Организация незаконной миграции иностранных граждан (оперативно-розыскная деятельность и криминологический анализ). Монография

странных граждан, содержащихся в специальных учреждениях МВД РФ временного содержания иностранных граждан, подлежащих административному выдворению и депортации, а также дано право руководителям каждого из 79 образованных специальных учреждений издавать распорядительные документы, правовые акты, регулирующие внутренний режим в части распорядка дня, продолжительности прогулок, срока содержания под стражей, возможности пользования телефоном, порядок выдворения, депортация и др. Данное постановление необходимо, так как нередки случаи, когда иностранные граждане попадают в специальные учреждения без документов и первичная их идентификация, включая гражданство, осуществляется с их слов, и в подобных случаях необходима помощь консульского учреждения соответствующего государства.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 15 января 2007 г. № 9 «О порядке осуществления миграционного учета иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» (ред. от 7 декабря 2020 г.)1 утверждены правила осуществления миграционного учета иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации, а именно порядок регистрации и снятия с регистрации иностранных граждан по месту жительства; разъясняются различные аспекты постановки отдельных категорий иностранных граждан на учет по месту пребывания и снятия их с учета.

К четвертой группе относятся ведомственные и межведомственные нормативные правовые акты. В частности, Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 9 июля 2020 г. № 18 «О судебной практике по делам о незаконном пресечении Государственной границы Российской Федерации и преступлениях, связанных с незаконной миграцией», в котором разъясняются вопросы, связанные с квалификацией таких преступлений, как организация незаконной миграции, и дается его судебное разъяснение, что существенным образом облегчает работу следователя и дознавателя в процессе возбуждения и расследования уголовного дела по ст. 322 УК РФ, 322.1 УК РФ, 322.2 УК РФ, 322.3 УК РФ.

1Постановление Правительства Российской Федерации от 15.01.2007 № 9 «О порядке осуществления миграционного учета иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» (с посл. изм. и доп.) // СПС «КонсультантПлюс» (дата обращения: 03.10.2022).

61

В частности, пересечение Государственной границы Российской Федерации без действительных документов на право въезда

вРоссийскую Федерацию или выезда из Российской Федерации, ответственность за которое установлена ч. 1 и 2 ст. 322 УК РФ, по решению Пленума надлежит квалифицировать как действия иностранных граждан, совершенные с использованием заведомо поддельных документов, либо пересечение Государственной границы вне пунктов пропуска иностранным гражданином или лицом без гражданства, в отношении которых имеется решение, запрещающее данным лицам въезд в Российскую Федерацию по ст. 322.1 УК РФ1.

Приказом МВД РФ «Вопросы деятельности Главного управления по вопросам миграции Министерства внутренних дел Российской Федерации» от 13 декабря 2019 г. № 9402 утверждено положение о Главном управлении по вопросам миграции Министерства внутренних дел Российской Федерации, в котором определены его задачи, организация и участие в формировании основных направлений государственной политики в сфере миграции; обеспечение совершенствования нормативного правового регулирования в сфере миграции; обеспечение координации деятельности федеральных органов исполнительной власти и органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации

всфере миграции; организация и координация деятельности территориальных органов МВД России по вопросам, входящим

вкомпетенцию Главного управления; организационно-методи- ческое обеспечение деятельности территориальных органов МВД России и их структурных подразделений, организаций, созданных для решения задач по реализации государственной политики в сфере миграции, по вопросам, отнесенным к компетенции Главного управления.

Приказом МВД России от 24 апреля 2020 г. № 239 «Об учреждении порядка депортации иностранных граждан и лиц без гражданства Министерством внутренних дел Российской Федерации

1 Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 09.07.2020 № 18 «О судебной практике по делам о незаконном пересечении Государственной границы Российской Федерации и преступлениях, связанных с незаконной миграцией» // СПС «КонсультантПлюс» (дата обращения: 03.10.2022).

2Приказ МВД России от 13.12.2019 № 940 «Вопросы деятельности Главного управления по вопросам миграции Министерства внутренних дел Российской Федерации» // СПС «КонсультантПлюс» (дата обращения: 03.10.2022).

62

и его территориальными органами»1 определены процедура депортации, порядок формирования необходимого пакета документов, взаимодействие органов МВД, ФСБ, ФССП, МИД РФ и территориальных органов внутренних дел с пограничными органами.

Указанием МВД РФ от 30 октября 2018 г. № 1/12244 «О повышении эффективности противодействия преступлениям в сфере незаконной миграции» обращено внимание министров внутренних дел по республикам, начальников ГУ (У) МВД РФ по иным субъектам Российской Федерации на значительное число противоправных деяний по ч. 1 ст. 322.1 УК РФ, остающихся нераскрытыми, недостаточный уровень противодействия преступлениям, связанным с организацией незаконной миграции, по причине занижения квалификации деяний и ослабление их внимания на организацию противодействия преступлениям в сфере незаконной миграции.

В уголовном законодательстве Российской Федерации к преступлениям, связанным с организацией незаконной миграции, относятся преступления, предусмотренные ст. 322, 322.1, 322.2, 322.3 УК РФ. В частности, ст. 322 УК РФ определяет «незаконное пересечение Государственной границы РФ» как ее пресечение без действительных документов на право въезда в Российскую Федерацию либо без надлежащего разрешения, полученного в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Статья 322.1 УК РФ2 определяет организацию незаконной миграции как организацию незаконного въезда в Российскую Федерацию иностранных граждан или лиц без гражданства, их незаконного пребывания в Российской Федерации или незаконного транзитного проезда через территорию Российской Федерации. Совершение преступлений указанной категории, как правило, носит неочевидный характер, в связи с чем их выявление проводится уполномоченными органами, осуществляющими опера- тивно-розыскную деятельность в соответствии с ФЗ РФ «Об опе- ративно-розыскной деятельности».

Однако содержание ст. 322.1 УК РФ не включает понятия ответственности за организацию незаконной миграции в России,

1Приказ МВД России от 24.04.2020 № 239 «Об утверждении Порядка депортации иностранных граждан и лиц без гражданства Министерством внутренних дел Российской Федерации и его территориальными органами».

2Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 № 63-ФЗ (с посл. изм. и доп.) // СПС «КонсультантПлюс» (дата обращения: 03.10.2022).

63

конечный результат которой может наступить за пределами Российской Федерации, нанеся вред ее интересам за рубежом. В связи с этим целесообразно дополнить ст. 322.1 УК РФ примечанием следующего содержания: «Деяния по подготовке совершения преступлений, предусмотренных частями первой и второй настоящей статьи, конечный результат которых наступает за пределами Российской Федерации и направлен против ее интересов». В определенной степени может показаться, что данное дополнение корреспондируется с содержанием ч. 3 ст. 12 УК РФ, но в ней говорится об иностранных гражданах, совершивших преступление вне пределов России, направленных против ее интересов. В ст. 322.1 УК РФ упор сделан на действия иностранных граждан и лиц без гражданства как субъектов организации незаконной миграции на территории Российской Федерации.

Статья 322.2 УК РФ1 заключает в себя позицию, связанную с фиктивной регистрацией гражданина Российской Федерации по месту пребывания или по месту жительства в жилом помещении в Российской Федерации и фиктивной регистрацией иностранного гражданина или лица без гражданства по месту жительства в жилом помещении в Российской Федерации.

Дефиниция ст. 322.3 УК РФ «Фиктивная постановка на учет иностранного гражданина по месту пребывания в жилом помещении в Российской Федерации»2 призвана обеспечить защиту порядка миграционного учета иностранных граждан и лиц без гражданства, предусмотренного Федеральным законом от 18 июля 2006 г. № 109-ФЗ3 и Постановлением Правительства РФ от 15 января 2007 г. № 9 «О порядке осуществления миграционного учета иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации»4. Однако недобросовестные граждане России с корыстной целью предоставляют при постановке на учет иностранцев заведомо ложные сведения или документы, либо ставят на учет иностранцев по месту пребывания без их на-

1Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 № 63-ФЗ (с посл. изм. и доп.) // СПС «КонсультантПлюс» (дата обращения: 03.10.2022).

2 Там же.

3Федеральный закон от 18.07.2006 № 109-ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» // СПС «КонсультантПлюс» (дата обращения: 03.10.2022).

4Постановление Правительства Российской Федерации от 15.01.2007 № 9 (с посл. изм. и доп.) «О порядке осуществления миграционного учета иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» // СПС «КонсультантПлюс» (дата обращения: 03.10.2022).

64

мерения фактически проживать в предполагаемом помещении, либо ставят на учет в организации, в которой иностранные граждане не осуществляют трудовую деятельность, тем самым содействуя незаконной миграции.

Организацию незаконной миграции как уголовно-наказуемое длящееся деяние, начало которого может осуществляться за пределами России (например, создание международного канала нелегальной переброски иностранных граждан на территорию Российской Федерации для подготовки и совершения террористических актов и экстремистских действий с целью дестабилизации социально-политической обстановки в ряде регионов России), по нашему мнению, следует отнести к преступлениям международного характера, совершаемым вне пределов Российской Федерации, а уголовная ответственность их организаторов подпадает под действие ст. 33 УК РФ.

Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации1 регламентирует порядок собирания доказательств в ходе уголовного судопроизводства дознавателем, следователем, прокурором и судом (ст. 86), устанавливает, какие документы допускаются в качестве доказательств (ст. 84), порядок использования в доказательствах результатов ОРД (ст. 89), обстоятельства, подлежащие доказыванию (ст. 73). В большинстве случаев единственным источником сведений об организации незаконной миграции являются данные ОРД, однако в соответствии со ст. 89 Уголовнопроцессуального кодекса Российской Федерации использование результатов ОРД запрещено, если оно не отвечает требованиям, предъявляемым уголовно-процессуальным законом. Это означает, что сведения о противоправной деятельности иностранного гражданина, полученные оперативным путем, могут фигурировать в деле только в виде показаний участников процесса, вещественных доказательств, протоколов следственных и судебных действий или документов. Следовательно, получение доказательств вины иностранного гражданина или гражданина России в сфере организации незаконной миграции в соответствии с требованиями ст. 79 УПК РФ может быть достигнуто только при совместном планировании проведения ОРМ оперативного

1Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18.12.2001 № 174-ФЗ (с посл. изм. и доп.) // СПС «КонсультантПлюс» (дата обращения: 03.10.2022).

65

сотрудника и следователя в рамках производства по уголовному делу, возбужденному по ст. 322.1, 322.2, 322.3 УК РФ.

За нарушение миграционного законодательства Российской Федерации иностранный гражданин может быть привлечен к административной ответственности. Основания наступления административной ответственности определены Кодексом РФ об административных правонарушениях. В соответствии со ст. 2.6 КоАП РФ иностранные граждане несут административную ответственность наравне с гражданами РФ, т.е. на общих основаниях. Однако, в отличие от российских граждан, за совершение правонарушения иностранный гражданин может быть не только арестован

иоштрафован, но и выдворен из России. Под административным выдворением следует понимать меру наказания, которая устанавливается в отношении иностранных граждан или лиц без гражданства, нарушивших режим пребывания на территории страны,

иназначается судьей, а в ситуации совершения данными лицами административного правонарушения при въезде в Российскую Федерацию — соответствующими должностными лицами1. Полный перечень наказаний, которые могут быть применены к иностранному гражданину, установлен в ст. 3.2 КоАП РФ.

Иностранный гражданин может быть выдворен из России за совершение административных правонарушений, предусмотренных ч. 1, ч. 1.1, ч. 2, ч. 3 ст. 18.8, ч. 1–3 ст. 18.10, ст. 18.11, ч. 2 ст. 18.17 КоАП РФ2. За вышеуказанные проступки решение о выдворении в соответствии со ст. 3.10 и 23.1 КоАП РФ назначается в судебном порядке судьями муниципальных и федеральных судов общей юрисдикции. Данный вид административного наказания также может быть назначен органами пограничной службы ФСБ России за нарушения режима Государственной границы Российской Федерации и режимов пунктов пропуска через нее (ч. 2 ст. 18.1, ч. 2 ст. 18.4, ст. 23.10 КоАП РФ).

Под депортацией, в отличие от административного выдворения, следует понимать принудительную высылку иностранного гражданина из Российской Федерации в случае утраты или прекращения законных оснований для дальнейшего его пребывания (проживания) в стране (ст. 2 Федерального закона «О правовом

1Степанов А.В. Отдельные аспекты уголовной и административной ответственности за нарушения миграционного законодательства // Пенитенциарная наука. 2015. № 2 (30). С. 15–18.

2Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 № 195-ФЗ (с посл. изм. и доп.) // СПС «КонсультантПлюс» (дата обращения: 03.10.2022).

66

положении иностранных граждан в Российской Федерации» от 25 июля 2002 г.), при условии, что иностранец добровольно в установленный законом срок не выехал за пределы страны.

Важно отметить, что при предварительной проверке преступлений, связанных с организацией незаконной миграции, сотрудникам оперативных подразделений необходимо четко разграничивать деяния, имеющие признаки состава преступления, предусмотренного ст. 322.1 УК РФ «Организация незаконной миграции», от деяний, образующих состав административного правонарушения, предусмотренного ст. 18.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях «Нарушение правил привлечения и использования в Российской Федерации иностранных работников либо осуществление иностранным работником трудовой деятельности в Российской Федерации без разрешения на работу». При этом следует учитывать, что при наличии у иностранного гражданина миграционной карты со штампом о временной регистрации по месту проживания, выданной в установленном порядке, а также визы в паспорте, но при отсутствии у него разрешения на работу в Российской Федерации исключают признаки преступления в действиях лица, организовавшего пребывание иностранца на территории России, и работодатель несет только административную ответственность1.

Необходимо отличать составы преступлений, предусматривающие ответственность за организацию незаконной миграции (ст. 322.1 УК РФ) и незаконное пересечение Государственной границы России (ст. 322 УК РФ) от смежных административных правонарушений. Так, А.Н. Калдышев и А.Г. Николаев отмечают, что при наличии у лица действительного удостоверяющего его личность документа и надлежащего разрешения, т.е. визы, но при пересечении им госграницы вне установленных пунктов пропуска деяние не образует состава преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 322 УК РФ, его действия подлежат квалификации по ст. 18.1 КоАП РФ2. Если документы поддельные либо

1Хромов И.Л. Современные тенденции преступности иностранных граждан и меры по ее противодействию (информационно-аналитическое обеспечение ОРД): Монография. М.: ИД «Юриспруденция», 2020. С. 68–69.

2Калдышев А.Н., Николаев А.Г. Проблемы разграничения преступлений и административных правонарушений, относящихся к компетенции Пограничных органов Федеральной службы безопасности [Электронный ресурс]. URL: http://www.justicemaker.ru/view-article.php? id=21&art=1240 (дата обращения: 03.10.2022).

67

чужие, речь, очевидно, должна идти о совершении данным лицом преступления, ответственность за которое предусмотрена ст. 322 УК РФ, а в случае использования поддельных документов образуется совокупность с ч. 3 ст. 327 УК РФ.

В остальных случаях из диспозиции данных статей (ст. 18.8 КоАП и ст. 322 УК РФ) трудно понять, в каком случае речь должна идти об уголовной ответственности («незаконном пересечении»), а в каком — об административной («нарушении правил въезда»). Представляется, что анализируемые правовые нормы требуют законодательного уточнения в части их диспозиции

иразъяснения. Например, путем введения для подобных ситуаций уголовно-правовой нормы с предварительной административной преюдицией, то есть уголовная ответственность будет наступать только в случае повторного нарушения правил въезда.

Важно различать состав преступления по ст. 322.1 УК РФ

исоставы административных правонарушений, ответственность за совершение которых предусмотрена ст. 18.8. Основное отличие ст. 18.8 КоАП РФ от ст. 322.1 УК РФ состоит в субъекте, совершающем данное правонарушение1. В связи с тем, что в ст. 18.8 КоАП РФ говорится о нарушении иностранным гражданином или лицом без гражданства правил режима пребывания (проживания) в России (нарушение данным субъектом правил миграционного учета, передвижения или порядка выбора места пребывания или жительства, транзитного проезда через территорию Российской Федерации, неисполнение обязанностей по уведомлению о подтверждении своего проживания в Российской Федерации в случаях, установленных федеральным законом), субъектом данного правонарушения будет являться сам незаконный мигрант (иностранный гражданин либо лицо без гражданства). Субъектом же преступления, ответственность за которое предусмотрена ст. 322.1 УК РФ, помимо иностранного гражданина, будет являться физическое вменяемое лицо, в частности гражданин России, которое создает условия для осуществления одним или несколькими иностранными гражданами или лицами без гражданства незаконного въезда в Российскую Федерацию, незаконного пребывания в Российской Федерации, незаконного транзит-

1 Маякова А.С. Осторожно, незаконные мигранты! Уголовно-правовые и административные меры противодействия // Научно-аналитический журнал обозреватель — OBSERVER. 2016. № 8. С. 92–104.

68

ного проезда через территорию Российской Федерации, включая въезд в РФ иностранных граждан по туристическим визам с целью незаконной миграции в другое государство с использованием территории Российской Федерации в качестве транзитной.

Рассматривая незаконную миграцию, интересным представляется предположение А.С. Прудникова о законодательных направлениях в сфере миграционной реформы с учетом реализации Концепции государственной миграционной политики Российской Федерации до 2025 г. По его мнению, необходимо создать единый Миграционный кодекс Российской Федерации, что позволит упорядочить и систематизировать основные категории и институты законодательства в сфере миграции; привести правовой понятийный аппарат и терминологию в сфере миграции в соответствие с общепризнанными принципами и нормами международного права; закрепить компетенцию органов государственной власти, местного самоуправления и административные процедуры в сфере миграции и другое1.

В то же время перспективным видится создание модельного Миграционного кодекса, разрабатываемого в рамках осуществления деятельности Межпарламентской ассамблеи государств — участников СНГ2. По мнению Е.В. Миковой, создание модельного закона предполагает не определение общих контуров будущих нормативных актов, а разработку полноценного, сбалансированного документа с четкой формулировкой его будущих статей. Важнейшее преимущество модельных норм состоит в том, что они рассчитаны на опережающее регулирование вопросов, не разработанных в достаточной степени в национальных законодательствах стран СНГ.

Системный анализ правовых основ и законодательных норм, регламентирующих ОРД, и порядок ведомственно-правовой регламентации вопросов организации и тактики проведения опера- тивно-розыскных мероприятий позволяют утверждать, что ст. 2 ФЗ «Об ОРД» определяет и содержание задач ОРД в сфере противодействия организации незаконной миграции иностранных граждан, а именно:

1Прудников А.С. О предполагаемой концепции миграционного кодекса Российской Федерации // Международный журнал конституционного и государственного права. 2017. № 4. С. 67–69.

2Микова Е.В. Модельные законы о специализированных уполномоченных: значение, основные аспекты // Проблемы организации органов государственной власти и местного самоуправления: история, теория, практика и перспективы: cборник научных трудов / Отв. ред. Н.В. Кешикова. Иркутск, 2013. С. 169–173.

69

–выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, связанных с незаконной миграцией, а также лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших;

–осуществление розыска иностранцев, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от уголовного наказания;

–сбор и анализ информации о преступлениях, связанных

сорганизацией незаконной миграции иностранных граждан. Проанализировав существующее правовое законодательство

по противодействию незаконной миграции, следует отметить, что в целом оно регулирует деятельность правоохранительной системы в рассматриваемой нами сфере, позволяет решать вопросы по эффективному выявлению и раскрытию преступлений, связанных с организацией незаконной миграции. В то же время в некоторые нормативные правовые акты, по нашему мнению, следует внести ряд дополнений.

1.В целях повышения ответственности лиц, содействующих незаконным мигрантам в фиктивной постановке на учет по их месту пребывания на основании предоставления заведомо недостоверных сведений и документов, ст. 322.3 УК РФ дополнить

ч.3 следующего содержания: «Те же действия, совершенные лицом с использованием своего служебного положения, наказываются штрафом в размере от пятисот тысяч рублей до миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет, либо принудительными работами на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет или без такового, либо лишением свободы на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет или без такового».

2.Внести изменение в Федеральный закон «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» от 18 июля 2006 г. № 209, закрепив в ст. 9 «Перечень сведений, фиксируемых при осуществлении миграционного учета» в качестве обязательных — «информацию о привлечении иностранного гражданина к уголовной или административной ответственности в стране его постоянного или временного проживания».

70