Акционерное право России и США. Сравнительный анализ. Монография

Глава 2

КОРПОРАТИВНЫЕ ЦЕННЫЕ БУМАГИ РОССИИ И США КАК НЕОБХОДИМЫЙ ЭЛЕМЕНТ АКЦИОНЕРНОГО ПРАВА

2.1. Понятие и сущность корпоративных ценных бумаг в России и США

Понятие корпоративных ценных бумаг услов- но. В широком смысле к ним можно отнести все эмиссионные ценные бумаги, которые выпускаются корпорациями121.

На практике эмитентами эмиссионных цен- ных бумаг в России, как правило, выступают хозяй- ственные общества (ст. 36–41 Закона об АО, п. 1 ст. 31 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обще- ствах с ограниченной ответственностью»122). Прямого запрета на выпуск ценных бумаг другими коммер- ческими корпорациями закон не содержит. Эмиссия ценных бумаг некоммерческими организациями до- пускается только в особых случаях, прямо указанных законодателем123.

121При этом такие ценные бумаги могут выпускаться и иными юридиче- скими лицами, организациями и публично-правовыми образованиями.

122См.: СЗ РФ. 1998. № 7. Ст. 785.

123См.: п. 3 ст. 5 Федерального закона от 05.03.1999 № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» // СЗ РФ. 1999.

№10. Ст. 1163.

51

К основным видам корпоративных ценных бумаг стоит отнести:

-акции (в том числе дробные акции),

-облигации,

-опционы эмитента124.

Поскольку корпоративные ценные бумаги отно- сятся к эмиссионным, их выпуск происходит под кон- тролем государственных органов, а эмитент обязан принять специальные меры по раскрытию информа- ции125. Обязательными признаками эмиссионных цен- ных бумаг является то, что они размещаются выпуска- ми, т. е. массовым тиражом, при этом каждая бумага внутри одного выпуска имеет равные объем и сроки осуществления прав по ней вне зависимости от време- ни ее приобретения.

Концепции ценных бумаг в российском и аме- риканском праве имеют существенные различия. Американское право не содержит аналога российского понятия «ценная бумага», которое по определению не- разрывносвязаносдокументарнойформой126. Наиболее признанным общим понятием для обозначения явле- ний, которые охватываются в российском праве поняти- ем «ценная бумага», в американском праве выступает понятие «security». При этом используются и иные тер- мины. Например, современные авторы называют кор-

124Также к числу эмиссионных ценных бумаг, которые могут быть вы- пущены юридическими лицами при соблюдении определенных законом усло- вий, относятся жилищные сертификаты. См. подробнее: Указ Президента РФ от 10.06.1994 № 1182 «О выпуске и обращении жилищных сертификатов» //

СЗ РФ. 1994. № 7. Ст. 694.

125См.: Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссион- ных ценных бумаг: утв. Банком России 30.12.2014 № 454-П (зарегистрировано

вМинюсте России 12.02.2015 № 35989) // Вестник Банка России. 2015. 6 мар.

126См.: п. 1 ст. 142 ГК; Российскоегражданскоеправо: Учебник/ Отв. ред.

Е. А. Суханов. М., 2010. С. 319, 323.

52

поративныеценныебумаги«финансовымисредствами» (financial assets)127, подчеркивая тем самым их основное назначение, заключающееся в привлечении финансо- вых ресурсов при формировании имущественной осно- вы корпорации.

Д. А. Пенцов отмечает, что «фундаментальное различие между понятиями “security” и “ценная бума- га” состоит в различии исходных идей, лежащих в их основе. Так, если в случае с “security” такой идеей явля- ется инвестиционный характер соответствующего ин- струмента, то в случае с ценной бумагой — наличие не- разрывной связи между документом и удостоверяемым им правом»128. Этим существенным различием отчасти предопределяются различия в правовом регулирова- нии ценных бумаг предпринимательской корпорации и акционерного общества, а также различия в право- вом положении их держателей.

Другим важнейшим отличием американского и российского подходов в регулировании ценных бумаг являются различные основания для признания объ- екта ценной бумагой. В первом случае законодатель- ство определило набор признаков129, а судебная прак- тика выработала их общепринятую интерпретацию130 дляпризнанияобъекта«security». Вроссийскомжепра- ве «отнесение того или иного вида документов к цен- ным бумагам осуществляется не на основании их со- ответствия общему определению, а только по указанию

127См.: Choper J. H., Coffee J. C., Gilson R. J. Ibid. P. 200 etc.

128Пенцов Д. А. Указ. соч. С. 173.

129См.: § 2(1) Securities Act of 1933, 15 U.S.C. §§77a et seq.; § 3(a)(10) Securities Exchange Act of 1934, 15 U.S.C. §§ 78a et seq.

130Наиболее популярно использование классического «теста Howey».

SEC v. W.J. Howey Co., 328 U.S. 293 (1946). См. подробнее напр.: Hazen T. L.

Securities Regulation. Cases and Materials. 7th ed. 2006. P. 19–22 etc.

53

закона… что влечет появление исчерпывающего переч- ня (numerous clausus) ценных бумаг, определяемого ис- ключительно законом, а не волей участников граждан- ских правоотношений»131.

Как в России, так и в США основными корпора- тивными ценными бумагами являются акции и обли- гации. Однако и акционерное общество, и предприни- мательская корпорация могут выпускать также и иные ценные бумаги.

2.2. Акции и облигации как основные виды корпоративных

ценных бумаг в России

Российский термин «акция» происходит от латин- ского слова actio132. В английском языке акция называ- ется словами иного происхождения — «share», обозна- чающим часть, долю, деление поровну, равнодолевое участие, и «stock» — запас, инвентарь, фонд, капи- тал133. Английский язык считает понятие акции видо- вым по отношению к понятию участия или капитала, но не документа. Поэтому естественным для англий- ского языка является употребление словосочетания, специально подчеркивающего, что речь идет об акции-

документе, — «share certificate»134.

131Российское гражданское право. С. 325.

132В латинском языке данный термин является многозначным. Он мо- жет быть переведен как действие, претензия, исполнение, право возбудить су- дебное дело, форма иска и т. д. (ABBYY Lingvo).

133В законодательстве США термины share и stock употребляются как синонимы для обозначения понятия «акция». Примерный закон и Закон штата Нью-Йорк пользуются термином share, а в законе штата Делавэр используется термин stock.

134См.: Белов В. А. Ценные бумаги в российском гражданском праве.

С. 249.

54

Современное российское понятие акции употребля- ется законодателем в разных значениях. Во-первых, это особого рода ценная бумага135; во-вторых, это часть устав- ногокапиталаакционерногообщества136 илиединицаиз- мерения его стоимости137; и, в-третьих, сама совокупность прав участия ее держателя (акционера)138. Таким обра- зом, материальноакцияестьсовокупностьправакционе- ра, а формально она есть доказательство этих прав139.

Традиционно ценная бумага — акция имеет двуе- диную природу. С одной стороны, это право на ценную бумагу, с другой стороны — многочисленные права, удо- стоверенные ценной бумагой. Права, вытекающие из ак- ции, позволяют ее владельцу реализовать свое право на участие в акционерном обществе. Основные права акционеров можно разделить на четыре группы: право на участие в управлении обществом; право на информа- цию о деятельности общества; право на часть прибыли (дивиденд) общества; право на ликвидационную квоту.

Особенностью акции как ценной бумаги, удостове- ряющей право членства в корпорации, является то, что

135См.: ст. 143 ГК; п. 1 ст. 31 Закона об АО.

136См.: п. 1 ст. 99 ГК; п. 1 ст. 25 Закона об АО.

137См.: БеловВ. А. Ценныебумагивроссийскомгражданскомправе. С. 252.

138См.: Ломакин Д. В. Корпоративные правоотношения: общая тео- рия и практика ее применения в хозяйственных обществах. С. 158; Белов В. А. Там же. С. 249. Д. В. Ломакин подчеркивает, что такое понимание акции не основано на классическом определении этой разновидности ценной бумаги (См.: Ломакин Д. В. Там же). Этот подход является теоретической базой для по- нимания института бездокументарных ценных бумаг в качестве ценной бумаги, так называемой тенденции дематериализации ценных бумаг. Однако совершен- но необоснованным является отождествление «бездокументарной ценной бума- ги» как особого объекта гражданских прав с удостоверяемыми ею правами, по- скольку сама такая «бумага» фактически не фиксирует никаких прав. Объектом гражданского оборота в действительности являются не мифические конструк- ции в виде бездокументарных ценных бумаг, удостоверяющие членские (корпо- ративные) права, а сами эти права (См.: Ломакин Д. В. Там же. С. 166).

139См.: Белов В. А. Там же. С. 249; Ломакин Д. В. Акционерное правоот-

ношение. М., 1997. С. 55.

55

предоставляемые ею имущественные и неимуществен- ные права тесно связаны, переплетены между собой, что позволяет сделать вывод о том, что акция представляет своеобразный комплекс прав — право членства в корпо- рации. Таким образом, каждый собственник ценной бу- маги — акционер — является субъектом корпоративных отношений. Подчленствомвпубличномакционерномоб- ществепонимаетсясовокупностьправиобязанностейак- ционерапоотношениюкобществу, определяемаязаконо- дательствомиуставомобщества. Впубличномакционер- ном обществе у акционеров отсутствуют членские права и обязанности по отношению к другим акционерам.

Необходимо согласиться с Д. В. Ломакиным, что этот комплекс членских (корпоративных) прав акцио- нера, именуемых долей участия, имеет имущественную природу, хотя отдельные его составляющие могут иметь неимущественный характер140.

В настоящее время акции российского акционерно- го общества не признаются в теории «ценными бумагами всобственномсмыслеслова» ввидуих«бездокументарной формы». Они относятся к «особым объектам гражданских прав» — «бездокументарным ценным бумагам» («форме фиксации прав» по законодательной терминологии)141, к обороту которых некоторые правила о традиционных ценных бумагах могут применяться лишь по аналогии142. С точки зрения правоприменительной практики термин «акция» обозначает именно то, что в русском языке всег- да называлось правами акционера или акционерными правами143.

140См.: Ломакин Д. В. Корпоративные правоотношения: общая теория

ипрактика ее применения в хозяйственных обществах. С. 167.

141См.: Российское гражданское право. С. 327 и др.

142См.: абз. 1 п. 1 ст. 149 ГК.

143См.: Белов В. А. Ценные бумаги в российском гражданском праве.

С. 250.

56

В американском правопорядке понятие «акция» также имеет несколько значений144. Как и в россий- ском праве, акция представляет собой комплекс прав акционера. Однако в отличие от отечественного ана- лога права здесь могут являться самостоятельными объектами гражданского оборота и, соответственно, выступать объектом права собственности независимо от материального носителя. Таким образом, по своей правовой природе акция в американском праве пред- ставляет собой «бестелесное имущество», «вещь в требо- вании» (chose in action)145. В своем втором значении ак- ция практически всегда146 представляет собой ценную бумагу (security). Кроме того, акции определяются как «единицы, на которые разбиты имущественные права в корпорации, и таким образом выражают долю уча- стияеевладельцавкорпорации(ownership interest)»147. Также аналогично отечественному праву акция высту- пает единицей измерения капитала (имущества) кор-

порации (unit of account for stock), несмотря на отме-

ну понятий номинальной стоимости и акционерного

144Сам термин «share» более универсален, чем «акция», которую могут выпускать исключительно акционерные общества. «Share» обозначает также пай, долю в некоторых организациях, существующих в американском праве, например в товариществах с ограниченной ответственностью (limited liability partnerships) и др.

145В российской науке также высказываются предложения, опираю- щиеся на теорию res incorporales римского права, понимать ценные бума- ги как «вещи особого рода, лишенные материального субстрата» (См. напр.: Мурзин Д. В. Ценные бумаги — бестелесные вещи. Правовые проблемы совре- менной теории ценных бумаг. М., 1998. С. 78–79; Степанов Д. И. Современное российское правопонимание ценных бумаг // Журнал российского права. 2000.

№7. Доступ из справочной правовой системы «КонсультантПлюс» и др.).

146В некоторых случаях американские суды могут не предоставлять ак- циям и облигациям корпораций (а также любым другим видам «ценных бу- маг») статуса «security», и, как следствие, выводить их из сферы действия мно- гочисленных норм, регулирующих выпуск и обращение ценных бумаг в США

(«securities regulation»).

147Palmiter A. R. Securities Regulation. 4th ed. 2008. P. 46.

57

капитала. Такое ее понимание используется главным образом для целей бухгалтерского учета.

В американской литературе нет единого обще- принятого определения акций. Различные источники предлагают свои определения в зависимости от значе- ния, в котором употребляется данное понятие.

Black’s Law Dictionary определяет акцию (share)

в значении ценной бумаги (security), а также как «одну часть из определенного количества таких равных ча- стей, на которые разделен капитал корпорации», т. е. как единицу измерения капитала148. Этот же источ- ник определяет другой термин, используемый для обо- значения акции предпринимательской корпорации — «stock» — только как единицу измерения акционерного капитала149. Однако общепринятым является использо- вание этих понятий в качестве синонимов.

Вделе U.S. Radiator Co. v. State150 акция (share)

была охарактеризована как определенный набор прав акционера корпорации, причем суд назвал исключи- тельно имущественные права (участие в распределе- нии прибыли, право на соответствующую часть ликви- дационной квоты).

Вамериканском праве никогда не отождествля- лись понятия акции (share, stock) как совокупности прав ее владельца и документа, удостоверяющего эти права (stock certificate — акционный сертификат)151. Акции «обычно представлены сертификатами, вы- пущенными корпорацией, устанавливающими, что

их держатель владеет определенным количеством

148См.: Black’s Law Dictionary. P. 654.

149Ibid. P. 679.

150См.: 208 N.Y. 144, 149, 101 N.E. 783, 785, 46 L.R.A. (N.S.) 585, 587 (1913).

151Об этом в том числе свидетельствует различная терминология, ис- пользуемая для обозначения этих понятий.

58

акций»152. Акционные сертификаты имеют лишь функ- циональное, но не существенное значение. В деле

Turner v. Cattleman’s Trust Co.153 суд охарактеризовал акционный сертификат, как «просто бумагу олицетво- ряющую нематериальное право» («merely the paper representative of an incorporeal right»). В двух дру-

гих решениях, вынесенных около века назад, суд при- знал, что выпуск акционного сертификата не являет- ся необходимым для создания отношений акционера и корпорации154.

Учитывая существование в американском праве «права собственности на права» (на так называемые бес- телесные вещи), каковыми признаются акции, акционе- ры обладают правом собственности как на акционные сертификаты, такинасамиакции, которыенеимеютма- териальнойформы. Такимобразом, обапонятияявляют- ся объектами гражданского оборота. Однако акционные сертификаты не могут существовать без самих акций, в то время как акции существуют и без данных серти- фикатов155, которые являются «документальным доказа- тельством правового титула» (muniment of title)156.

Таким образом, способы фиксации прав на ак- ции различны в российском и американском праве. Согласно ст. 28 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»157 (далее — Закон

152«Shares are usually represented by a certificate issued by the corporation to the stockholders, stating that the holder is the owner of a certain number of shares» (См.: Estes J. E. Is a Stock Certificate a Share of Corporate Stock? // Texas Law Review. 1927. Vol. 5. P. 214–215).

153См.: 215 S. W. 831 (Tex. Comm. App. 1919).

154См.: Cattle Co v. Burns, 82 Tex. 50, 17 S. W. 1043 (1891); Yeaman v. Galveston City Co., 106 Tex. 389, 167 S.W. 710 (1914).

155См.: § 6.25(a) MBCA. В законе штата Нью-Йорк акции, не представ-

ленные сертификатом, именуются «uncertificated shares» (§ 508(a) NY BCL).

156См.: Estes J. E. Ibid. P. 215.

157См.: СЗ РФ. 1996. № 17. Ст. 1918.

59

о рынке ценных бумаг) права владельцев на эмиссион- ные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска (к которым относятся акции) удостоверяются в системе ведения реестра — записями на лицевых счетах у дер- жателя реестра или в случае учета прав на ценные бу- маги в депозитарии — записями по счетам депо в депо- зитариях. Сертификаты удостоверяют права владель- цев на эмиссионные ценные бумаги документарной формы выпуска, к которым акции не относятся.

Представители так называемого монистического понимания сущности ценных бумаг придерживаются американского подхода к значению документа для ле- гитимности акции. Согласно этому учению бумага (до- кумент) стоит «за самим феноменом ценной бумаги, яв- ляется чем-то внешним по отношению к ее существу»158, самажеценнаябумагапредставляетсобой«бестелесную вещь», которая способна участвовать в гражданском обо- роте и без документа. Однако такая трактовка концеп- ции ценных бумаг не только не поддерживается пода- вляющим большинством цивилистов, но и входит в про- тиворечие с действующим позитивным правом нашей страны, не допускающим бестелесных вещей. На сегод- няшний день данный подход следует признать абсолют- нонеприемлемымдляроссийскогоправа, всоответствии с доктринальными постулатами которого право соб- ственности (и, соответственно, вещно-правовая защита) может существовать только в отношении вещей, и, сле- довательно, бездокументарные ценные бумаги не могут выступать объектами права собственности159.

158Степанов Д. И. Указ. соч.

159См. напр.: Белов В. А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. С. 256; Ломакин Д. В. Корпоративные правоотношения: общая теория

ипрактика ее применения в хозяйственных обществах. С. 165; Суханов Е. А. Объекты права собственности // Закон. 1995. № 4. С. 94–98 и др.

60