Государственные проверки

правильно ли составлен протокол об административном правонарушении с точки зрения полноты исследования события правонарушения и сведений о лице, его совершившем, а также соблюдения процедуры оформления протокола. Если налоговый орган нарушит процессуальные требования, предусмотренные КоАП РФ, то это будет основанием для отказа в удовлетворении его требования о привлечении к административной ответственности (п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 № 10 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях").

Необходимо знать, что постановление о назначении административного наказания за продажу товаров (выполнение работ, оказание услуг) без применения ККТ не может быть вынесено по истечении двух месяцев со дня совершения данного нарушения (ст. 4.5 КоАП РФ). Поэтому если постановление о штрафе вынесено уже после того, как истек двухмесячный срок давности, то оно недействительно. Пропущенный двухмесячный срок давности вынесения постановления восстановлению не подлежит.

Двухмесячный срок давности может быть приостановлен только в одном случае -

если потребуется время на пересылку дела для рассмотрения по месту жительства нарушителя на основании его ходатайства (ч. 5 ст. 4.5 КоАП РФ).

Позиция налоговых органов о том, что срок давности исчисляется со дня обнаружения "кассовых" нарушений не состоятельна, поскольку данные нарушения не относятся к длящимся, в связи с чем сроки исчисляются со дня следующего за днем совершения административного правонарушения, а не со дня составления протокола.

Рассматривать дела об административных правонарушениях по неприменению ККТ от имени органов проводивших проверку вправе: руководитель территориального налогового органа (его заместителю такие права не предоставлены); начальники территориальных отделов милиции, их заместители; начальники территориальных управлений Роспотребнадзора (ранее - государственной инспекции по торговле, качеству товаров и защите прав потребителей), их заместители.

Материалы по делам о невыдаче чека ККМ или отсутствии ценника могут рассматривать только начальники территориальных управлений Роспотребнадзора (ст. 23.49 КоАП РФ). МНС России в письме от 14 августа 2002 г. № АС-6-06/1243 предписало налоговым органам фиксировать правонарушения, предусмотренные ст. 14.15 КоАП РФ, в акте проверки и направлять этот акт в органы государственной инспекции по торговле, качеству товаров и защите прав потребителей или органы внутренних дел.

61

Налагать штрафы за нарушения кассовой дисциплины (работы с денежной наличностью) и порядка ведения кассовых операций имеют право органы внутренних дел (ст.23.3 КоАП РФ) и налоговые органы (ст.23.5 КоАП РФ). А вот проводить проверки по соблюдению организациями кассовых операций - это обязанность банков (п.41 Порядка ведения кассовых операций и п.2.14 Положения о правилах организации наличного денежного обращения № 14-П). Материалы проверок контролеры банков оформляют справкой по форме 0408026, которую направляют в налоговые органы или в органы внутренних дел для наложения санкций на нарушителей.

Руководитель инспекции обязан вынести постановление по результатам проверки в пятнадцатидневный срок со дня получения им протокола об административном правонарушении и других материалов дела (ч. 1 ст. 29.6 КоАП РФ).

Существуют два варианта решения, которое фиксируется в постановлении по делу об административном правонарушении:

1)о назначении административного наказания;

2)о прекращении производства по делу об административном правонарушении.

В силу статьи 14.5 КоАП РФ продажа товаров (выполнение работ, оказание услуг) без применения в установленных законом случаях ККТ влечет наложение административного штрафа на граждан от одной тысячи пятисот до двух тысяч рублей; на должностных лиц от трех тысяч до четырех тысяч рублей.

Индивидуальные предприниматели несут административную ответственность как должностные лица, если законом не установлено иное (примечание к ст. 2.4 КоАП РФ). ВАС РФ разъяснил судам исходить из того, что ст. 14.5 КоАП РФ "иное" не определено, значит, предпринимателя следует штрафовать по ставке, установленной для должностных лиц (п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 31.07.2003 № 16).

Необходимо отметить что налоговые органы, ссылаясь на определение Конституционного Суда РФ от 14.12.2000 № 244-О считают, что к ответственности за неприменение ККТ при продаже товаров, выполнения работ или оказании услуг, предусмотренной статьей 14.5 КоАП РФ, должны привлекаться не работники (продавцы), а только организации торговли либо иные организации, осуществляющие реализацию товаров, выполняющие работы или оказывающие услуги, а равно граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. (Письмо ФНС РФ 13.06.2006 г. № ММ-6- 06/597@).

В ст.14.5 КоАП РФ определено также, что нарушение этой статьи влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от тридцати тысяч до сорока тысяч

62

рублей. Из этого следует, что КоАП РФ восстановил размер штрафа для юридических лиц (предприятий) и даже увеличил его до сорока тысяч рублей, хотя такой размер штрафа Постановлением Конституционного Суда РФ от 12 мая 1998 г. № 14-П был признан неконституционным.

Восстановление законодателем неконституционной нормы противоречит Федеральному закону "О Конституционном Суде Российской Федерации". В ст.79 этого Закона установлено, что юридическая сила постановления Конституционного Суда РФ о признании акта неконституционным не может быть преодолена повторным принятием этого же акта. Исходя из этого принятие нормы, аналогичной той, что признана Конституционным Судом РФ не соответствующей Конституции РФ, недопустимо. Поэтому норма ответственности для юридических лиц за неприменение ККМ, установленная в ст.14.5 действующего КоАП РФ, не может быть признана конституционной.

При продаже гражданам алкогольной и спиртосодержащей продукции без применения ККТ ответственность также наступает по статье 14.5 КоАП РФ, а не по статье 14.16 КоАП РФ ("Нарушение правил продажи этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции".)

Кроме того, в соответствии со статьей 5 Закона о ККТ продавцы обязаны выдавать покупателям (клиентам) при наличных денежных расчетах и (или) расчетах с использованием платежных карт в момент оплаты товара отпечатанные ККТ кассовые чеки. Все организации и индивидуальные предприниматели обязаны также вывешивать в доступном покупателю (клиенту) месте ценники на продаваемые товары (прейскуранты на оказываемые услуги), которые должны соответствовать документам, подтверждающим объявленные цены и тарифы. Неисполнение перечисленных обязанностей является нарушением Правил продажи отдельных видов товаров, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 19.01.1998 № 55, и влечет за собой привлечение к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.15 КоАП РФ как нарушение установленных правил продажи отдельных видов товаров, что влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от трехсот до одной тысячи пятисот рублей; на должностных лиц - от одной тысячи до трех тысяч рублей; на юридических лиц -

от десяти тысяч до тридцати тысяч рублей. Однако привлечь к ответственности по этой статье имеют право не налоговые органы и органы милиции, а только территориальные органы Роспотребнадзора (ранее - госторгинспекции) (ст.23.49 КоАП РФ).

63

Проверки соблюдения кассовой дисциплины В соответствии с п.2 ст.861 Гражданского кодекса РФ расчеты между юридическими

лицами производятся как в безналичном порядке, так и наличными деньгами, если иное не установлено законом.

Расчеты между организациями производятся, как правило, в безналичном порядке через банки. В отдельных случаях, например для оплаты труда работников, закупки канцелярских товаров, материалов, выдачи авансов на командировочные расходы, организации используют наличные деньги.

Порядок работы с наличными деньгами регулируется Положением о правилах организации наличного денежного обращения на территории Российской Федерации от

05.01.1998 № 14-П, утвержденным Решением Совета директоров Банка России от 19.12.1997 № 47 (далее - Правила), и Порядком ведения кассовых операций в Российской Федерации, утвержденным Решением Совета директоров Банка России от 22.09.1993 № 40 (далее -

Порядок).

В соответствии с этими нормативными актами все организации независимо от организационно-правовой формы обязаны:

приходовать полученные наличные денежные средства в кассу, хранить свободные денежные средства в учреждениях банков;

производить платежи по своим обязательствам перед другими предприятиями, как правило, в безналичном порядке, а наличными деньгами в пределах суммы, установленной ЦБ РФ;

при осуществлении наличных расчетов необходимо иметь кассу и кассовую книгу. Хранить в кассе наличные деньги следует в пределах установленного банком лимита.

Согласно п.2.14 Правил банки не реже одного раза в два года проверяют соблюдение установленного порядка ведения кассовых операций, работы с денежной наличностью и лимита остатка кассы. При установлении фактов нарушений банковские контролеры составляют справки, которые направляются в налоговые органы для принятия решения.

Виды нарушений правил наличных денежных расчетов и ответственность за эти нарушения представлены в таблице.

64

3. Проверки, проводимые органами милиции

Проверить деятельность организации (индивидуального предпринимателя)

сотрудники милиции могут в трех случаях:

при наличии достаточных данных, указывающих на признаки правонарушения,

влекущего административную или уголовную ответственность (в пределах своей компетенции), в сферах, связанных с финансовой, хозяйственной, предпринимательской и торговой деятельностью;

при наличии достаточных данных, указывающих на признаки преступления в области налогового законодательства;

при проведении совместной с налоговыми органами выездной налоговой

проверки.

Чаще всего такие проверки проводятся с целью выявления нарушений правил розничной торговли алкогольной продукцией и иными продовольственными товарами

(например, при продаже товаров без сертификата соответствия), выявления случаев продажи контрафактной и несертифицированной продукции (CD-диски, кассеты, сотовые телефоны),

выявления случаев осуществления предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), когда такое разрешение (лицензия) обязательно. На данный вид проверок не распространяется запрет проводить проверки в отношении одного лица чаще чем один раз в два года, поскольку такие проверки не являются плановыми. Милицейские проверки проводятся при поступлении в ОВД информации о наличии признаков правонарушений. Таким образом, нагрянуть с проверкой работники милиции могут в любой момент.

66

Права и обязанности органов милиции определены статьями 10 и 11 Закона РФ от 18 апреля 1991 года № 1026-1 "О милиции" (далее – Закон о милиции). Использование милицией предоставленных ей прав возможно только в целях исполнения возложенных на нее Законом о милиции обязанностей.

Милицейские проверки не бывают плановыми. Финансово-хозяйственной деятельностью организации силовые структуры могут заинтересоваться, когда в милицию поступает информация о преступлении. Чаще всего от бдительных граждан. Могут быть и другие источники - статьи в газете, репортажи по телевидению и т.п.

Следователь или по его поручению другой сотрудник милиции обязан проверить сообщение о нарушении в течение трех дней, считая со дня, когда оно получено. Такой срок установлен ст. 144 Уголовно-процессуального кодекса РФ. Прокурор, а чаще милицейское руководство, по просьбе следователя может продлить проверку до 10 дней. Если требуется проверить документы, то проверка может продолжаться дольше, но не более 30 дней.

Проверку (ревизию) финансовой, хозяйственной, предпринимательской и торговой деятельности назначают уполномоченные на то должностные лица органов внутренних дел. В Приложении к Инструкции, утвержденной Приказом МВД России от 02.08.2005 № 636,

перечислены 35 должностей, имеющих право выдавать разрешения на проверку. Если постановление о проведении проверки подписано лицом, должности которого нет в Приложении к вышеназванной Инструкции, организация вправе обжаловать это решение. Например, в городе, районе города или иного муниципального образования полномочиями на вынесение такого постановления обладают только: начальник ГОВД, РУВД, РОВД и его первый заместитель - начальник криминальной милиции.

Если в проверяемую организацию приходит сотрудник милиции, не указанный в постановлении, у него нет никаких прав проводить проверку, пока в постановление не будет внесена соответствующая поправка. Раньше теоретически любой милиционер мог прийти в магазин, предъявить удостоверение и попытаться "что-то проверить". Однако с принятием Инструкции это стало противоправным. Дело в том, что проверочные действия принципиально отличаются от оперативно-розыскных. Теперь субъекты предпринимательства, изучив ведомственные Инструкции, регламентирующие порядок проведения милицейских проверок, могут сами контролировать действия проверяющих.

При назначении проверки выносится мотивированное постановление, которое должно регистрироваться в специальном журнале.

Без специального постановления сотрудникам милиции разрешено производить только осмотр помещений, занимаемых организацией, лишь при наличии у милиции достаточных оснований полагать, что на данной территории совершено или совершается

67

преступление (а не административное правонарушение), произошел несчастный случай, а

также для обеспечения личной безопасности граждан и общественной безопасности при стихийных бедствиях, катастрофах, авариях, эпидемиях, эпизоотиях и массовых беспорядках, а также при преследовании лиц, подозреваемых в совершении преступлений.

Состав сотрудников милиции, проводящих проверку, указывается в постановлении о проведении данной проверки. В необходимых случаях для участия в проведении конкретных действий по осуществлению проверки, ревизии могут привлекаться специалисты, а также сотрудники правовых подразделений ОВД. В случае изменения состава проверяющих выносится постановление о внесении дополнений (изменений) в постановление о проведении проверки.

Основанием для вынесения постановления о проведении проверок ФХД является наличие данных о влекущем уголовную ответственность нарушении законодательства,

регулирующего финансовую, хозяйственную, предпринимательскую и торговую деятельность, а целью - установление оснований для возбуждения уголовного дела.

Соответственно, вынесение такого постановления при наличии первоначальных сведений о признаках административного, гражданского правонарушения или дисциплинарного проступка неправомерно.

Правом проведения проверки обладают только те сотрудники, в обязанности которых входит выявление преступлений, связанных с нарушением законодательства, регулирующего финансовую, хозяйственную, предпринимательскую и торговую деятельность.

Такие сотрудники осуществляют свою деятельность в специализированных подразделениях милиции, это:

подразделения по борьбе с экономическими и налоговыми преступлениями

(ОБЭП);

региональные управления по борьбе с организованной преступностью

(РУБОП);

отделы по борьбе с преступными посягательствами на грузы;

участковые инспекторы МОБ;

отделы по борьбе с преступлениями на потребительском рынке;

специализированные подразделения на режимных объектах и при закрытых административно-территориальных образованиях.

Представители иных подразделений милиции (паспортных, лицензионно-

разрешительных, кадровых, вневедомственной охраны и т.д.) либо не располагают таким правом вообще, либо реализуют данное право частично в пределах своей компетенции или в процессе взаимодействия с представителями уполномоченных подразделений милиции.

68

Например, при досмотре транспортного средства в пути и изучении документов на груз сотрудниками ГИБДД или при проведении совместных оперативно-профилактических мероприятий.

Для наибольшей эффективности к проверке могут привлекаться сотрудники отдела документальных проверок и ревизий ФСНП, специалисты, сотрудничающие с милицией на гласной договорной основе, ревизоры подразделений органов внутренних дел по налоговым преступлениям.

Сроки проверки Проверка (ревизия) должна быть проведена в срок не более 30 дней. Продление

времени проверки законом не предусмотрено. Вместе с тем п. 25 ст. 11 Закона о милиции дает работникам милиции право "… изучать документы, отражающие финансовую,

хозяйственную, предпринимательскую и торговую деятельность, требовать предоставления в пятидневный срок с момента вручения соответствующего постановления заверенных надлежащим образом копий указанных документов". Раньше работники милиции могли анализировать только бумаги, связанные с материальными ценностями и денежными средствами. Теперь же, еще не начав проверку, милиция может прийти в организацию для изучения ее документации. Причем время для работы с бумагами ничем не ограничено.

Началом срока проведения проверки, ревизии является день вынесения (а не вручения проверяемым субъектам предпринимательства) постановления о ее проведении. Окончанием срока проведения проверки (ревизии) является день подписания всеми проверяющими акта проверки (ревизии).

В отличие от налоговых проверок, для которых четко установлен охватываемый проверкой период деятельности налогоплательщика (последние три года), для проверок,

проводимых органами милиции, каких-либо ограничений прямо не установлено. Однако это не означает, что их нет.

Уголовный кодекс РФ в зависимости от степени тяжести совершенного преступления

(категории преступления) устанавливает сроки давности привлечения к уголовной ответственности. Именно от этих сроков и будет зависеть охватываемый милицейской проверкой период деятельности организации.

Согласно ст. 78 УК РФ лицо освобождается от уголовной ответственности, если со дня совершения преступления истекли следующие сроки:

два года после совершения преступления небольшой тяжести;

шесть лет после совершения преступления средней тяжести;

10 лет после совершения тяжкого преступления;

69

15 лет после совершения особо тяжкого преступления.

Указанные сроки исчисляются со дня совершения преступления и до момента вступления приговора суда в законную силу.

Начало проверки Перед тем как впустить проверяющих на территорию организации, нужно проверить

их полномочия. А именно: внимательно посмотреть служебные удостоверения проверяющих

(при этом обратить внимание на срок действия этих удостоверений), переписать их Ф.И.О. и

звания. Затем нужно тщательно ознакомиться с постановлением о проведении проверки (оно оформляется на специальном бланке), которое должно быть вынесено и подписано только начальником ОВД или его заместителем. В постановлении обязательно должно быть указано, кому поручена проверка. Нужно выяснить, соответствует ли состав проверяющих,

указанный в постановлении, лицам, фактически прибывшим с проверкой. Обязательно сравните эти данные со сведениями, выписанными из удостоверений.

Постановление должно быть заверено печатью. Без печати оно недействительно. При этом нужно не забыть получить копию указанного постановления. Информация, указанная в нем, Вам еще может пригодиться.

В постановлении должен быть указан конкретный перечень действий, которые поручается совершить проверяющим (изъятие документов, осмотр помещения и места хранения документов, товарно-материальных ценностей т.п.). В постановлении обязательно должны быть указаны ИНН и полное название проверяемой организации (данные индивидуального предпринимателя). Если есть хоть малейшее несовпадение (вместо ООО – ОАО, нет ИНН), то Вы вправе не разрешать начинать проверку. Пока проверяющие исправят ошибки в своих документах, Вы сможете прийти в себя, подготовить документы, вызвать юриста и т.д.

Чтобы выяснить полномочия проверяющих, можно даже позвонить в соответствующий ОВД. Там же можно узнать, действительно ли назначена проверка, ведь такие постановления должны быть зарегистрированы. Лучше не звонить по телефонному номеру, указанному в постановлении, а узнать его в справочной службе "09". В последнее время участились случаи, когда "сотрудники милиции" на самом деле оказываются мошенниками, решившими заработать с помощью поддельных документов.

Имейте в виду, что милиция работает строго по территориальному принципу.

Городские управления внутренних дел могут проверить любую фирму, находящуюся на территории города. Районные (окружные) службы обслуживают только территории своих районов или округов.

70