Учебный год 2023-2024 / Ekzamen_PP_2022_Paraschuk

Доминирующее положение мы подразделяем на индивидуальное и коллективное, а также по видам рынка (товарные и финансовые рынки). Коллективное доминирующее положение мы берем только рынки товарные, потому что на финансовых рынкам там совершенно другие критерии. Коллективное доминирование

– это олигополия на товарных рынках.

Чем коллективное доминирование отличается от индивидуального? Мы берем не более трех (первое условия коллективного доминирования), значит у каждого из этих трех может быть своя группа лиц. Коллективное доминирование – это никакая не группа лиц, это независимые хоз. субъекты, это олигополисты. Пример: на рынке сотовой связи. Мы берем 4 компании и смотрим их доли.

Коллективное доминирование – это всего лишь метод установления доминирующего положения, потому что доминантом все равно будет признаваться каждый из этого коллектива. То есть каждый олигополист будет признаваться занимающим доминирующее положение, но не по индивидуальной его доли, а в составе такого анализа рынка, как коллективное доминирование.

Что такое доминирующее положение с точки зрения правонарушения? Это правомерное или противоправное положение. Это не правонарушение. Это рыночная власть хоз. субъекта или группы лиц на рынке. Какое правовое значение доминирующего положения? Влияет ли это на права и свободы субъекта, который занимает это положение?

54. Понятие и виды монополистической деятельности

Монополистическая деятельность (далее – МД)- злоупотребление хозяйствующим субъектом, группой лиц своим доминирующим положением, соглашения или согласованные действия, запрещенные антимонопольным законодательством, а также иные действия (бездействие), признанные в соответствии с федеральными законами монополистической деятельностью.

Раньше в законе определялась как противоречащие антимонопольному законодательству действия (бездействие) хозяйствующих субъектов или федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления, направленные на недопущение, ограничение или устранение конкуренции. Потом разделили субъектов предпр деятельности и органы власти, потому что органы гос власти не занимаются предприним деятельностью и к их правонарушениям МД никак не относится.

МД - противоправное (нарушает нормы объективного права и суб права других лиц) виновное действие/бездействие (не исполняет обязанность возложенную на него законом) ХС причиняющее вред и влекущее за собой ответственность. Посягает на публичные интересы/публичный порядок в сфере конкуренции (ограничение, недопущение, устранение конкуренции)

МД нарушает интересы отдельных субъектов - им могут быть причинены убытки +ущерб деловой репутации. Убытки сложно определить, иногда их может вообще не быть. Поэтому в определении не указано возникновение убытков в качестве последствия.

МД признается правомерной если такими действиями (бездействием), соглашениями и согласованными действиями, сделками, иными действиями не создается возможность для отдельных лиц устранить конкуренцию, не налагаются на их участников или третьих лиц ограничения, не соответствующие достижению целей таких действий (бездействия), соглашений и согласованных действий, сделок, иных действий, а также если их результатом является или может являться:

•Совершенствование производства. Стимулирование технического экономического прогресса либо осуществление участниками инвестиций на территории РФ.

•получение покупателями преимуществ (выгод), соразмерных преимуществам (выгодам), полученным хозяйствующими субъектами в результате действий (бездействия), соглашений и согласованных действий, сделок.

Вина – обязательный элемент правонарушения. Иногда говорят, что только умышленная форма (Тотьев), так как в определении МД указывают на направленность действий. Учебник/Щука не согласны: например субъект навязывает какие-то условия договора и преследует цель получение прибыли, а вот умысел ограничения конкуренции и тд будет доказать сложно. Поэтому возможна и неосторожность.

Систематическое осуществление МД - более двух раз в течение трех лет .

341

Запрет МД появился из примера США. После 95 года рос законодательство восприняло европейскую традицию

– не запрет монополий, а принцип контроля - то есть существовать они могут, но запрещать не нужно. Определение монополистической деятельности – ст.4 там посредством перечисления основных видов правонарушения – злоупотребление доминирующего положения и тд. Нужно ли это определение? Оно содержит общий запрет, перечень не исчерпывающий

4 вида монополистической деятельности:

Злоупотребление дом положением.

Не является злоупотребления правом. Доминирущее положение это экономическая категория, а право другое. Для квалификации данного правонарушения необходимо, чтобы хозяйствующий субъект занимал доминирующее положение на рынке. Конструкция данного правонарушения предполагает общий запрет и специальные запреты.

Общий: запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Специальные запреты налагают на лицо, занимающее доминирующее положение на рынке, обязанности не совершать конкретных действий (бездействия). Большая группа специальных запретов связана с ценовыми злоупотреблениями:

- установление, поддержание монопольно высокой или монопольно низкой цены товара;

монопольно высокая: цена превышает сумму необходимых для производства и реализации такого товара расходов и прибыли и цену, которая сформировалась в условиях конкуренции на сопоставимом товарном рынке. Сопоставимым данный товарный рынок должен быть по составу покупателей или продавцов товара, условиям обращения товара, условиям доступа на товарный рынок и тд. Установление осуществляется путем повышения ранее установленной цены товара либо путем необоснованного поддержания или неснижения ранее установленной цены товара.

Монопольно низкая: цена, установленная доминирующим субъектом, если эта цена ниже суммы необходимых для производства и реализации такого товара расходов и прибыли и ниже цены, которая сформировалась в условиях конкуренции на сопоставимом товарном рынке. Тут короче все то же самое что и с высокой. Монопольно низкие цены устанавливаются на непродолжительное время для того, чтобы более слабые конкуренты разорились или ушли с рынка.

-установление финансовой организацией необоснованно высокой или необоснованно низкой цены финансовой услуги;

-экономически, технологически и иным образом не обоснованное установление различных цен (тарифов) на один и тот же товар, если иное не установлено федеральным законом;

- нарушение установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования; - манипулирование ценами на оптовом и (или) розничных рынках электрической энергии (мощности); - изъятие товара из обращения, если результатом такого изъятия явилось повышение цены товара.

Еще есть запрет на дискриминационные условия (хозяйствующий субъект или несколько хозяйствующих субъектов поставлены в неравное положение по сравнению с другим хозяйствующим субъектом или другими хозяйствующими субъектами):

-создание дискриминационных условий;

-создание препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка другим хозяйствующим субъектам;

-экономически или технологически не обоснованные сокращение или прекращение производства товара, если на этот товар имеется спрос или размещены заказы на его поставки при наличии возможности его рентабельного производства, а также если такое сокращение или такое прекращение производства товара прямо

342

не предусмотрены федеральными законами, иными нормативными правовыми или судебными актами.

Есть еще договорная дискриминация:

-экономически или технологически не обоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара, а также в случае, если такой отказ или такое уклонение прямо не предусмотрены федеральными законами, иными нормативными правовыми или судебными актами;

-навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, иными нормативными правовыми или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования).

Антиконкурентные соглашения.

•Горизонтальные соглашения – между ХС, осуществляющими деятельность на одном рынке, являющиеся конкурентами.

•Вертикальные – соглашения между ХС, которые не конкурируют между собой, один из которых является покупателем или потенциальным приобретателем, а другой представляет товар или является потенциальным продавцом.

Антиконкурентные согласованные действия.

содержанию здесь имеют в виду параллельное поведение ХС при отсутствии соглашения и которое приводит к ограничению конкуренции. Условия согласованности:

1)Результат действий соответствует интересу каждого

2)Действие заранее известны в связи с публичным заявлением о совершении таких действий

3)действия вызваны действиями других лиц и не являются следствием обстоятельств в равной мере влияющих на все ХС на данном товарном рынке (например изменение цен на сырье)

Действия признаются незаконными, если они могут привести к последствиям указанным в законе - установление поддержание цен, повышению снижению цен на торгах, разделу товарного рынка по территориальному принципу и тд. изъятия когда соглашение можно:

- совокупная доля которых на товарном рынке не превышает 20% и при этом доля каждого из которых на товарном рынке не превышает 8%;

- хозяйствующие субъекты входят в одну группу лиц, одним из таких хозяйствующих субъектов в отношении другого хозяйствующего субъекта установлен контроль или такие хозяйствующие субъекты находятся под контролем одного лица.

Антиконкурентная координация экономической деятельности:

Она будет антиконкуретной если приведет к последствиям, которые указаны для антиконкуретных соглашений. Такая координация может быть вместе с конк соглашением или отдельно от нее проводиться. Поэтому щука считает это отдельным видом МД. Не вся координация антиконкурентная, это вообще все разрешено. Есть же, например, всякие ассоциации союзы которые имеют цель координацию их предпринимательской деятельности. Например ассоциации фермерских хозяйств. Само поянтие координация экономич деятельности есть в законе: согласование действий хозяйствующих субъектов третьим лицом, не входящим в одну группу лиц ни с одним из таких хозяйствующих субъектов и не осуществляющим деятельности на товарном рынке, на котором осуществляется согласование действий хозяйствующих субъектов. Координатором не может быть участник вертикального соглашения. А координируемые лица должны подпадать под понятие ХС из ст. 4 ЗЗК. Четвергова говорит что здесь не надо писать про согласование действий а то путаница с остальными действиями. В законе нет примерных видов но доктрина и суды выделяют: направление писем о необходимости информирования о получении заявок от других лиц на выставление коммерческого предложения; включение в типовой договор аренды нежилого помещения условия о страховании гражданской ответственности и

343

имущества арендатора; разработка стандартов ипотечного кредитования и их продвижения в форме заключения соглашений с банками об использовании этих стандартов.

55. Горизонтальные и «вертикальные» соглашения по антимонопольному законодательству.

Гении, писавшие о проблемах конкуренции (не все, но основные из учебника):

1)Паращук Сергей Анатольевич – статья: Правовые проблемы принятия и применения норм законодательства о защите конкуренции, улучшающих либо ухудшающих положение хозяйствующих субъектов // Предпринимательское право (2018);

2)Пузыревский Сергей Анатольевич – заведующий кафедрой конкурентного права МГЮА, с 10 июня 2021 года назначен статс-секретарем - заместителем руководителя ФАС России – Антиконкурентные соглашения и недобросовестная конкуренция: Учеб. пособ. / Отв. ред. С.А. Пузыревский. М., 2016;

3)Кинёв Александр Юрьевич – начальник управления ФАС, затем заместитель руководителя ФАС (с 2016 года – член ЦИК РФ) – Кинев А.Ю. Картели и другие антиконкурентные соглашения: право и практика. М., 2011.

Виды монополистической деятельности:

1. злоупотребление хозяйствующим субъектом своим доминирующим положением на рынке;

2. антиконкурентные соглашения – рассматриваем тут только это;

3. антиконкурентные согласованные действия;

4. антиконкурентная координация экономической деятельности.

Соглашение в антимонопольном законодательстве – договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме (п. 18 ст. 4 ФЗ от 26.07.2006 № 135-ФЗ (ред. от 02.07.2021) «О защите конкуренции»).

Виды антиконкурентных соглашений = горизонтальные соглашения + вертикальные соглашения.

1)Горизонтальные соглашения – соглашения, которые достигаются между ХС, осуществляющими деятельность на одном рынке и являющиеся конкурентами. Запрещены вообще все.

2 вида: картели и иные соглашения.

а) Картель с экономической точки зрения – это форма монополистического объединения, основанная на соглашении конкурентов. В отличие от всяких трестов и синдикатов здесь ХС сохраняет самостоятельность!

Картель по ФЗ-135 – это соглашение между хозяйствующими субъектами-конкурентами: 1. осуществляющими продажу товаров на одном товарном рынке (картель продавцов),

2. или между хозяйствующими субъектами, осуществляющими приобретение товаров на одном товарном рынке (картель покупателей),

3. если такие соглашения приводят или могут привести к следующим последствиям:

1)установлению или поддержанию цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат) и (или) наценок;

2)повышению, снижению или поддержанию цен на торгах;

3)разделу товарного рынка по территориальному принципу, объему продажи или покупки товаров,

ассортименту реализуемых товаров либо составу продавцов или покупателей (заказчиков);

4)сокращению или прекращению производства товаров;

5)отказу от заключения договоров с определенными продавцами или покупателями (заказчиками). На всякий случай: ответственность за картели – ст. 178 УК РФ и ст. 14.33 КоАП РФ.

Статья: Кинёв А.Ю. Уголовная ответственность за картели: практика применения ст. 178 УК РФ: состав материальный (потому что крупный ущерб как последствие – более 9 млн руб.), имеется поощрительное примечание (совершившее преступление лицо освобождается от ответственности, если сообщило о преступлении и помогало в его раскрытии), материалы из ФАС направляются в органы внутренних дел для решения вопроса о возбуждении уголовного дела, ЮЛ привлекаются по КоАП РФ.

Лекция Паращука: в дореволюционном законодательстве была УО, сейчас у нас тоже есть (ст. 178 УК). Картель ч.1 ст. 11 ФЗ-135. Последствия – повышение снижение цен на торгах, раздел рынка, отказ от заключения договора, сокращение производства. Если 2 ИП без долей и у них картель – что же делать? Если предприниматели действуют на локальном рынке, то эти предприниматели могут быть признаны участниками

344

картеля. А если предприниматели, которые, например там цены на хлеб повысят мы просто их не заметим и всем пофиг.

б) Иные соглашения (ч. 3, 4 ст. 11 ФЗ-135): соглашения ХС, являющихся участниками рынков электрической энергии (мощности) и др., если такие соглашения приводят к манипулированию ценами на оптовом и (или) розничных рынках электрической энергии (мощности); соглашения о навязывании контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора; соглашения об экономически, технологически и иным образом не обоснованном установлении ХС различных цен (тарифов) на один и тот же товар; соглашения о создании другим ХС препятствий к доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка; соглашения об установлении условий членства (участия) в профессиональных и иных объединениях.

Между ХС могут быть заключены соглашения о совместной деятельности если суммарная стоимость их активов превышает 7 млрд руб. Или суммарная выручка 10 млрд. Для заключения таких соглашений нужно спросить согласие у антимонопольного органа – сделки экономической концентрации (это п. 8 ч. 1 ст. 27 ФЗ-135 + письмо ФАС РФ от 24.12.2015 «О применении 4 антимонопольного пакета»).

2)Вертикальные соглашения – это соглашения между ХС:

1. которые не конкурируют между собой, 2. один из которых приобретает товар или является его потенциальным приобретателем,

3. а другой предоставляет товар или является его потенциальным продавцом.

Особенности в субъектном составе: они не конкуренты! Это любые гражданско-правовые договоры

влюбой форме, которые предусматривают переход товара от одного лица к другому для целей последующей продажи товара (например, дилерские соглашения).

Условия запрета вертикальных соглашений:

1)приводят или могут привести к установлению цены перепродажи товара, кроме, если продавец устанавливает для покупателя максимальную цену перепродажи товара (Варламова на спецкурсе говорила это для защиты потребителя);

2)такими соглашениями предусмотрено обязательство покупателя не продавать товар ХС, который является конкурентом продавца. Данный запрет не распространяется на соглашения об организации покупателем продажи товаров под товарным знаком либо иным средством индивидуализации продавца или производителя.

Ст. 12 ФЗ-135: допускаются вертикальные соглашения:

1)в письменной форме (кроме фин организаций), если это договоры коммерческой концессии;

2)между ХС, доля каждого из которых на товарном рынке товара, являющегося предметом соглашения, не превышает 20%;

3)вертикальные соглашения между ХС, чье доминирующее положение не может быть признано (субъекты МСП, ИП), если их суммарная выручка за год не более 400 млн руб.

56. Понятие и виды недобросовестной конкуренции.

Международные акты: Парижская конвенция по охране промышленной собственности (1883), Договор о ЕАЭС (2014), Договор стран СНГ о проведении согласованной антимонопольной политики (2000).

Акт недобросовестной конкуренции – всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах (Парижская конвенция 1883).

П. 9 ст. 4 ФЗ-135: недобросовестная конкуренция – любые действия ХС (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении ПД, противоречат законодательству РФ, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим ХС-конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

Паращук: запрет на недобросовестную конкуренцию осуществляется в рамках конструкции общего запрета данного правонарушения, а также примерного перечня специальных запретов отдельных актов недобросовестной конкуренции. Общий запрет – в определении недобросовестной конкуренции.

Противоречие требованиям добропорядочности, разумности, справедливости: в ФЗ нет определений, решает ФАС и судебная практика (см. ПП ВС РФ от 04.03.2021 № 2 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства» - там определений нет, но есть примеры).

Вред как последствие: имущественный вред + неимущественный (вред деловой репутации). Субъекты= ХС + финансовые организации. Органы гос власти не признаются. Для определения

субъектов неважны= доля субъекта + занятие им доминирующего положения.

345

Виды недобросовестной конкуренции:

Минимум правовой охраны в этой области (Парижская конвенция 1883) - подлежат запрету:

1)все действия, способные каким бы то ни было способом вызвать смешение в отношении предприятия, продуктов, промышленной или торговой деятельности конкурента;

2)ложные утверждения при осуществлении коммерческой деятельности, способные дискредитировать предприятие, продукты, промышленную или торговую деятельность конкурента;

3)указания или утверждения, использование которых при осуществлении коммерческой деятельности может ввести общественность в заблуждение относительно характера, способа изготовления, свойств, пригодности к применению или количества товаров.

Глава 2.1 ФЗ-135 – запреты (классификация по порядку из учебника, а не их ФЗ):

1. Смешение – получение неправомерных преимуществ в конкурентной борьбе за счет паразитирования на деловой репутации известного потребителям (или конкурентам) ХС.

Предполагает смешение в сознании предпринимателей и потребителей между деятельностью

(товарами, работами, услугами) подлинного носителя деловой репутации (добросовестного конкурента) и ложного имитатора (недобросовестного конкурента).

Состав (ст. 14.6 ФЗ-135): не допускается недобросовестная конкуренция путем совершения ХС действий (бездействия), способных вызвать смешение с деятельностью ХС-конкурента либо с товарами или услугами, вводимыми ХС-конкурентом в гражданский оборот на территории РФ, в том числе:

1)незаконное использование обозначения, тождественного товарному знаку, фирменному наименованию, коммерческому обозначению, наименованию места происхождения товара ХСконкурента либо сходного с ними до степени смешения, путем его размещения на товарах, этикетках, упаковках или использования иным образом в отношении товаров, которые продаются либо иным образом вводятся в гражданский оборот на территории РФ, а также путем его использования в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, включая размещение в доменном имени и при других способах адресации;

2)копирование или имитация внешнего вида товара, вводимого в гражданский оборот ХС-

конкурентом, упаковки такого товара, его этикетки, наименования, цветовой гаммы, фирменного стиля в целом (в совокупности фирменной одежды, оформления торгового зала, витрины) или иных элементов, индивидуализирующих ХС-конкурента и (или) его товар.

Письмо ФАС от 24.12.2015 «О применении 4 АМ пакета»:

Копирование внешнего вида изделия – воспроизведение внешнего вида изделия другого ХС и введение его в гражданский оборот. Имитация внешнего вида товара – своеобразное подражание товару конкурента

сцелью создания у покупателей впечатления о принадлежности таких товаров линейке имитируемых товаров. Пример – использование при размещении контекстной рекламы ключевых слов (словосочетаний),

тождественных или сходных до степени смешения с принадлежащим другому лицу средством индивидуализации (п. 172 ПП ВС РФ от 23.04.2019 № 10 «О применении части 4 ГК РФ»).

2.Дискредитация – распространение ложных, неточных или искаженных сведений, которые могут причинить убытки ХС и (или) нанести ущерб его деловой репутации, в том числе в отношении:

1) качества и потребительских свойств товара, предлагаемого к продаже другим ХС-конкурентом,

назначения такого товара, способов и условий его изготовления или применения, результатов, ожидаемых от использования такого товара, его пригодности для определенных целей;

2) количества товара, предлагаемого к продаже другим ХС-конкурентом, наличия такого товара на рынке, возможности его приобретения на определенных условиях, фактического размера спроса на такой товар;

3) условий, на которых предлагается к продаже товар другим ХС-конкурентом, в частности цены товара (ст. 14.1 ФЗ-135).

Совокупность следующих условий для наличия состава:

1) сведения полностью или частично не соответствуют действительности (являются ложными, неточными или искаженными. Причем до тех пор, пока распространявший их не докажет обратное);

2) сведения распространены (распространение сведений - опубликование их в печати, трансляцию по радио и др. СМИ, изложение в служебных характеристиках, публичных выступлениях, заявлениях, адресованных должностным лицам, или сообщение в любой форме нескольким или хотя бы одному лицу);

3) сведения способны причинить ХС убытки либо нанести ущерб его деловой репутации (вероятность или угроза причинения вреда в будущем).

3.Введение в заблуждение – приобретение конкурентных преимуществ и привлечение покупательского (потребительского) спроса посредством введения в заблуждение ХС и потребителей в отношении предлагаемых им товаров (работ, услуг). Такие действия отвлекают клиентуру от добросовестных субъектов предпринимательства и дезинформируют потребителей о реальном положении на рынке.

Запрет введения в заблуждение в отношении:

346

1)качества и потребительских свойств товара, предлагаемого к продаже, назначения такого товара, способов и условий его изготовления или применения, результатов, ожидаемых от использования такого товара, его пригодности для определенных целей;

2)количества товара, предлагаемого к продаже, наличия такого товара на рынке, возможности его приобретения на определенных условиях, фактического размера спроса на такой товар;

3)места производства товара, предлагаемого к продаже, изготовителя такого товара, гарантийных обязательств продавца или изготовителя;

4)условий, на которых товар предлагается к продаже, в частности цены (ст. 14.2 ФЗ-135).

4.Некорректное сравнение: у ХС и потребителей создается ложное впечатление о превосходстве товаров недобросовестного конкурента над товарами конкурента.

Некорректное сравнение – сравнение ХС и (или) его товара с другим ХС-конкурентом и (или) его товаром, в том числе:

1) сравнение с другим ХС-конкурентом и (или) его товаром путем использования слов «лучший», «первый», «номер один», «самый», «только», «единственный», иных слов или обозначений, создающих впечатление о превосходстве товара и (или) ХС, без указания конкретных характеристик или параметров сравнения, имеющих объективное подтверждение, либо в случае, если утверждения, содержащие указанные слова, являются ложными, неточными или искаженными;

2) сравнение с другим ХС-конкурентом и (или) его товаром, в котором отсутствует указание конкретных сравниваемых характеристик или параметров либо результаты сравнения не могут быть объективно проверены;

3) сравнение с другим ХС-конкурентом и (или) его товаром, основанное исключительно на незначительных или несопоставимых фактах и содержащее негативную оценку деятельности ХС-конкурента

и(или) его товара (ст. 14.3 ФЗ-135).

5.Дезорганизация – различные формы: промышленный шпионаж, заклеивание или уничтожение рекламных щитов, подстрекательство служащих конкурента к невыполнению своих обязанностей или подкуп последних с этой целью и др. НО в ФЗ-135 сказано только про незаконное получение, использование, разглашение информации, составляющую коммерческую или иную охраняемую законом (внимание:

суды за формальный подход – если тайна охраняется иными актами, то судебная практика не признает ее в качестве охраняемой законом) тайну (ст. 14.7 ФЗ-135):

1) получение и использование указанной информации, обладателем которой является другой ХСконкурент, без согласия лица, имеющего право ею распоряжаться; ФАС: информация должна быть получена от лица, которое не имело ей распоряжаться, например, контрагент владельца (владел информацией на законном основании, но передавать ее не имел права);

2) использование или разглашение указанной информации, обладателем которой является другой ХСконкурент, вследствие нарушения условий договора с лицом, имеющим право ею распоряжаться;

3) использование или разглашение указанной информации, обладателем которой является другой ХСконкурент и которая получена от лица, имеющего или имевшего доступ к указанной информации вследствие выполнения служебных обязанностей, если не истек установленный законом или договором срок ее неразглашения.

Письмо ФАС от 24.12.2015 г. «О применении 4 АМ пакета»: различие между вторым и третьим составами в статусе лица.

ФЗ от 29.07.2004 № 98-ФЗ (ред. от 09.03.2021) «О коммерческой тайне»:

коммерческая тайна – режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду.

Информация, составляющая коммерческую тайну – сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны.

6.Недобросовестное использование результатов интеллектуальной деятельности

Отличие от смешения: квалифицирующий признак – совершение ХС действий по продаже, обмену или иному введению в оборот товара, если при этом незаконно использовались РИД, за исключением средств индивидуализации, принадлежащих ХС-конкуренту (ст. 14.5 ФЗ-135).

Состав:

1) незаконное использование правонарушителем РИД и приравненных к ним средств индивидуализации своего конкурента;

347

2)продажа, обмен или иное введение в оборот товара, осуществляемые на основе указанного неправомерного использования.

РИД – объекты права промышленной собственности: изобретение, полезная модель, промышленный образец и т.д.

Незаконное использование – применение указанных объектов третьими лицами без согласия правообладателя.

Правообладатели РИД: 1) обладатели патентов на изобретение, полезную модель, промышленный образец; 2) правомерные пользователи указанных объектов промышленной собственности на основании соглашения с правообладателем.

7. Недобросовестное приобретение и использование исключительного права на средства индивидуализации – получение конкурентных преимуществ за счет недобросовестного приобретения и использования исключительного права на средства индивидуализации ЮЛ, средства индивидуализации товаров, работ или услуг (ст. 14.4 ФЗ-135).

Письмо ФАС от 24.12.2015 «О применении 4 АМ пакета»: незаконное использование –

несанкционированное владельцем использование объекта интеллектуальной собственности, в том случае, если такая санкция необходима. Негативные последствия и преимущества проявляются только тогда, когда товар с незаконным использованием интеллектуальной собственности поступает в гражданский оборот.

Форма вреда – убытки.

В случае признания таких действий недобросовестной конкуренцией решение антимонопольного органа

вотношении приобретения и использования исключительного права на ТЗ направляется заинтересованным лицом в ФОИВ по интеллектуальной собственности (Роспатент) для признания недействительным предоставления правовой охраны товарному знаку.

Перечень запретов на иные формы недобросовестной конкуренции не ограничен (ст. 14.8 ФЗ-135),

так учебник относит сюда еще демпинг.

8. Демпинг (демпинговый импорт) – импорт товара на таможенную территорию РФ по цене ниже нормальной стоимости такого товара (п. 5 ст. 2 ФЗ от 08.12.2003 г. № 165-ФЗ «О специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мерах при импорте товаров»). Товар является предметом демпингового импорта, если экспортная цена данного товара ниже сопоставимой цены аналогичного товара, складывающейся при обычном ходе торговли таким аналогичным товаром на рынке иностранного государства, из которого экспортируется данный товар.

Расчетный/конструированный способ установления демпинговой маржи Демпинговая маржа – выраженное в % отношение нормальной стоимости товара за вычетом экспортной

цены товара к его экспортной цене (п. 4 ст. 2 ФЗ-165).

Для определения этого сравниваем две величины:

1)экспортную цену товара (цена товара, по которой он импортируется (ввозится) на таможенную территорию РФ);

2)и его нормальную стоимость (цена аналогичного товара при обычном ходе торговли им) в государстве экспортера.

На основе сопоставления указанных величин определяется демпинговая маржа.

Обычный ход торговли – купля-продажа аналогичного товара на рынке иностранного государства, в котором производится или из которого экспортируется товар, являющийся объектом расследования, по цене не ниже средневзвешенной себестоимости аналогичного товара, определяемой исходя из средневзвешенных издержек производства и средневзвешенных торговых, административных и общих издержек.

В случае отсутствия сделок купли-продажи товара при обычном ходе торговли на рынке иностранного государства, либо в случае, если в силу низкого объема продажи аналогичного товара при обычном ходе торговли или в силу особой ситуации на рынке иностранного государства невозможно произвести сопоставление экспортной цены с его нормальной стоимостью, то возможно сопоставление экспортной

цены: 1) со сравнимой ценой аналогичного товара или 2) с издержками производства данного товара в стране его происхождения и прибылью.

Объем продажи аналогичного товара при обычном ходе торговли на рынке иностранного государства достаточен, если составляет не менее чем 5% (можно и ниже, если достаточно).

Противоправный демпинг – импорт причиняет материальный ущерб или создает угрозу его причинения отрасли российской экономики или существенно замедляет создание отрасли российской экономики (если это установлено в результате расследования, проведенного ФОИВ).

Материальный ущерб отрасли российской экономики – подтвержденное доказательствами ухудшение положения отрасли российской экономики, которое наступило вследствие демпингового импорта или субсидируемого импорта и выражается, в частности, в сокращении объема производства аналогичного товара

вРФ и объема его реализации на рынке РФ, снижении рентабельности производства такого товара,

348

негативном воздействии на товарные запасы, занятость, уровень заработной платы в данной отрасли российской экономики, уровень инвестиций в данную отрасль российской экономики.

Угроза причинения материального ущерба – подтвержденная доказательствами неизбежность причинения материального ущерба отрасли российской экономики.

Правовые последствия установления противоправного демпинга в результате антидемпингового расследования – применение антидемпинговых мер в противодействие демпинговому импорту, которые применяются по решению Правительства РФ (с возможностью продления) посредством:

1)введения антидемпинговой пошлины, в том числе предварительной (не менее, чем через 60 дней со дня начала расследования);

2)или одобрения ценовых обязательств, принятых экспортером.

Антидемпинговая пошлина – пошлина, которая применяется при введении антидемпинговой меры и взимается таможенными органами независимо от взимания ввозной таможенной пошлины.

Применение: в отношении товара, который поставляется всеми экспортерами и является предметом демпингового импорта, причиняющего ущерб отрасли российской экономики.

Применение демпинговой пошлины в зависимости от видов демпинговой маржи:

1.Индивидуальная демпинговая маржа – антидемпинговая пошлина применяется индивидуально в отношении каждого известного иностранного экспортера или иностранного производителя товара;

2.Единая демпинговая маржа – антидемпинговая пошлина применяется на недискриминационной основе

вотношении всех известных иностранных экспортеров или иностранных производителей товара.

Срок действия антидемпинговой меры не должен превышать 5 лет со дня начала применения или со дня завершения повторного расследования, которое проводилось в связи с изменившимися обстоятельствами.

9)Иные формы из практики (абз. 3 п. 6 ПП ВС РФ от 04.03.2021 № 2 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства»): НКО может быть признана хозяйствующим субъектом для целей применения антимонопольного законодательства, в том числе если она объединяет коммерческие организации и

индивидуальных предпринимателей, действующих на определенных товарных рынках, и представляет их экономические интересы, связанные с конкуренцией на товарных рынках (например, профессиональные объединения субъектов рынка в той мере, в какой решения этих некоммерческих организаций способны оказать влияние на общие условия обращения товаров на рынке и позволяют извлекать доход членам некоммерческой организации из предложения товаров на рынке).

57.Неправомерные акты и действия органов публичной власти, ограничивающие

конкуренцию.

Это не монополистическая деятельность (ибо это не ХС). Виды правонарушений:

1) индивидуальные акты и действия (в ФЗ-135: акты и действия (бездействие) ФОИВ, ОГВ субъектов РФ, ОМСУ, иных осуществляющих функции указанных органов или организаций, организаций, участвующих в предоставлении государственных или муниципальных услуг, а также государственных внебюджетных фондов, ЦБ РФ, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции)

Такие правонарушения делятся на две группы:

а) неправомерные акты и действия, посягающие на свободу конкуренции и предпринимательства

– принятие различных актов, которые ограничивают, не допускают, устраняют конкуренцию. Перечень актов

вч. 1 ст. 15 ФЗ-135 (11 штук):

1.введение ограничений в отношении создания ХС в какой-либо сфере деятельности, а также установление запретов или введение ограничений в отношении осуществления отдельных видов деятельности или производства определенных видов товаров;

2.необоснованное препятствование осуществлению деятельности ХС, в том числе путем установления не предусмотренных законодательством РФ требований к товарам или к хозяйствующим субъектам;

3) установление запретов или введение ограничений в отношении свободного перемещения товаров в РФ, иных ограничений прав хозяйствующих субъектов на продажу, покупку, иное приобретение, обмен товаров;

349

4) дача ХС указаний о первоочередных поставках товаров для определенной категории покупателей (заказчиков) или о заключении в приоритетном порядке договоров;

5.установление для приобретателей товаров ограничений выбора ХС, которые предоставляют такие

товары;

6.предоставление ХС доступа к информации в приоритетном порядке;

7)предоставление государственной или муниципальной преференции в нарушение требований

(судебная практика: объекты электро- и теплоснабжения, находящиеся в государственной или муниципальной собственности, могут быть переданы в хозяйственное ведение или оперативное управление государственным или муниципальным унитарным предприятиям без проведения конкурсных процедур);

8)создание дискриминационных условий;

9)установление и (или) взимание не предусмотренных законодательством РФ платежей при предоставлении государственных или муниципальных услуг, а также услуг, которые являются необходимыми

иобязательными для предоставления государственных или муниципальных услуг;

10)дача ХС указаний о приобретении товара, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации;

11)непринятие мер по преобразованию или ликвидации унитарного предприятия, осуществляющего деятельность на товарном рынке, находящемся в состоянии конкуренции, либо создание унитарного предприятия, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

б) акты и действия по неправомерному приобретению избыточных властных полномочий

(укрепление собственной власти по отношению к предпринимателям по отношению к предпринимателям). В ФЗ-135 2 варианта таких нарушений:

1. наделение ОГВ полномочиями, которые могут привести к недопущению, устранению, ограничению конкуренции;

2. совмещение функций органов власти и функций ХС и наоборот.

2) Неправомерные соглашения и согласованные действия, приводящие к недопущению, ограничению, устранению конкуренции.

Тут особенности субъектного состава: соглашения достигаются между:

1)ФОИВ, ОГВ субъектов РФ, ОМСУ, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, ЦБ РФ

2)между этими органами и самими ХС

Последствия таких соглашений – приводят/могут привести:

1)повышению, снижению или поддержанию цен (за некоторыми искл когда разрешено законом);

2)экономически, технологически и иным образом не обоснованному установлению различных цен (тарифов) на один и тот же товар;

3)разделу товарного рынка по территориальному принципу, объему продажи или покупки товаров, ассортименту реализуемых товаров либо по составу продавцов или покупателей (заказчиков);

4)ограничению доступа на товарный рынок, выхода из товарного рынка или устранению с него ХС (ст.

16 ФЗ-135).

НОВОЕ – Постановление Правительства РФ от 09.12.2021 № 2234 «О соглашениях между высшими ОИВ субъектов РФ и ХС – производителями азотных удобрений» - соглашения допустимы при совокупности условий:

а) предмет соглашений – взаимодействие высших ОИВ субъектов РФ и ХС - производителей удобрений

и(или) входящих с ними в одну группу лиц ХС по поставке удобрений;

б) соглашениями на весь период их действия определяется цена реализации удобрений не выше средней цены ХС – производителя удобрений, сложившейся в мае – июле 2021 г. на условиях франко-завод;

в) соглашениями определяются объемы и виды удобрений, поставляемых в субъекты РФ; г) соглашения не ограничивают право сельскохозяйственных товаропроизводителей и дистрибьюторов

выбирать поставщиков удобрений; д) в соглашениях предусматривается использование сельскохозяйственными товаропроизводителями

удобрений исключительно для проведения сельскохозяйственных работ; е) в соглашениях не допускаются переуступка и перепродажа сельскохозяйственными

350