VIII

Предисловие

В предлагаемой книге пришлось повторить отдельные по- ложения, высказывавшиеся автором ранее в других публика- циях. Это делалось для удобства читателя. Кроме того, в усло- виях, когда на читателя обрушивается непрерывный поток не- лепостей и псевдонаучных суждений о договоре, не будет излишним воспроизвести доводы, которые, как представляет- ся, соответствуют истине и способны служить общественной пользе.

Настоящая работа выполнена при информационно» поддержке ком- пании «Консультант Плюс».

Глава I

ПРАВОВАЯ ПРИРОДА ДОГОВОРА

§ 1. Понятие и структура договора

В зарубежной юридической литературе на первый план выносятся такие экономические функции договора, как спо- собствование созданию и умножению богатства, а также уп- равление им¹. Оценивая значение договора, известный аме- риканский юрист Р. Паунд пишет, что «богатство в коммер- ческий век вырастает преимущественно из договоров». При этом имеется в виду богатство как общества в целом, так и каждого отдельного субъекта, заключающего договоры. По иыражению немецких исследователей К. Цвайгерта и X. Кет- ца, договор «более всего способствует увеличению обществен- ной пользы»-.

Казалось бы, в нашей стране договор также призван со- здавать и умножать богатство. С отказом от планово-админис- тративной регламентации хозяйственной деятельности дого- вор, по высказыванию В.Ф. Яковлева, «превратился в само- стоятельное и главное средство регулирования экономических отношений»³. Закрепление в ГК РФ принципа свободы дого- вора, увеличение числа дозволительных положений в законо-

¹ См.: Осакве К. Экономико-философская интерпретация договора в англо-американском общем праве: либеральная теория договора // Жур- им российского права. 2004. На 9. С. 105.

'' Цвайгерт К., Кетц X. Введении в сравнительное правоведение в сфере частного права. М., 1998. Т. 2. С. 9.

¹ Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 1994. №7. С. 112.

2

Глава 1. Правовая природа договора

дательстве о договорах создали предпосылки для широкой ини- циативы и самостоятельности субъектов в использовании ре- гулятивного потенциала договора.

Между тем повышения экономической отдачи от догово- ра наше общество явно не ощущает. Говорить о договоре как об инструменте создания и умножения богатства в россий- ских условиях не приходится. Основным препятствием для раскрытия возможностей договора служит правовая наука. Ее схоластические, путаные построения затрудняют познание сущности договора и уводят в сторону от выявления и исполь- зования его потенциала для повышения эффективности хо зяйствования, увеличения прибыли в сфере предприниматель- ства.

Рассматриваемые в настоящей книге договоры в юриди- ческой литературе именуются «индивидуальнымии, «частно- правовыми», «частными». Более точным представляется тер- мин «частный» договор, выражающий отраслевую принад- лежность этого объекта. Наименование «индивидуальный» в данном случае менее корректно, поскольку создает впечатле- ние заключения договора индивидом с самим собой, тогда как договор всегда является двусторонним либо многосторонним соглашением.

Термин «частный» предпочтителен еще и потому, что по- зволяет отделить рассматриваемые договоры от так называе- мых «нормативных» договоров. Концепция нормативных до- говоров в последние полвека получила детальную разработку в правовой теории. В данной книге этот класс договоров не будет затрагиваться как не имеющий отношения к исследуе- мым проблемам.

Определение понятия договора в настоящее время содер- жится в законе. Статья 420 ГК РФ, именуемая «Понятие дого- вора», предусматривает, что «договором признается соглаше- ние двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей».

Понимание договора как соглашения сторон, порожда- ющего обязательство между ними, сложилось в российской