2.8.2. Допрос свидетелей

В ходе камеральной проверки налоговики могут проводить допросы свидетелей. Такой вывод следует из ст. 90 НК РФ.

Примечание

О процедуре допроса свидетеля в ходе проведения налоговой проверки рассказано в разд. 10.8.1 "Допрос свидетелей".

В то же время некоторые суды считают, что проведение допроса свидетелей в ходе камеральной проверки не соответствует ее природе (см., например, Постановление ФАС Центрального округа от 28.12.2011 N А08-2014/2011).

Однако отметим, что в Налоговом кодексе РФ нет запрета на подобные действия налоговых органов. На это указывает и Минфин России (Письмо от 30.11.2011 N 03-02-07/1-411). Такого же мнения придерживаются и некоторые суды, когда принимают протоколы допросов свидетелей в качестве доказательств, которые налоговики могли учесть при принятии решений по камеральным проверкам (см., например, Постановления ФАС Московского округа от 03.08.2009 N КА-А40/7052-09, от 23.07.2009 N КА-А40/5922-09).

2.8.3. Назначение экспертизы

По нашему мнению, из п. 3 ст. 95 НК РФ следует, что назначение экспертизы при камеральной проверке возможно только в прямо установленных Налоговым кодексом РФ случаях.

Указанную норму ввел Федеральный закон от 07.06.2011 N 132-ФЗ, который внес изменения в абз. 1 п. 3 ст. 95 НК РФ.

Отметим, что с 1 января 2012 г. вступил в силу абз. 5 п. 8 ст. 262 НК РФ, устанавливающий право налоговых органов назначать экспертизу отчетов о выполненных НИОКР (п. 3 ст. 2, ч. 1 ст. 4 Закона N 132-ФЗ). Экспертиза проводится в рамках камеральной проверки декларации по налогу на прибыль по итогам налогового периода, если одновременно с ней налогоплательщик подаст такой отчет (п. п. 1, 2 ст. 88, абз. 2 п. 8 ст. 262 НК РФ).

Примечание

Отметим, что отчеты о выполненных НИОКР будут представляться по научным исследованиям и (или) опытно-конструкторским разработкам, которые включены в Перечень, установленный Правительством РФ. Обязанность подать такой отчет будет возникать у налогоплательщиков, если они учли расходы на НИОКР в размере фактических затрат с применением коэффициента 1,5 (п. п. 7, 8 ст. 262 НК РФ).

Впервые налогоплательщики представляют отчеты вместе с декларациями по налогу на прибыль по итогам 2012 г. в срок до 28 марта 2013 г. включительно (п. 4 ст. 289 НК РФ). Таким образом, с 2013 г. проведение экспертизы возможно в том числе и при камеральной проверке декларации по налогу на прибыль.

В то же время п. 1 ст. 95 НК РФ предусматривает возможность привлечения эксперта для участия в любых действиях по осуществлению налогового контроля. ФНС России придерживается мнения, что камеральная проверка является одной из форм такого налогового контроля, поэтому привлечение эксперта в рамках данной процедуры правомерно (Письмо от 29.12.2012 N АС-4-2/22690 (п. 5)).

Отметим, что до внесения вышеуказанных изменений п. 3 ст. 95 НК РФ предусматривал, что экспертиза назначается постановлением должностного лица, осуществляющего выездную проверку. Это давало основания полагать, что в рамках камеральной проверки проводить экспертизу нельзя.

Однако практика показывала, что налоговики привлекали экспертов в порядке, который установлен ст. 95 НК РФ, и при проведении камеральных проверок. И суды их в этом нередко поддерживали.

Например, ФАС Центрального округа пришел к выводу, что налоговики вправе учесть результаты почерковедческой экспертизы подписей счетов-фактур, которые затребованы в ходе камеральной проверки НДС (Постановление от 23.04.2008 N А14-3176/2007110/25).

Кроме того, по мнению некоторых судов, формулировка п. 3 ст. 95 НК РФ дает основание считать, что экспертиза назначается постановлением только в ходе проведения выездной проверки. В других случаях, в том числе при проведении камеральной налоговой проверки, соблюдать эту процедуру привлечения эксперта налоговый орган не обязан (Постановления ФАС Центрального округа от 23.04.2008 N А14-3176/2007110/25, ФАС Западно-Сибирского округа от 13.02.2006 N Ф04-185/2006(19515-А67-25)).

Примечание

С процессом привлечения эксперта в ходе проведения налоговой проверки можно ознакомиться в разд. 10.8.2 "Экспертиза".

Отметим, что п. 1 ст. 95 НК РФ по-прежнему предусматривает возможность привлечения эксперта при любых формах налогового контроля. Изменится ли позиция судов по рассматриваемому вопросу после внесения изменений в п. 3 ст. 95 НК РФ, сказать сложно.

Существует вероятность, что они будут следовать тому же подходу, что и раньше. В этом случае назначение экспертизы при камеральной проверке будет признаваться законным, даже если она проводится не в отношении отчета о выполненных НИОКР.