Акционерное право России и США. Сравнительный анализ. Монография

И в России, и в США традиционно выделяются две крупные категории акций: обыкновенные (common share/stock) ипривилегированные(preferred share/ stock), и, соответственно, правовой статус акционеров зависит от того, каким видом акций они владеют. В кон- це XX в. в американском праве наметилась тенденция уменьшения юридического значения разграничения обыкновенных и привилегированных акций и, соответ- ственно, размыванияправовогоположения«обыкновен- ных» и «привилегированных» акционеров. Об этом, пре- жде всего, свидетельствует отсутствие данных понятий в Примерном законе и во многих других корпоративных законах штатов160. Хотя законы отдельных штатов все еще сохраняют традиционную классификацию161.

Впервые отказ от разделения акций на простые (обыкновенные) и привилегированные был иницииро- ван новой редакцией Примерного закона 1984 г. Закон одновременно установил другую, более гибкую систе- му классификации акций по классам (classes) и сериям (series). Таким образом, американским корпорациям была предоставлена возможность самостоятельно опре- делять уставом виды акций, которые она намерена вы- пускать, а также наделять их держателей специфиче- ским набором прав и обязанностей. Учредителям была предоставлена возможность более гибко регулировать корпоративныеотношения, чтобысоздатьименнотумо- дель корпорации, которая наиболее соответствовала бы характеру деятельности организации. Участники мог- ли заранее более детально распределить права и обя- занности между собой.

160См. напр.: DGCL; Title 10 Arizona Revised Statutes; Florida Business Organizations Statute; Washington Business Corporation Act etc.

161См. напр.: § 101(6) NY BCL причисляет к обыкновенным акциям «все акции, которые не относятся к привилегированным».

61

Если устав корпорации предусматривает выпуск акций только одного класса, предполагается, что такие акции предоставляют традиционный набор прав акци- онера: на получение дивидендов, на участие в управ- лении обществом (voting rights); на получение ликви-

дационной квоты (liquidation rights on dissolution), кон-

версионное право (conversion rights), право погашения акций (redemption rights), преимущественные права (preemptive rights). Если уставом корпорации пред- усмотрен выпуск акций разных категорий, то необхо- димо описать все предоставляемые такими акциями права162. Примерный закон устанавливает требование о том, что корпорация должна выпустить хотя бы один класс акций, предоставляющих неограниченное право голоса, и один класс акций, предоставляющих право на получение ликвидационной квоты.

По общему правилу в пределах отдельного класса акций акционеры обладают равным набором правомо- чий. То есть по умолчанию правовое положение держа- телей акций всех серий в пределах одного класса рав- ное. Однако уставом может быть предусмотрено разде- ление классов на серии с разным набором правомочий, предоставляемых акциями разных серий в пределах одного класса163. Таким образом, именно устав конкре- тизирует набор прав, которыми наделяется владелец определенного класса акций (class of stock).

При характеристике системы выпуска ак- ций в американских корпорациях необходимо под- черкнуть, что гибкая система фидуциарных обязан- ностей всех участников корпоративных отношений

162Так, могут быть выпущены обыкновенные акции без права голо- са, либо с «ограниченным» правом голоса только по определенным вопросам. Также они могут предоставлять право на получение «двойного дивиденда»

(double dividends).

163См.: § 6.02 MBCA etc.

62

является эффективным сдерживающим фактором в за- щите от корпоративных злоупотреблений, которые мо- гут иметь место при столь высокой степени юридиче- ской дозволенности.

Несмотря на существование и всеобщее призна- ние терминов «обыкновенная» и «привилегированная» акция, современное российское законодательство так- же имеет тенденцию к смешению данных понятий. Понимание сути привилегированной акции в действу- ющем российском законодательстве существенно отли- чается от классического, отмечает В. А. Белов164. Статья 32 Закона об АО допускает установление уставом обще- ства различных типов привилегированных акций в по- рядке, достаточно схожем с американским. В резуль- тате этого некоторые типы привилегированных акций становятся, по меткому выражению указанного автора, «ущербными» в сравнении с обыкновенными по тому объему прав, которые они предоставляют акционеру165.

Вамериканскомправеприняторазделятьвсецен- ные бумаги корпорации на долевые ценные бумаги

(equity securities) и долговые ценные бумаги (debts securities).

Долевая ценная бумага свидетельствует о внесе- нии вклада в собственный капитал компании, а долго- вая свидетельствует о предоставлении ее владельцем займа компании, государству или физическому лицу, например облигация, вексель. Причем к первой катего- рии относят не только обыкновенные или привилегиро- ванные акции, но также, например, варрант на акции.

Вроссийском праве классификация корпоратив- ныхценныхбумагпроизводитсявсоответствиискрите- рием содержания удостоверенных ценными бумагами

164См.: Белов В. А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. С. 271.

165Там же.

63

прав. Таким образом, акции относятся к корпоратив- ным ценным бумагам, выражающим право на уча- стие в делах акционерного общества (корпоративные (членские) права), а облигации — к денежным, выра- жающим обязательственные права требования уплаты определенной денежной суммы.

И. Т. Тарасов указывал, что главнейшее отличие между акциями и облигациями заключается в том, что первые имеют значение документа на известную долю акционерного капитала и на участие в предприятии в качестве акционера, пользуясь при этом акционерны- ми правами, в состав которых входит и получение ди- виденда, т. е. определенной доли из прибыли компа- нии, тогда как облигация есть только особого рода дол- говое обязательство, выданное компанией, по которому уплачиваются проценты, а не дивиденд166.

Российское законодательство определяет обли- гацию как эмиссионную ценную бумагу, закрепляю- щую право ее владельца на получение от эмитента об- лигации в предусмотренный в ней срок ее номиналь- ной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигацияможеттакжепредусматриватьправоеевла- дельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные иму- щественные права167.

Уже во второй половине XX в. правовой статус ак- ционеров и облигационеров (держателей облигаций — bondholders) предпринимательских корпораций США начинает сближаться. Несмотря на постепенное исчез- новение понятия привилегированных акций в чистом виде, американская доктрина продолжает пользовать- ся им при анализе правового положения участников.

166См.: Тарасов И. Т. Указ. соч. С. 371.

167См.: абз. 3 ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг.

64

При сравнении правового положения держателей обыкновенных, привилегированных акций и облига- ций в американской правовой литературе критериями служат показатели доходности, стабильности (степень риска потери имущества и гарантированность получе- ния прибыли), возможности участвовать в управлении корпорацией. При этом привилегированные акционе- ры занимают срединное положение, сами привилеги- рованные акции американскими авторами называют- ся «гибридом» долговых обязательств и обыкновенных акций168. В том, что касается имущественных требова- ний (дивидендов и распределения ликвидационной квоты), они стоят «выше» (senior) обыкновенных акций, но «ниже» требований облигационеров и иных креди- торов169. Выплата им дивидендов также зависит от ре- шения совета директоров, а невыплата не является не- исполненным обязательством. Однако если привиле- гированные акции являются кумулятивными, то даже

вслучае их необъявления советом директоров в теку- щем году право на получение дивидендов привилеги- рованными акционерами может быть перенесено на бу- дущий период (carry-forward). Кроме того, в случае не- выплаты дивидендов по привилегированным акциям

втечение двух последующих лет держатели таких ак- ций наделяются правом голоса. С точки зрения полу- чения прибыли держатели обыкновенных акций «стоят последними в линии». Они могут получить дивиденды только при их объявлении советом директоров в теку- щем году.

Несмотря на столь высокую популярность облига- ций в США, в нашей стране они пока так и не получили сколько-нибудь широкого распространения. По словам

168См.: Palmiter A. R. Securities Regulation. P. 62.

169Ibid.

65

В. А. Белова, тому имеются как юридические причины, так и экономические факторы, основным из которых является общая макроэкономическая нестабильность, приводящая к неблагоприятному инвестиционному климату. Незначительная доля свободных денежных средств у населения, посеянное среди граждан недо- верие к облигациям государственным и, наконец, не- уверенность предпринимателей в своем завтрашнем дне побуждают потенциальных инвесторов отказаться от практики вложения средств в облигационные зай- мы, которые по своей сути являются формой, как пра- вило, средне- и долгосрочного заимствования170.

В соответствии со своим экономическим значе- нием акции и облигации относятся к инвестицион- ным (фондовым) ценным бумагам171, которые в на- шем законодательстве получили наименование эми- ссионных172.

Д. А. Пенцов приходит к выводу, что «понятие “эмиссионная ценная бумага”… следует рассматри- вать в качестве наиболее близкого аналога понятия “security”», поскольку их сходство «проявляется в со- впадении ряда характеристик устанавливаемого в от- ношении них правового режима — запрета на раз- мещение эмиссионных ценных бумаг и “securities”, не прошедших регистрацию, требования о раскрытии информации о размещенных эмиссионных ценных бу- магах и “securities”, а также запрета на использова- ние служебной информации для заключения сделок с эмиссионными ценными бумагами и “securities”»173.

170См.: Белов В. А. Ценные бумаги в российском гражданском праве.

С. 372–373.

171См.: Российское гражданское право. С. 328–329.

172См.: ст. 1, 2 Закона о рынке ценных бумаг.

173Пенцов Д. А. Указ. соч. С. 176.

66

Говоря о ценных бумагах акционерного общества, необходимоещеразподчеркнуть, что, несмотрянаудач- ное существование института бездокументарных акций в американском корпоративном праве, думается, что данная концепция (придания бездокументарным цен- ным бумагам статуса ценных бумаг российского права) на сегодняшний день является абсолютно неприемле- мойдляотечественногоправопорядка. Крометого, пони- мание бездокументарных ценных бумаг как «бестелес- ных вещей» входит в явное противоречие со всей циви- листической доктриной. Представляется, что подобное нововведение может привести к еще более неблагопри- ятным результатам на практике, порожденным корпо- ративными злоупотреблениями. Существование бездо- кументарных ценных бумаг (в качестве ценных бумаг российского права) неразрывно связано с признанием прав оборотоспособными. Полагаем, что для призна- ния права на право на современном этапе нет доста- точных ни практических, ни теоретических оснований, правосознание российских юристов не готово к воспри- ятию подобных явлений.

67

Глава 3

ИМУЩЕСТВЕННЫЙ КАПИТАЛ КАК ЭЛЕМЕНТ АКЦИОНЕРНОГО ПРАВА РОССИИ И США

3.1.Понятие и сущность уставного капитала в России и США

Российское понятие «уставный капитал» в извест- ной мере носит условный характер — это денежное вы- ражение стоимости имущества, которое должно иметь создаваемое акционерное общество безотносительно к объектам, входящим в его состав, и ниже уровня кото- рого не должна снижаться стоимость его чистых акти- вов174. С юридической точки зрения уставный капитал представляет собой, с одной стороны, собственные сред- ства акционерного общества как юридического лица, а с другой — сумму вкладов акционеров. Уставный ка- питал входит в состав обособленного имущества, од- нако он не является неприкасаемым имущественным фондом ни в правовом, ни в экономическом смысле.

Понятие уставного капитала является сугубо юри- дической категорией и, соответственно, существует лишьвпространствеправовойматерии, являясьвнеко- тором смысле абстрактным и фикционным понятием, как и все вообще юридические понятия. Российская конструкция уставного капитала акционерного обще- ства, в отличие от американской, неразрывно связана

174 См.: Шапкина Г. С. Применение акционерного законодательства. М., 2009. С. 40.

68

с правовыми категориями номинальной стоимости ак- ций и количества размещенных акций. Согласно зако- ну размер уставного капитала акционерного общества определяется совокупной номинальной стоимостью ак- ций, приобретенных акционерами175.

Порядок образования и изменения уставного ка- питала строго формализован законодательством176. При создании акционерного общества величина устав- ного капитала определяется в договоре о совместной деятельности, заключаемом учредителями общества, а также в уставе, однако он не может быть ниже мини- мальной величины, предусмотренной законом. В тре-

бовании наличия минимального уставного капита-

ла российский законодатель следует европейской пра- вовой традиции, согласно которой наличие «твердого» уставного капитала в хозяйственном обществе являет- ся обязательным177. По российскому законодательству минимальный размер уставного капитала публичного акционерного общества составляет 100 тыс. руб., а не- публичного — 10 тыс. руб.178

На момент государственной регистрации акцио- нерного общества все его акции должны быть распре- делены среди учредителей. Формирование уставного капитала акционерного общества при его создании осуществляется путем оплаты учредителями распре- деленных среди них акций и неразрывно связано с процессом размещения акций. В Законе о рынке цен- ных бумаг размещение определяется как отчуждение

175См.: п. 1 ст. 99 ГК.

176См.: ст. 28–30, 40 Закона об АО.

177См.: Концепция развития законодательства о юридических лицах. Проект // Вестник гражданского права. 2009. № 2. Т. 9. С. 43.

178См.: ст. 26 Закона об АО. К акционерным обществам, занимающим- ся банковской, инвестиционной и страховой деятельностью, применяются иные требования минимального уставного капитала, касающиеся и его размера,

ипорядка определения.

69

эмиссионных ценных бумаг их первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок179. Размещение также рассматривается как один из эта- пов эмиссии. Сделки, совершаемые при размещении акций, — а это договоры купли-продажи и мены (в за- висимости от того, в какой форме производится опла- та акций), — имеют ряд особенностей, выделяющих их из круга подобных180.

При формировании уставного капитала по обще- му правилу пятьдесят процентов распределенных ак- ций должны быть оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если договор о создании не предусматривает меньший срок. До вне- сения изменений в Закон об АО в 2001 г. для регистра- ции акционерного общества необходимо было произ- вести оплату не менее пятидесяти процентов уставно- го капитала181. С 2001 г.182 пятьдесят процентов акций должны быть оплачены в течение трех месяцев с мо- мента государственной регистрации. Таким образом, сегодня законом допускается регистрация акционер- ного общества, не имеющего чистых активов вообще.

В настоящее время российский закон предусма- тривает оплату акций не только деньгами, но так- же ценными бумагами, другими вещами или имуще- ственными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку183. Форма оплаты определяется до- говором о создании общества184.

179См.: ст. 1 Закона о рынке ценных бумаг.

180См.: Шапкина Г. С. Применение акционерного законодательства. С. 46.

181Для этих целей до регистрации открывался накопительный счет для взносов учредителей в уставный капитал.

182См.: Федеральный закон от 07.08.2001 № 120-ФЗ «О внесении изме- нений и дополнений в Федеральный закон “Об акционерных обществах”» // РГ. 2001. 9 авг.

183См.: п. 2 ст. 34 Закона об АО.

184См.: Шапкина Г. С. Там же. С. 50.

70