Государственные проверки

Если Вы считаете, что проверяющие Вас спровоцировали в акте проверке сделайте оговорку "С протоколом (или актом) не согласен". При этом Вы не обязаны объяснять сразу причины по которым Вы не согласны. Скажите, что свою позицию изложите непосредственно при рассмотрении Вашего дела. Перед вынесением постановления Вам необходимо тщательно подготовить свои аргументы и представить их органу, который будет выносить окончательное решение. Если они не возымеют действия, в дальнейшем в суде постарайтесь доказать, что Вас спровоцировали, или хотя бы посеять сомнение в законности действий проверяющих. Доказательства, добытые с нарушением закона, не могут быть использованы в суде.

Кроме того, сразу же напишите жалобу на действия проверяющих и направьте ее их начальнику, в прокуратуру или в суд. А можете направить жалобу во все эти инстанции одновременно.

Обмеривание, обвешивание, обсчет, введение в заблуждение относительно потребительских свойств, качества товара (работы, услуги) или иной обман потребителей в организациях (у предпринимателей), осуществляющих реализацию товаров, выполняющих работы либо оказывающих услуги населению влечет наложение административного штрафа. Если продавец обманул покупателя на сумму до 10 руб., представители Роспотребнадзора могут привлечь его к административной ответственности (ст.14.7 КоАП). Штраф составит от

1000 до 2000 руб. - для продавца или от 10000 до 20000 руб. - для юридического лица. Налоговые инспекторы и сотрудники милиции оштрафовать продавцов за это нарушение не вправе. Однако они могут направить материалы проверки в Роспотребнадзор.

До 01.01.2003г. если размер ущерба составлял больше 10 руб., работники милиции имели право возбудить уголовное дело по ст.200 "Обман потребителей" Уголовного кодекса РФ. Однако, в связи с последними изменениями в УК РФ, статья 200 отменена.

Чтобы наказать нарушителя, проверяющие должные не только установить сам факт нарушения, но и правильно оформить протокол, не пропустить срок давности. На эти моменты еще раз указано в постановлении Пленума ВАС РФ от 27.01.2003 г. № 2. Так Пленум указал, что положения ст. 28.2 КоАП, регламентирующие порядок составления протокола об административном правонарушении, предоставляют ряд гарантий защиты прав лицам, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении.

В частности, в протоколе отражается объяснение физического лица или законного представителя юридического лица по поводу вменяемого правонарушения; при составлении протокола названным лицам разъясняются их права и обязанности, о чем надлежит сделать

161

запись в протоколе; указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые к этому протоколу прилагаются.

При рассмотрении дел о привлечении к административной ответственности или об оспаривании решения о привлечении к административной ответственности необходимо проверять соблюдение положений статьи 28.2 КоАП, направленных на защиту прав лиц, в

отношении которых возбуждено дело, имея в виду, что их нарушение может являться основанием для отказа в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности либо для признания незаконным и отмены оспариваемого решения административного органа.

Согласно ст. 24.5 КоАП, одним из обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении, является истечение срока давности привлечения к административной ответственности. Поэтому необходимо проверять, не истекли ли сроки,

установленные ст. 4.5 КоАП РФ (два месяца со дня совершения административного правонарушения, а за нарушение таможенного, патентного, антимонопольного, валютного законодательства РФ, об авторском праве и смежных правах, о товарных знаках, о налогах и сборах, о защите прав потребителей, о рекламе, о выборах, о несостоятельности

(банкротстве), о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд и некоторых других правонарушений по истечении одного года со дня совершения правонарушения).

Учитывая, что данные сроки не подлежат восстановлению, в случае их пропуска должно быть принято решение об отказе в привлечении к административной ответственности, а принятое решение должно быть отменено.

2. Судебный порядок обжалования результатов проверок

Гражданский кодекс РФ предусматривает следующие способы защиты нарушенных прав (ст. 12 ГК РФ):

-признания права;

-восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

-признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки;

-признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления;

-самозащиты права;

162

-присуждения к исполнению обязанности в натуре;

-возмещения убытков;

-взыскания неустойки;

-компенсации морального вреда;

-прекращения или изменения правоотношения;

-неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону;

-иными способами, предусмотренными законом.

Судебное обжалование актов проверки производится путем подачи искового заявления в арбитражный суд. В суд могут быть обжалованы любые акты как индивидуального, так и общенормативного характера. Граждане вправе обжаловать также бездействие органов, предприятий, должностных лиц, если оно повлекло за собой нарушение их законных прав.

Порядок обжалования решений государственных органов имеет ряд особенностей.

Во-первых, надо определиться, какой именно акт - нормативный или ненормативный подлежит обжалованию. К нормативным относятся акты, содержащие правовые нормы, т.е.

правила поведения, рассчитанные на неопределенный круг лиц и неоднократное применение.

Во-вторых, необходимо знать в какой суд следует обращаться с жалобой (иском).

Действующим законодательством установлена следующая подведомственность дел по рассмотрению споров о признании недействительными ненормативных и нормативных актов государственных органов:

Конституционный Суд РФ рассматривает дела по жалобам на нарушение конституционных прав и свобод граждан и по запросам судов проверяет конституционность закона, примененного или подлежащего применению в конкретном деле. При этом обращение с жалобой на нарушение законом конституционных прав и свобод допустимо,

если закон затрагивает конституционные права и свободы граждан и если закон применен или подлежит применению в конкретном деле, рассмотрение которого завершено или начато в суде или ином органе, применяющем закон.

Верховный Суд РФ в качестве суда первой инстанции рассматривает дела об оспаривании ненормативных актов Президента РФ, Федерального Собрания РФ и Правительства РФ, а также об оспаривании нормативных актов федеральных министерств и ведомств, касающихся прав и свобод граждан.

163

В суд общей юрисдикции вправе обратиться гражданин, если он считает, что неправомерными действиями государственного органа, общественной организации или должностного лица нарушены его права или свободы.

К подведомственности арбитражного суда относится рассмотрение дел: об оспаривании нормативных правовых актов, затрагивающих права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности; об оспаривании ненормативных правовых актов органов государственной власти РФ, органов государственной власти субъектов РФ, органов местного самоуправления, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов и должностных лиц, затрагивающих права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности; об административных правонарушениях, если федеральным законом их рассмотрение отнесено к компетенции арбитражного суда (ст. 29 АПК РФ).

В-третьих, в суде каждая сторона должна будет доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основание своих требований и возражений. Законом РФ "Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан" от 27 апреля 1993 г. № 4866-1 установлено, что на государственные органы, органы местного самоуправления, учреждения, предприятия и их объединения, общественные объединения, на должностных лиц, государственных служащих, действия (решения) которых обжалуются гражданином, возлагается процессуальная обязанность документально доказать законность обжалуемых действий (решений). При этом гражданин освобождается от обязанности доказывать незаконность обжалуемых действий (решений), но обязан доказать факт нарушения своих прав и свобод.

Арбитражно-процессуальное законодательство предусматривает, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на орган, принявший акт (ст. 65 АПК РФ).

Таким образом, представителям органов государственного контроля в судебном процессе придется активно доказывать вину предпринимателя (организации), а он в свою очередь может вообще ничего не говорить (если ему нечего сказать).

Для защиты своих прав Вы можете предъявить в суд следующие иски:

164

1)Иски о признании недействительным решения контролирующего органа, не соответствующего законодательству и нарушающего права и законные интересы организаций и граждан.

2)Иски о признании незаконными действий (бездействия) должностных лиц контролирующих органов.

3)Иски о признании не подлежащим исполнению исполнительного или иного документа, по которому взыскание производится в бесспорном (безакцептном) порядке.

4)Иски о возврате из бюджета денежных средств, списанных контролирующим органом в бесспорном (безакцептном) порядке с нарушением требований законодательства.

5)Иски о возмещении убытков, причиненных действиями (бездействием)

контролирующих органов.

Согласно ст.35 НК РФ налоговые и таможенные органы несут ответственность за убытки, причиненные налогоплательщикам вследствие своих неправомерных действий

(решений) или бездействия, а равно неправомерных действий (решений) или бездействия должностных лиц и других работников указанных органов при исполнении ими служебных обязанностей. Причиненные налогоплательщикам, плательщикам сборов и налоговым агентам убытки возмещаются за счет федерального бюджета в порядке, предусмотренном НК РФ и иными федеральными законами.

В соответствии с п.1 ст.103 НК РФ при проведении налогового контроля не допускается причинение неправомерного вреда проверяемым лицам, их представителям либо имуществу, находящемуся в их владении, пользовании или распоряжении. Убытки,

причиненные неправомерными действиями налоговых органов или их должностных лиц при проведении налогового контроля, подлежат возмещению в полном объеме, включая упущенную выгоду (неполученный доход).

Ответчиками по искам о возмещении убытков, причиненных неправомерными действиями (бездействием) органов исполнительной власти, признаются Российская Федерация, соответствующий субъект РФ или муниципальное образование в лице соответствующего финансового или иного управомоченного органа. Предъявление иска непосредственно к контролирующему органу, допустившему нарушение, не может служить основанием для отказа суда в принятии искового заявления либо к его возвращению без рассмотрения. В этом случае суд обязан привлечь в качестве ответчика по делу соответствующий финансовый или иной управомоченный орган.

165

Обеспечительные меры

Для обеспечения имущественных интересов истца, арбитражный суд по заявлению лица, участвующего в деле, может принять срочные временные меры, направленные на обеспечение иска или имущественных интересов заявителя (обеспечительные меры).

Обеспечительными мерами могут быть (ст. 91 АПК РФ):

1)наложение ареста на денежные средства или иное имущество, принадлежащие ответчику и находящиеся у него или других лиц;

2)запрещение ответчику и другим лицам совершать определенные действия,

касающиеся предмета спора;

3)возложение на ответчика обязанности совершить определенные действия в целях предотвращения порчи, ухудшения состояния спорного имущества;

4)передача спорного имущества на хранение истцу или другому лицу;

5)приостановление взыскания по оспариваемому истцом исполнительному или иному документу, взыскание по которому производится в бесспорном (безакцептном) порядке;

6)приостановление реализации имущества в случае предъявления иска об освобождении имущества от ареста.

Арбитражным судом могут быть приняты иные обеспечительные меры, а также одновременно может быть принято несколько обеспечительных мер. Обеспечительные меры должны быть соразмерны заявленному требованию.

Вопрос о принятии искового заявления к производству арбитражного суда решается судьей единолично в пятидневный срок со дня поступления искового заявления в арбитражный суд. Арбитражный суд обязан принять к производству исковое заявление,

поданное с соблюдением требований, предъявляемых АПК РФ к его форме и содержанию. О

принятии искового заявления арбитражный суд выносит определение, которым возбуждается производство по делу. В определении указывается на подготовку дела к судебному разбирательству, действия, которые надлежит совершить лицам, участвующим в деле, и сроки их совершения. Копии определения о принятии искового заявления к производству арбитражного суда направляются лицам, участвующим в деле, не позднее следующего дня после дня его вынесения.

Решение арбитражного суда может быть обжаловано в апелляционную инстанцию в течение одного месяца со дня вынесения решения.

Если срок обжалования в апелляционной инстанции был пропущен, то решение может быть обжаловано в кассационной инстанции. В кассационной инстанции может быть

166

обжаловано также не устраивающее истца постановление апелляционной инстанции.

Кассационная жалоба может быть подана в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемых решения, постановления арбитражного суда, если иное не предусмотрено АПК РФ.

Последней судебной инстанцией для защиты прав индивидуальных предпринимателей и юридических лиц является Президиум ВАС РФ. Заявление о пересмотре в порядке надзора судебного акта может быть подано лицами, участвующими в деле в Высший Арбитражный Суд РФ в срок, не превышающий трех месяцев со дня вступления в законную силу последнего судебного акта, принятого по данному делу, если исчерпаны другие имеющиеся возможности для проверки в судебном порядке законности указанного акта. Коллегиальный состав судей ВАС РФ решает вопрос о направлении дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра судебного акта в порядке надзора. Такое рассмотрение производится в судебном заседании без извещения лиц, участвующих в деле, в срок, не превышающий месяца со дня поступления заявления или со дня поступления в ВАС РФ дела, если оно было истребовано из арбитражного суда. В случае принятия решения о направлении дела в Президиум ВАС РФ, лица, участвующие в деле, извещаются о времени и месте рассмотрения дела в порядке надзора. Президиум ВАС РФ рассматривает дело с участием лиц, обратившихся с заявлением.

Судебные акты арбитражных судов, вступившие в законную силу, подлежат изменению или отмене, если при рассмотрении дела в порядке надзора Президиум ВАС РФ установит, что оспариваемый судебный акт:

1) нарушает единообразие в толковании и применении арбитражными судами норм

права;

2)нарушает права и свободы человека и гражданина согласно общепризнанным принципам и нормам международного права, международным договорам Российской Федерации;

3)нарушает права и законные интересы неопределенного круга лиц или иные публичные интересы.

Особенности налоговых споров

При проведении мероприятий налогового контроля налоговые органы совершают различные действия либо, наоборот, не совершают необходимых действий (то есть имеет место бездействие должностных лиц налоговых органов), принимают различные акты

(письма, решения), которые могут быть предметом обжалования, как во внесудебном, так и в судебном порядке.

167

Так, ст.137 НК РФ предусматривает право каждого лица обжаловать акты налоговых органов ненормативного характера, действия или бездействие их должностных лиц, если по мнению этого лица такие акты, действия или бездействие нарушают его права.

При этом подача жалобы в вышестоящий налоговый орган или вышестоящему должностному лицу не исключает права на одновременную или последующую подачу аналогичной жалобы в арбитражный суд.

Обжалование во внесудебном порядке актов налоговых органов, действий,

бездействия их должностных лиц осуществляется посредством подачи жалобы вышестоящему лицу налогового органа, должностными лицами которого совершены обжалуемые действия, либо в вышестоящий налоговый орган (должностному лицу вышестоящего налогового органа).

Судебное обжалование актов налоговых органов, действий или бездействия их должностных лиц производится организациями и индивидуальными предпринимателями путем подачи заявления в арбитражный суд в соответствии с арбитражным процессуальным законодательством.

При этом необходимо иметь в виду, что обжалованию подлежат только те акты налоговых органов, действия и бездействие их должностных лиц, которые нарушают права налогоплательщика.

Заявление о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными должно соответствовать требованиям,

предусмотренным нормами АПК.

В соответствии со статьей 199 АПК РФ в таком заявлении должны быть указаны:

1) наименование органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение,

совершили оспариваемые действия (бездействие);

2)название, номер, дата принятия оспариваемого акта, решения, время совершения действий;

3)права и законные интересы, которые, по мнению заявителя, нарушаются оспариваемым актом, решением и действием (бездействием);

4)законы и иные нормативные правовые акты, которым, по мнению заявителя, не соответствуют оспариваемый акт, решение и действие (бездействие);

5)требование заявителя о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

В заявлении об оспаривании решений и действий (бездействия) судебного пристава -

исполнителя должны быть также указаны сведения об исполнительном документе, в связи с

168

исполнением которого оспариваются решения и действия (бездействие) судебного пристава -

исполнителя.

К исковому заявлению прилагаются следующие документы (ст.125 АПК РФ):

1)уведомление о вручении или иные документы, подтверждающие направление другим лицам, участвующим в деле, копий искового заявления и приложенных к нему документов, которые у других лиц, участвующих в деле, отсутствуют;

2)документ, подтверждающий уплату государственной пошлины в установленных порядке и в размере или право на получение льготы по уплате государственной пошлины,

либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки, об уменьшении размера

государственной пошлины;

3)документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования;

4)копии свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя;

5)доверенность или иные документы, подтверждающие полномочия на подписание искового заявления;

6)копии определения арбитражного суда об обеспечении имущественных интересов до предъявления иска;

7)документы, подтверждающие соблюдение истцом претензионного или иного досудебного порядка, если он предусмотрен федеральным законом или договором;

8)проект договора, если заявлено требование о понуждении заключить договор.

9)текст оспариваемого акта, решения.

К заявлению об оспаривании решений и действий (бездействия) судебного пристава -

исполнителя прилагаются, кроме того, уведомление о вручении или иные документы,

подтверждающие направление копии заявления и необходимых доказательств судебному приставу - исполнителю и другой стороне исполнительного производства.

По ходатайству заявителя арбитражный суд может приостановить действие оспариваемого акта, решения.

Как правило, в качестве обжалуемых актов выступают решение налогового органа о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, а

также иные выраженные в письменной форме решения должностных лиц налоговых органов.

Если налоговый орган составляет акт при выявлении налогового правонарушения, то этот акт не может быть предметом обжалования, поскольку данный документ не является актом, нарушающим права налогоплательщика.

169

Вместе с тем в качестве предмета обжалования может выступать бездействие должностных лиц налогового органа, выразившееся в несовершении налоговым органом определенных действий.

В соответствии с п.1 ст.108 НК РФ никто не может быть привлечен к ответственности за совершение налогового правонарушения иначе, как по основаниям и в порядке, которые предусмотрены НК РФ. При судебном разбирательстве налогоплательщику необходимо тщательно изучить нормы налогового законодательства, регулирующие спорные отношения, чтобы суметь доказать незаконность обжалуемого решения.

Так, например, зачастую, привлекая к ответственности за нарушение сроков сдачи отчетности, налоговики не составляют акты проверок. Однако это является нарушением порядка привлечения к налоговой ответственности. Согласно ст.32 Налогового кодекса РФ налоговые органы обязаны направить налогоплательщику копию акта налоговой проверки. К ней НК РФ относит не только выездную, но и камеральную проверку.

Пример. Предприниматель представил в налоговую инспекцию декларацию по НДС с нарушением срока. Налоговики оштрафовали его на 100 руб. (п.1 ст.119 НК РФ).

Предприниматель добровольно штраф не заплатил, поэтому инспекция обратилась в арбитражный суд.

Суд в иске отказал, так как инспекция не составила акт камеральной проверки. А значит, лишила предпринимателя возможности представить свои возражения (Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 20 февраля 2003 г. № А05-11449/02-604/12).

Налоговые органы могут обратиться в суд с иском о взыскании налоговой санкции не позднее шести месяцев со дня обнаружения налогового правонарушения и составления соответствующего акта (срок давности взыскания санкции). Для камеральных проверок этот срок считают не с момента составления акта, а с момента обнаружения нарушения (точнее, с момента представления отчетности). Если ИФНС обратится в суд при наличии пропуска шестимесячного срока, то суд решит дело в пользу налогоплательщика (Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 3 апреля 2002 г. № Ф04/1122-83/А81-2002).

При этом необходимо иметь ввиду, что в случае отказа в возбуждении или прекращения уголовного дела, но при наличии налогового правонарушения срок подачи искового заявления исчисляется со дня получения налоговым органом постановления об отказе в возбуждении или о прекращении уголовного дела (ст. 115 НК РФ).

170