Учебный год 2023-2024 / Ekzamen_PP_2022_Paraschuk

•Формы участия: товарищ-вкладчик (с ограниченной ответственностью) и управляющий товарищ (с неограниченной ответственностью и полномочиями распоряжаться общими средствами товарищества) + один из управляющих товарищей является уполномоченным: ведет банковский счет, фигурирует в различных реестрах от имени товарищества и так далее. Такая структура обусловлена агентской природой отношений между товарищами: уполномоченный явл представителем всех остальных. Т.О, инвестиционное товарищество является формой совместной деятельности, которая, не являясь юридическим лицом,

ограничивает ответственность своих членов по общим обязательствам

•Публичность: в отношениях с третьими лицами товарищество должно раскрывать себя с возможностью проверить предоставленную информацию. При этом товарищество не является юридическим лицом, данные о нем не входят ни в один из публичных реестров. Поэтому есть оригинальный механизм нотариального хранения документов: договор инвестиционного товарищества регистрируется и хранится по месту нахождения уполномоченного управляющего, и третьи лица с санкции уполномоченного управляющего могут с ним ознакомиться.

Пока закон «Об инвестиционном товариществе» не получил большого распространения. Судебная практика недостаточно велика, чтобы инвесторы вкладывали в новую для себя форму. Но в данный закон вносили изменения – видно желание гос-ва сделать ИТ популярным

Ведение дел: ведут управляющие товарищи. В инвестиционном договоре устанавливаются пределы - по таким вопросам решения принимается простым большинством. Все управляющие товарищи несут солидарную ответственность за последствия совершаемых действий (бездействия). Управляющий товарищ не вправе участвовать одновременно в двух и более договорах инвестиционного товарищества, если хотя бы один из них содержит запрет на такое участие.

Количество участников: от 2 до 50.

Можно формировать инвестиционный комитет (комитет товарищей).

Срок договора: не более 15 лет

В инвестиционном товариществе принимается политика ведения общих дел (инвестиционная декларация), являющаяся частью договора инвестиционного товарищества. Условия договора инвестиционного товарищества не подлежат раскрытию.

Критика Сухановым: будут возникать мало чем рискующие "управляющие товарищи" (в роли которых могут выступать и "иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами по иностранному праву"), а обычные товарищи (например, различные некоммерческие организации, включая, например, бюджетные учреждения) могут лишиться права на получение прибыли и на свободное распоряжение своей долей.

-Венчурные сделки

-отношения по поводу покупки инвестором доли в инновационной компании. Это покупка акций (обыкновенных или привилегированных), которые эмитирует такая компания.

Особенности сделок:

3)Повышенный риск для инвестора, который выше всего в начальный период развития компании. При этом инновационная компания более всего нуждается в деньгах для выхода на рынок именно на начальном этапе развития. Следовательно, риски инвестора должны минимизироваться, чтобы компании ранних стадий также получали поддержку.

4)Сжатые сроки сделки, так как опоздание с выходом на рынок может дать фору конкурентам.

Идля инвесторов, и для предпринимателей-инноваторов крайне важно появление механизмов, способных снизить стоимость венчурных сделок, а также сократить сроки их заключения. Существует две группы таких

механизмов:

3)Специальные виды сделок, включающие в себя «временное условие». Это, например, конвертируемый заем и опцион. Стоимость таких сделок определяется не в момент их

501

заклlаючения, а по прошествии определенного времени. В результате в случае бурного роста компании покупатель акций получит дополнительное вознаграждение. Опционы с 2015 года урегулированы в Гражданском кодексе, причем сразу в двух вариантах: опцион-оферта (ст. 429.2) и опционный договор (ст. 429.3). Первый может использоваться для создания опционных программ, а второй предназначен для биржевых опционов (вида производных финансовых инструментов).

4) Дополнительные условия о добровольной ответственности предпринимателя: ответственность за нарушение гарантий, ответственность за действия третьих лиц, преддоговорная ответственность

врамках соглашения о намерениях. Такая ответственность позволяет инвестору сократить расходы и сроки предварительной проверки. Условия о добровольной ответственности предпринимателей также были внесены в ГК с 2015 года. В частности, статьей 406.1 предусмотрена возможность определять в договоре дополнительные обязательства (в том числе законные действия третьих лиц), наступление которых влечет возмещение потерь стороной. Также появилась возможность включать

вдоговоры юридически обязывающие заверения об обстоятельствах: их недостоверность повлечет штрафные санкции в отношении заверяющей стороны (статья 431.2).

-Венчурные инвесторы в корпоративных отношениях

Объекты венчурных сделок – права участия в инновационных компаниях. Корпоративное законодательство также должно предоставлять инвесторам достаточную защиту. В венчурных сделках используются следующие механизмы корпоративного права:

1)Привилегированные акции с ликвидационной привилегией часто выступают гарантией того, что инвестор сможет вернуть деньги в случае ликвидации компании, смены менеджмента и т.д. Это сохраняет мотивацию основателей компании к развитию бизнеса + сохранение гарантий для инвесторов

2)Корпоративные договоры часто используются при инвестировании группой (пулом) инвесторов. Типичным примером служат корпоративные договоры между инвесторами, по которому член пула может продать свой пакет лишь с согласия остальных. Это делается для того, чтобы он не начал распродавать акции в случае кризиса, спасая свою долю участия за счет остальных. Миноритарные акционеры также могут заключать соглашения с мажоритариями о совместной продаже долей: крупные доли более ликвидны, тогда как продать небольшую долю по рыночной цене сложнее.

Пока не все условия венчурных сделок подлежат судебной защите в соответствии с российским законодательством и судебной практикой. Это оказывает негативный эффект на развитие инноваций и, следовательно, тормозит рост экономики в целом.

94. Правовые основы деятельности предпринимателей во внешнеэкономической сфере.

Законодательство определяет ВЭД путем перечисления не ее признаков, а тех видов деятельности, которые относятся к внешнеэкономической:

•внешнеторговая

•инвестиционная

•иная деятельность, включая производственную кооперацию, в области международного обмена товарами, информацией, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности, в том числе исключительными правами на них (ст. 1 ФЗ «Об экспортном контроле»).

ВЭД направлена на заключение и исполнение внешнеэкономических сделок. Данное понятие раньше использовалось в гражданском законодательстве, которое устанавливало требование о заключении таких сделок в письменной форме под страхом недействительности. С 2013 этого нет. Результат: термин «внешнеэкономическая сделка» в ГК больше не употребляется. Внешнеэкономическая сделка не имеет легального определения.

В доктринальных источниках встречается предложение отказаться от употребления в НПА термина «внешнеэкономическая сделка». Елена Львовна Симатова: надо использовать «международный коммерческий контракт»; Галина Кирилловна Дмитриева: «трансграничные предпринимательские сделки»

502

Лекция:

ВЭД – деятельность по международному обмену товарами/информацией/работами/услугами/РИД, в том числе интеллектуальными правами на них

Внешнеторговая деятельность – деятельность по осуществлению сделок в области внешней торговли

Признаки внешнеэкономической сделки исходя из доктрины и судебной практики:

•всегда включает в себя иностранный элемент (как правило, иностранный участник).

•характерно перемещение товаров через таможенную границу

•осуществление платежей в валюте, которая явл иностранной хотя бы для одной из сторон. Но этот признак присутствует не всегда – внешнеторговая бартерная сделка.

•Сделки, имеющие сугубо бытовой характер не относятся к внешнеторговым

По правилам валютного контроля при достижении определённых сумм сделки необходимо ставить договоры на учет в уполномоченный банк (3 млн руб. - для импортных контрактов и кредитных договоров; 6 млн руб. - для экспортных контрактов).

Стороны могут сами выбирать применимое к сделке право. Если не выбрали – коллизионные нормы. Статья 1211 ГК РФ содержит норму о привязке к праву страны, с которой сделка наиболее тесно связана.

Такой предполагается страна, где имеет место жительства или осуществляет свою основную деятельность контрагент, чье исполнение имеет для сделки решающее значение. Презюмируется, что в договоре купли-

продажи "решающее исполнение" осуществляет продавец, в договоре подряда - подрядчик. В ст. 1211 ГК РФ сформулирован еще ряд презумпций в отношении многих других договоров. Коллизионные нормы Не применяются, если иное установлено МД.

Отсюда особенности ВЭД:

1.Направленность на заключение и исполнение внешнеэкономических сделок

2.Взаимодействие с иностранными контрагентами

3.Значительная зависимость от политических факторов

4.Как правило, трансграничное перемещение товаров

5.Использование в качестве платежного средства иностранной валюты

Признаки обусловливают особенности правового регулирования ВЭД:

1.необходимость разрешения коллизионной проблемы (выбора применимого права);

2.комплексный характер (правовое регулирование осуществляется нормами частного и публичного права, а в определенной степени и международного публичного права);

3.проявление таких противоположных начал как либерализм и протекционизм;

4.сочетание коллизионного и материально-правового, частноправового и публично-правового, косвенного и прямого регулирования;

5.установление особого порядка разрешения споров;

6.связь с политическими факторами

Источники правового регулирования

503

504

505

1.Физические лица (российские граждане, иностранцы и лица без гражданства). Для иностранцев и лиц бг – ФЗ «О правовом положении ин и лбг в РФ»: временно пребывающие (виза)/ временно проживающие (разрешение)/постоянно прожив (вид на жительство)

2.Юридические лица (российские и иностранные)

3.Иные правоспособные организации

4.Публично-правовые образования (Российская Федерация, ее субъекты, иностранные государства, международные организации).

Гражданская право-дееспособность иностранных контрагентов ФЛ: определяются в соответствии с личным законом ФЛ, который определяется гражданством лица/местом жит. Ст. 1197 ГК РФ устанавливает, что физическое лицо, недееспособное по своему личному закону, но дееспособное по закону места совершения сделки, не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если его контрагент действовал добросовестно. Иностранцы в РФ пользуются национальным режимом, за исключением случаев, установленных межд.договором и ФЗ. Право иностранца или лица без гражданства заниматься предпринимательской деятельностью без образования ЮЛ определяется по праву страны, в которой такое лицо зарегистрировано как ИП. Если отсутствует требование обязательной регистрации ИП, применяется право страны основного места осуществления предпринимательской деятельности (ст. 1201 ГК РФ).

ЮЛ:

Для определения личного закона ЮЛ используется критерий инкорпорации. Поэтому, например, учрежденное в РФ АО, 100% акций которого принадлежит иностранным лицам, все равно будет считаться российским юридическим лицом. Оно может квалифицироваться как «иностранный исполнитель услуг» по Закону «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» (п. 14 ст. 2), который относит к таковым российские ЮЛ, решения которых имеет возможность определять иностранное лицо в силу преобладающего участия в капитале или в силу иных обстоятельств – тут уже критерий контроля.

Иностранные ЮЛ могут открывать на территории РФ свои представительства и филиалы. Они подлежат аккредитации в соответствующем территориальном органе ФНС и включению в государственный реестр аккредитованных филиалов, представительств иностранных ЮЛ. Участвовать в ВЭД могут организации, которые не признаются ЮЛ по праву страны, где они учреждены, но обладают гражданской правоспособностью, хотя и ограниченной (например: полное товарищество /коммандитное товарищество в Германии, Италии…)

Определение валютного резидентства:

•ФЛ, являющиеся гражданами РФ (кроме постоянно проживающих за границей) + иностранцы и апатриды, постоянно проживающие в РФ;

•ЮЛ, созданные по праву РФ и их филиалы, представительства за рубежом;

•дипломатические представительства, консульские учреждения РФ;

•РФ, субъекты РФ.

По общему правилу валютные операции между резидентами запрещены, а между резидентами и нерезидентами разрешены Резиденты платят налог на доходы ФЛ, полученные от источников как в РФ, так и за ее пределами;

нерезиденты – только от источников в РФ

Определение налогового резидентства:

ФЛ: 183 дня в течение 12 месяцев следующих подряд. Иногда 183 не набирают ни в одном государстве, разрабатывают другие тесты в строгой последовательности (СОИДН):

•тест нахождения центра экономических интересов (где активы),

•тест центра деловых интересов

•тест центра жизненных интересов (жена, дети, родители),

•тест центра нахождения постоянного жилища (где прописан)

•тест нахождения недвижимого имущества

506

• последний тест гражданства (при двойном гражданстве – страны заключают административное соглашение).

ЮЛ:

•Тест инкорпорации (т.е. там, где зарегистрировано, там и резидент – в РФ) => регистрируются в офшорах, где низкий уровень налогообложения (Кипр – самый крупный инвестор в РФ, т.к. был офшором долгое время => много компаний зарегистрировано).

•Тест нахождения органа управления текущей деятельностью (Генеральный директор, Дирекция);

•Тест нахождения органа стратегического управления (Совет Директоров);

•Тест места совершения основных сделок (с Италией: где больше всего сделок).

Государство: Во внутрикоммерческом обороте – на равных с другими его участниками. В международной сфере государство обладает иммунитетом. Согласно концепции абсолютного иммунитета, гос-во никогда не может против его воли быть привлечено в другом государстве к суду (судебный иммунитет), подвергнуто обеспечительным мерам, например, аресту имущества, на его имущество не может быть принудительно обращено взыскание в ходе исполнения судебного решения (иммунитет собственности). В настоящее время все большее распространение получает концепция функционального иммунитета, согласно которой государство пользуется иммунитетом в публично-правовой сфере, но не в частноправовой. Из этой концепции исходит ст. 251 АПК РФ, признающая судебный иммунитет за иностранным государством только тогда, когда оно выступает в качестве носителя власти. Статья 23 Закона о соглашениях о разделе продукции допускает возможность отказа государства от всех видов иммунитета.

Практика: В 1992 г. было подписано кредитное соглашение между Правительством РФ и швейцарской компанией "Нога". Соглашением предусматривалось рассмотрение споров между сторонами в Арбитражном институте при Стокгольмской торговой палате и отказ Российского государства от иммунитета. Следствием стала серия громких судебных дел о наложении арестов на имущество Российской Федерации в обеспечение исполнения арбитражного решения.

Таможенное регулирование ВЭД - деятельность уполномоченных органов, заключающаяся в установлении и реализации правил перемещения товаров и транспортных средств через таможенную границу, обеспечении соблюдения этих правил и привлечении к ответственности правонарушителей. Таможенное регулирование осуществляется в Таможенном союзе в рамках ЕАЭС.

Таможенными органами в России являются:

1)ФТС России

2)региональные таможенные управления

3)таможни

4)таможенные посты.

Для таможенного регулирования важное значение имеет единая таможенная территория ТС. Основополагающим является понятие перемещение товаров через таможенную границу - ввоз товаров на таможенную территорию таможенного союза или вывоз товаров с таможенной территории ТС. Преимущественно императивный метод с применением в необходимых случаях дозволительных мер (инициатива ввоза / вывоза за субъектом ВЭД, выбор вида таможенной процедуры, все, что касается товара).

Меры (способы) таможенного регулирования:

1)Тарифные

Введение, изменение, отмена таможенных пошлин, предоставление льгот по соответствующему виду платежей. Ставки таможенных пошлин – единые.

Единый таможенный тариф Евразийского экономического союза (ЕТТ ЕАЭС) - свод ставок ввозных таможенных пошлин, применяемых к товарам, ввозимым на таможенную территорию ЕАЭС из третьих стран,

507

систематизированных в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности ЕАЭС (ТН ВЭД ЕАЭС).

2)Нетарифные

На территории ЕАЭС действуют следующие единые меры:

•запрет ввоза на таможенную территорию ЕАЭС и (или) вывоза с нее определенных товаров;

•разрешительный порядок ввоза на таможенную территорию ЕАЭС и (или) вывоза с нее определенных товаров.

Таможенная процедура - совокупность норм, определяющих для таможенных целей требования и условия пользования и (или) распоряжения товарами на таможенной территории таможенного союза или за ее пределами (17).

Виды:

1)выпуск для внутреннего потребления;

2)экспорт;

3)таможенный транзит;

4)таможенный склад;

5)переработка на таможенной территории;

6)переработка вне таможенной территории;

7)переработка для внутреннего потребления;

8)временный ввоз (допуск);

9)временный вывоз;

10)реимпорт;

11)реэкспорт;

12)беспошлинная торговля;

13)уничтожение;

14)отказ в пользу государства;

15)свободная таможенная зона;

16)свободный склад;

17)специальная таможенная процедура (таможенная процедура, определяющая для таможенных целей требования и условия пользования и (или) распоряжения отдельными категориями товаров на таможенной территории таможенного союза или за ее пределами).

 Таможенный контроль - совокупность мер, осуществляемых таможенными органами в целях обеспечения соблюдения таможенного законодательства таможенного союза и законодательства государств - членов таможенного союза. При ввозе на таможенную территорию таможенного союза товары находятся под таможенным контролем с момента пересечения таможенной границы.

Зоны таможенного контроля - места перемещения товаров через таможенную границу, территории складов временного хранения, таможенных складов, магазинов беспошлинной торговли и иные места, определенные законодательством государств - членов таможенного союза. Могут быть постоянными и временными.

Субъекты предпринимательства, имеющие право оказывать услуги на рынке таможенных услуг (содействие субъектам ВЭД):

1)владелец склада временного хранения

2)владелец таможенного склада

3)таможенный представитель

4)таможенный перевозчик

5)владелец магазина беспошлинной торговли

6)уполномоченный экономический (тарифный) оператор.

508

1) Владелец склада временного хранения

ЮЛ государства - члена таможенного союза, включенное в реестр владельцев СВХ, осуществляющее

временное хранение товаров, находящихся под таможенным контролем. Таможенные органы ведут такие реестры, обеспечивают их периодическую публикацию не реже одного раза в квартал. Комиссия таможенного союза на основании реестров формирует общий реестр и обеспечивает его периодическую публикацию не реже одного раза в квартал.

Условия для включения в реестр:

•нахождение в собственности, хозяйственном ведении, оперативном управлении или аренде помещений и (или) открытых площадок, предназначенных для использования в качестве СВХ

•наличие договора страхования риска своей гражданской ответственности, которая может наступить вследствие причинения вреда товарам других лиц

•отсутствие на день обращения в таможенный орган неисполненной обязанности по уплате таможенных платежей, пеней и др

Деятельность осуществляется посредством заключения договоров с субъектами ВЭД. Прибыль в виде платы за хранение. Участник ВЭД вправе выбрать СВХ. Владелец СВХ несет ответственность за уплату таможенных пошлин, налогов в отношении товаров в случае их утраты либо выдачи без разрешения таможенного органа.

2) Владелец таможенного склада

Юридическое лицо государства - члена таможенного союза, включенное в реестр владельцев таможенных складов. Отношения владельца таможенного склада с декларантами или иными заинтересованными лицами строятся на договорной основе. Таможенные органы ведут реестры и обеспечивают их периодическую публикацию не реже одного раза в квартал.

Владелец таможенного склада обязан обустроить складские помещения таким образом, чтобы исключить возможность поступления товаров и изъятие их со склада без таможенного контроля, обеспечить сохранность товаров, находящихся на данном складе. Таможенный склад функционирует под контролем таможенного

органа.

Преимущества для субъектов ВЭД помещать товар на склад: могут хранить товары в течение определенного срока с освобождением от уплаты таможенных платежей, и за этот период решать вопрос о возможности конкретного использования товара (поиск покупателей, промышленная переработка и т. д.).

Владелец таможенного склада несет ответственность за уплату таможенных пошлин, налогов в отношении товаров в случае их утраты либо выдачи без разрешения таможенного органа.

Владелец таможенного склада не несет ответственность за уплату таможенных пошлин, налогов лишь в случае, если товары уничтожены либо безвозвратно утеряны вследствие аварии, действия непреодолимой силы или естественной убыли при нормальных условиях хранения.

3) Таможенный представитель

Юридическое лицо государства - члена таможенного союза, включенное в реестр таможенных представителей, совершающее от имени и по поручению декларанта или иного заинтересованного лица таможенные операции в соответствии с таможенным законодательством таможенного союза. Договорная основа между ними и декларантами или иными лицами. Реестр ведут таможенные органы + публикация.

Условия для включения в реестр:

1) наличие в штате этого лица не менее 2 работников, имеющих документ, подтверждающий их соответствие требованиям, установленным законодательством государств - членов таможенного союза;

509

2)наличие договора страхования риска гражданской ответственности, которая может наступить вследствие причинения вреда имуществу или нарушения договоров;

3)предоставление обеспечения уплаты таможенных пошлин, налогов на сумму, эквивалентную не менее чем 1 млн евро, по курсу, устанавливаемому на день предоставления такого обеспечения и др.

4)Таможенный перевозчик

Юридическое лицо государства - члена таможенного союза, включенное в реестр таможенных перевозчиков, осуществляющее перевозку товаров, находящихся под таможенным контролем, по таможенной территории таможенного союза в соответствии с таможенным законодательством таможенного союза.

Условия включения в реестр:

1)осуществление этим лицом деятельности по перевозке грузов в течение не менее 2 лет на день обращения в таможенный орган;

2)предоставление обеспечения уплаты таможенных пошлин, налогов на сумму, эквивалентную не менее чем 200.000 евро;

3)наличие разрешительного документа на осуществление деятельности по перевозке грузов, если такой вид деятельности требует наличия указанного документа;

4)нахождение в собственности, хозяйственном ведении, оперативном управлении, аренде используемых для перевозки товаров транспортных средств, в том числе транспортных средств, пригодных для перевозки товаров под таможенными пломбами и печатями и др.

Таможенный перевозчик обязан вести учет товаров, перевозимых в соответствии с таможенной процедурой таможенного транзита и представлять в таможенные органы отчетность о перевозке таких товаров; исполнить обязанность по уплате таможенных пошлин, налогов в случаях, предусмотренных законом.

Отношения таможенного перевозчика с отправителями товаров либо экспедиторами строятся на договорной основе. Отказ таможенного перевозчика от заключения договора при наличии у этого перевозчика возможности осуществить перевозку товаров не допускается.

5) Владелец магазина беспошлинной торговли (duty free)

Юридическое лицо государства - члена таможенного союза, включенное в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли. Владелец магазина беспошлинной торговли осуществляет хранение и реализацию в розницу товаров, помещенных под таможенную процедуру беспошлинной торговли, физическим лицам,

выезжающим с таможенной территории таможенного союза, а также иностранным дипломатическим представительствам, приравненным к ним представительствам международных организаций, консульским учреждениям, либо дипломатическим агентам, консульским должностным лицам и членам их семей,

которые проживают вместе с ними.

Условия включения в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли:

1)нахождение в собственности, хозяйственном ведении, оперативном управлении или аренде помещений, пригодных для использования в качестве магазина беспошлинной торговли и отвечающих требованиям, установленным законодательством государств - членов таможенного союза;

2)наличие регистрационных или разрешительных документов на розничную торговлю, если обязанность их получения предусмотрена законодательством государств - членов таможенного союза;

3)отсутствие на день обращения в таможенный орган неисполненной обязанности по уплате таможенных платежей, пеней и др.

Магазины беспошлинной торговли учреждаются на таможенной территории в специальных местах: в аэропортах, портах, открытых для международного сообщения, и иных местах, определяемых таможенными органами РФ без взимания таможенных пошлин и налогов.

В магазинах беспошлинной торговли могут реализовываться любые товары, за исключением запрещенных к ввозу в РФ, реализации на ее территории и вывозу из нее.

510