. Если эти процедуры нарушены, изъятое не может быть приобщено к делу в качестве вещественных доказательств.

Помните: чем больше нарушений допустят проверяющие при работе, тем слабее будут выглядеть их доказательства. Поэтому лучше не делать им замечаний и не просвещать их в том, что они нарушили.

При проведении самостоятельных проверок милиционеры могут обнаружить на фирме в числе прочего и налоговые нарушения. Например, если фирма работает без кассового аппарата, несложно предположить, что она занижает реальную выручку. В этом случае все материалы милицейской проверки, которые требуют вмешательства налоговиков, в 10-дневный срок должны быть переданы в налоговую инспекцию для принятия решения. А решением, по сути, может быть только назначение проверки (причем скорее всего выездной) или отказ от ее проведения. Последнее возможно, если налоговики не найдут в поступивших материалах ничего серьезного или если сроки для проведения проверки уже истекли.

Изменения в порядке проведения милицейских проверок Обратите внимание: Федеральным законом от 09.05.2005 г. № 45-ФЗ внесены

существенные изменения в п. 25 ст. 11 Закона о милиции (вступили в силу с 12 августа 2005 г.), которые существенно ограничили права сотрудников милиции. Знание этих изменений позволит оградить предпринимателей от возможного произвола проверяющих.

Так, введена общая для всех проверочных мероприятий дополнительная цель их проведения - они могут проводиться только для установления оснований для возбуждения уголовного дела или дела об административном правонарушении. Таким образом, предварительная проверка должна проводиться при наличии первичной информации настолько полно и объективно, что по ее результатам либо сразу должно возбуждаться дело об административном правонарушении, либо административно-процессуальные действия не должны совершаться вообще.

Обратите внимание: с момента вступления Закона № 45-ФЗ в силу сотрудники милиции утратили право опечатывать кассы, помещения и места хранения документов, денег и товарно-материальных ценностей. Еще раньше изменения, внесенные в Закон о милиции 08.12.2003 г., лишили сотрудников милиции права на проведение контрольной закупки. Право проведения схожего мероприятия "проверочная закупка" сохранилось только у оперативно-розыскных органов (п. 4 ч. 1 ст. 6 Федерального закона "Об оперативно-

розыскной деятельности"). До внесения указанных изменений в Закон о милиции,

78

реализация данного правомочия порождала большое количество обжалований действий сотрудников милиции при осуществлении ими проверочных мероприятий в сфере экономики.

Порядок изъятия документов Законом № 45-ФЗ установлено, что сотрудники милиции в ходе проверок (ревизий)

имеют право изымать документы (либо их копии) с обязательным составлением протокола и описи изымаемых документов либо их копий.

Введение данной нормы означает следующее:

можно изымать любые документы либо копии с них (ранее изъятию подлежали только документы на материальные ценности и денежные средства);

изымать можно подлинники любых документов;

изъятие документов возможно только в рамках проверки, ревизии. В ходе осуществления иных проверочных мероприятий - осмотра производственных, складских, торговых и иных служебных помещений, других мест хранения и использования имущества, досмотра транспортных средств - документы либо копии с них изъяты быть не могут;

исключено положение, касающееся сроков изъятия документов. Ранее они могли быть изъяты на срок не более семи суток, а в случае, если изъятие таких документов приведет к приостановлению деятельности организации, - на срок не более 48 часов. Теперь срок изъятия документов (копий) ограничен сроком проведения проверок, ревизий - они не могут быть изъяты на срок более 30 дней, причем изыматься они могут в любое время в рамках указанного периода;

такое условие изъятия документов, как установление их подлинности либо возможность уничтожения, сокрытия, замены или изменения, с вступлением Федерального закона № 45-ФЗ в силу не применяется. Необходимость и целесообразность изъятия документов определяются сотрудниками милиции. Изъятие обусловлено лишь общими задачами, стоящими перед милицией, и частными вопросами и рамками проводимой проверки или ревизии;

при изъятии подлинников документов на сотрудников милиции, кроме составления протокола изъятия и описи изъятия, возложены дополнительные обязанности. Так, если изымаются подлинные документы, с них изготовляются копии, которые заверяются должностным лицом ОВД, проводящим проверку или ревизию, и передаются лицу, у которого изымаются подлинные документы. При этом у органов внутренних дел нет правовых оснований к принуждению лиц, у которых изымаются документы, к изготовлению копий.

79

Опись составляется в обязательном порядке и является неотъемлемой частью протокола изъятия. В ней подробно указываются: наименование документа, его номер, дата составления, количество листов, экземпляров, а при необходимости и другие реквизиты документа, предусмотренные ч. 2 ст. 9 Федерального закона от 21.11.1996 № 129-ФЗ. Перечисление документов и количества листов строго обязательно, поскольку изъятию подлежат оригиналы документов, и в случае возбуждения уголовного дела они не возвращаются. Таким образом, с одной стороны, опись позволяет идентифицировать изъятый документ, а с другой - дает право проверяемым лицам впоследствии требовать конкретные документы и исключить их подмену или предъявить претензии в связи с их утратой органами милиции.

Если невозможно изготовить копии или передать их одновременно с изъятием подлинных документов, должностное лицо ОВД, проводящее проверку или ревизию, передает заверенные копии документов лицу, у которого были изъяты подлинные документы, в течение пяти дней после изъятия, о чем делается соответствующая запись в протоколе об изъятии.

При этом крайне важно отметить следующее: для недопущения сомнений в "доказательственной силе" изъятых документов, а также для предупреждения возможных обжалований действий сотрудников милиции, даже если при изъятии не изготавливаются ксерокопии, каждый изымаемый документ должен быть внесен в соответствующую опись с указанием индивидуальных признаков.

Изъятие документов коробками, связками и т.д., даже путем надежного предотвращения несанкционированного доступа в упаковку, недопустимо. Обычно работники милиции не утруждают себя составлением описи каждого документа, а изымают коробками, а в протоколе указывают: "коробка № 1, 2 и т.д.". Это является грубейшим нарушением прав фирмы и может повлечь непоправимый вред - потом вас могут оштрафовать за отсутствие какого-либо документа, если он будет утерян. Поэтому надо потребовать, чтобы изъятие документов оформлялось должным образом.

Изъять можно практически любые документы - ведь в Законе о милиции сказано: "...отражающие финансовую, хозяйственную, предпринимательскую и торговую деятельность". Вместе с тем сотрудники милиции не вправе изымать учредительные документы, лицензии, сертификаты, но они вправе проверить их наличие. Вместе с тем следует иметь ввиду: если возбуждено уголовное дело и следователь (или дознаватель) проводит не изъятие, а выемку документов, то забрать он может любую документацию.

При этом следует помнить, что исключением являются случаи, для которых законом установлен специальный порядок. Пункт 30 ст. 11 Закона "О милиции" касается запроса и

80