10.6.1. Нарушения при составлении

РЕШЕНИЯ О ПРОВЕДЕНИИ ВЫЕЗДНОЙ ПРОВЕРКИ

И ИХ ПОСЛЕДСТВИЯ

Решение о проведении выездной проверки - это документ, на основании которого проверяющие получают доступ на территорию (в помещения) налогоплательщика (п. 1 ст. 91 НК РФ), неограниченный доступ к налоговой и бухгалтерской документации (п. 12 ст. 89 НК РФ).

Видимо, именно поэтому п. 2 ст. 89 НК РФ специально определены сведения, которые должны содержаться в решении, а форма решения согласно абз. 9 п. 2 ст. 89 НК РФ утверждена ФНС России и является обязательной для применения налоговыми органами (п. 3 Приказа ФНС России от 25.12.2006 N САЭ-3-06/892@).

В связи с этим практически любое нарушение требований п. 2 ст. 89 НК РФ или отступление от формы решения может стать для вас основанием для того, чтобы не пустить налоговиков на свою территорию (пп. 10, 11 п. 1 ст. 21 НК РФ).

Так, налоговиков можно не пускать, если:

- в решении неверно указано ваше полное или сокращенное наименование (для организаций) либо Ф.И.О. (для физических лиц);

- в решении отсутствует указание на должности, фамилии и инициалы членов проверяющей бригады либо эти сведения не совпадают со сведениями, указанными в служебных удостоверениях инспекторов;

- указанные в решении проверяемый период и предмет проверки говорят о том, что планируется проведение незаконной повторной или третьей по счету в текущем году выездной проверки;

- на решении нет подписи руководителя налогового органа (его заместителя) или оттиска печати.

Обратите внимание!

Пользоваться правом на отказ в доступе проверяющих на свою территорию (в помещения) следует с осторожностью. См. об этом в разд. 10.7.1 "Доступ на территорию налогоплательщика при проведении выездной проверки".

В подобных случаях вы вправе также обжаловать решение в вышестоящий налоговый орган или суд (ст. ст. 137, 138 НК РФ).

Обратите внимание!

Федеральным законом от 02.07.2013 N 153-ФЗ устанавливается обязательный досудебный порядок обжалования всех ненормативных актов налоговых органов, а также действий (бездействия) их должностных лиц. Исключение составляют акты, вынесенные вышестоящими органами по результатам рассмотрения жалоб, а также акты ФНС России и действия (бездействие) ее должностных лиц (п. 4 ст. 1, ст. 3 данного Закона). Указанный Закон вступил в силу по истечении одного месяца со дня его официального опубликования (опубликован 3 июля 2013 г. на официальном интернет-портале правовой информации http://www.pravo.gov.ru).

До 1 января 2014 г. обязательный досудебный порядок обжалования применяется только в отношении решений, принятых по итогам налоговых проверок в рамках ст. 101 НК РФ (п. 2 ст. 138 НК РФ, ч. 3 ст. 3 Закона N 153-ФЗ).

Таким образом, с 1 января 2014 г. налогоплательщики смогут обжаловать любые акты налоговых органов, а также действия (бездействие) их должностных лиц в судебном порядке только после обращения в вышестоящий налоговый орган (абз. 1 п. 2 ст. 138 НК РФ). На акты вышестоящих органов, вынесенные по результатам рассмотрения таких жалоб, и на все акты ФНС России и действия (бездействие) ее должностных лиц требование об обязательном досудебном обжаловании распространяться не будет.

Подробно об обжаловании решений налоговых органов, принимаемых в ходе налоговых проверок, рассказано в разд. 25.1 "Обжалование процедурных решений и действий налоговых органов при налоговых проверках".

Отменить решение о проведении выездной проверки по мотивам только формальных нарушений требований законодательства вряд ли удастся. Например, суды не находят оснований для отмены решения, если в нем ошибочно указано на проведение проверки в связи с ликвидацией организации. Особенно это касается случаев, когда налоговые органы исправили ошибку путем принятия отдельного акта о внесении изменений в первоначальное решение (см., например, Постановление ФАС Московского округа от 14.08.2012 N А40-26973/12-99-126).

Также не будет основанием для отмены решения о проведении выездной проверки отсутствие в решении сведений о том, кто является руководителем проверяющей группы (Постановление ФАС Поволжского округа от 30.10.2007 N А12-7517/07-С61).

Полагаем, что единственное формальное нарушение, которое может повлечь за собой отмену решения о проведении выездной проверки, это подписание решения неуполномоченным лицом. Об этом косвенно свидетельствует позиция ВАС РФ, которая нашла отражение в Определении от 25.08.2009 N ВАС-10889/09.

В то же время нарушения могут иметь и существенный характер. Так, налоговый орган при составлении решения может нарушить правила ст. 89 НК РФ, которые призваны защищать налогоплательщика от избыточного налогового контроля, например:

- выйти за пределы ограничений по проверяемому периоду (п. 5 ст. 89 НК РФ);

- не учесть ограничения по количеству проверок в течение календарного года (п. 5 ст. 89 НК РФ);

- вынести решение в отношении налогоплательщика, которого он не вправе проверять (п. 2 ст. 89 НК РФ).

В этом случае есть все основания рассчитывать на отмену такого решения в судебном порядке (см., например, Постановления ФАС Центрального округа от 19.02.2009 N А08-2803/2008-25 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 22.06.2009 N ВАС-7239/09), ФАС Северо-Западного округа от 14.05.2008 N А56-31372/2007).

Более того, итоговое решение по соответствующей выездной проверке, если она все же будет проведена, также подлежит отмене (см., например, Постановления ФАС Центрального округа от 22.05.2012 N А35-8347/2011, от 07.11.2011 N А35-8901/201, ФАС Волго-Вятского округа от 27.10.2008 N А39-1580/2008, ФАС Северо-Западного округа от 30.04.2009 N А05-11647/2008).