Историческая школа права

С критикой рационализма теории естественного права и идей просвещения в начале XIX в. выступил ряд немецких юристов, создавших историческую школу права.

Взгляды

*Нет естественного права.

*Есть лишь положительное право.

*Оно имеет свои законы развития, не зависящие от разума.

*Само право – историческое наследие народа, которое не может и не должно произвольно меняться.

Обычай – дух народа – источник права

*Подлинным бытием, источником права является не закон, произвольно принимаемый, изменяемый, отменяемый государством, а обычай, выражающий дух народа.

Основатель исторической школы права

*Профессор права в Геттингене Густав Гуго (1764–1844 гг.).

Книга: “Учебник естественного права, или философия положительного права”.

Отвергает концепцию общественного договора:

*Во-первых, таких договоров никогда не было – все государства и учреждения возникали и изменялись другими путями;

*Во-вторых, общественный договор практически невозможен – миллионы незнакомых людей не могут вступить в соглашение и договориться о вечном подчинении учреждениям;

*В-третьих, концепция общественного договора вредна – никакая власть не будет прочной, если обязанность повиновения зависит от исследования ее исторического происхождения из договора.

Власть и право возникали по-разному. Исторически.

* Все правовые системы существуют только временно, для определенного народа в определенный исторический момент.

Возникновение права.

*Право возникает из потребности решения споров.

*Юридический порядок – такой порядок, при котором возникающие споры решаются третьим лицом. Это решение споров предоставлено власти.

*Признак права – принуждение, но не только по установлению государства.

*Независимо от законодательной власти с древних времен существует и развивается обычное право, преторское право.

Право развивается также как язык и нравы народа

Статья “Являются ли законы единственными источниками юридических истин”:

* Язык и нравы развиваются сами по себе, без договоров и предписаний.

* Право развивается также, как правила игры. В процессе практики. Постепенно. В процессе игр возникают и постепенно получают общее признание определенные способы решения этих ситуаций.

* Кто их автор? Все – и никто.

* То же и право – оно складывается из обычаев, возникших и получивших признание в среде народа.

* Обычаи, в отличие от закона, общеизвестны и привычны.

* Исторически сложившийся обычай и есть подлинный источник права.

Различие наук о праве

* Юриспруденция должна состоять из трех частей:

- юридической догматики;

- философии позитивного права;

- истории права.

Юридическая догматика – это «юридическое ремесло» - она занимается действующим позитивным правом. Для нее достаточно эмпирического разума.

Философия и история права составляют «разумную основу научного познания права». Это – «элегантная юриспруденция».

История права призвана показать, что право складывается исторически, а не создается законодателем.

ПРАВО НЕ МОЖЕТ БЫТЬ КАРДИНАЛЬНО ИЗМЕНЕНО В РЕЗУЛЬТАТЕ РЕВОЛЮЦИИ – КОНСЕРВАТИЗМ.

Фридрих Карл Савиньи (1779-1861 гг.).

Профессор Берлинского университета

Повод

*В 1814 г. была опубликована брошюра юриста Тибо с призывом созвать съезд юристов, теоретиков и практиков, для разработки общего для всей Германии гражданского уложения.

Ответ

Савиньи ответил Тибо брошюрой “О призвании нашего времени к законодательству и правоведению”.

Взгляды

* Право не создается законодателем.

* Оно не может зависеть от случая или произвола власти.

* Право – продукт народного духа!

* Право – это не отвлеченные понятия. Это живое восприятие юридических институтов общим сознанием данного народа.

Природное право

* Поначалу – символические действия, отражающие установление или прекращение юридических отношений.

* Далее – норма становится больше, запомнить их все могут только специальные люди – юристы.

* Они обосабливаются в особе сословие.

Научная обработка права юристами – обязательная и необходимая предпосылка законодательной деятельности.

ЛИБЕРАЛИЗМ

Великая французская революция открыла дорогу развитию капитализма.

Либерализм делал основной упор на защиту и обоснование “гражданской свободы”, понимаемой как свобода частной инициативы, предпринимательства, договоров, свобода слова, совести, мнений и печати.

Особенно настойчиво либерализм отстаивал невмешательство государства в экономическую жизнь.

Либерализм во Франции. Б. Констан

Государственный строй Франции этого периода был монархическим; политическими правами пользовались дворянство и очень узкий круг крупных капиталистов.

Анри-Бенджамен Констан де Ребек (1767-1830 гг.). Род. в Лозанне. Философ, писатель. Политический деятель периода Великой Французской революции. Сочинение: “Курс конституционной политики” (1816 – 1820 гг.):

Свобода:

- личная;

- политическая.

*** У Древних народов была только политическая свобода, и не было личной свободы:

- Коллективный суверенитет.

- Им предписывались обязательные религия, нравы; государство вмешивалось в отношения собственности, регламентировало промыслы и т.д.

*** У новых народов другое понимание свободы.

- ГОСУДАРСТВА стали большими.

- Голос одного гражданина уже не имеет решающего значения.

- Отмена рабства лишила свободных досуга.

- Время заниматься политическими делами у свободных стало меньше.

- Воинственный дух древних народов сменился коммерческим духом.

- Сменился род занятий человека. Он занят промышленностью, торговлей, трудом.

* НОВАЯ свобода – личная, гражданская свобода

* Независимость индивидов от государственной власти.

*А также религиозная свобода, свобода слова, свобода печати и промышленной деятельности.

*Свободная конкуренция – “наиболее надежное средство совершенствования всех промыслов”.

Против “мании регламентирования”.

* Государство не должно вмешиваться в промышленную деятельность.

* Оно ведет коммерческие дела “хуже и дороже, чем мы сами”.

* Законодательная регламентация заработной платы рабочих – возмутительное насилие.

Государство

* “чрезмерная степень власти” – плохо

* “политическая свобода есть только гарантия индивидуальной” (!).

* Конституционная монархия - хорошо.

* Монарх – “нейтральная власть”.

- Монарх принимает участие во всех властях, предупреждает конфликты между ними, обеспечивает их согласованную деятельность.

Ему принадлежат права вето, роспуска выборной палаты, он назначает членов наследственной палаты пэров, осуществляет право помилования.

* Король не имеет никаких интересов “кроме интересов охраны порядка и свободы”.

Все только для собственников. Имущественный ценз.

Ограниченность либерализма.

* “Одна лишь собственность обеспечивает досуг; только собственность делает человека способным к пользованию политическими правами”.

* Лишь собственники “проникнуты любовью к порядку, справедливости “и к сохранению существующего”.

* Бедняки “не обладают большим разумением, нежели дети, и не более, чем иностранцы, заинтересованы в национальном благосостоянии”.

* Если им предоставить политические права они попытаются использовать это для посягательства на собственность.

* Политические права – только тем, у кого есть доход, дающий возможность существовать в течение года, не работая по найму.

Самостоятельной властью является судебная власть. (!)

Либерализм в Англии.

Взгляды И. Бентама на право и государство.

Буржуазная революция в Англии, несмотря на ее компромиссный исход, создала благоприятные условия для развития капитализма. В Англии происходит промышленный переворот. Промышленная буржуазия стремится к более широкому и четкому внедрению буржуазных принципов в право, к предоставлению ей решающего участия в политической власти. Одновременно в Англии растет пролетариат. Начинаются его выступления. В 30-х г. XIX в. возникает рабочее движение за демократическую конституцию – чартизм.

Иеремия Бентам (1748 – 1832 гг.).

Род. в Лондоне в семье адвоката.

Против теории естественного права.

* Понятие естественного права неопределенно и всеми толкуется по-разному.

* «Общественный договор» - бессмысленное и химеричное понятие.

* Государства создавались насилием и утверждались привычкой.

Против теории общественного договора

* Она возбуждает в народе тягу к восстанию, к сопротивлению, к беспорядкам.

Против Декларации прав человека и гражданина 1789 г.

* Идея прав личности ведет к обоснованию анархии, сопротивлению государственной власти.

Право нельзя противопоставлять закону

* “Право”, противопоставляемое закону, “является величайшим врагом разума и самым страшным разрушителем правительства”.

* Реальное право лишь то, которое установлено государством.

Польза

* существующее законодательство архаично и несовершенно.

* его нужно усовершенствовать, принимая во внимание пользу, выгоду (от лат. utilitas – польза, выгода)

“Природа подчинила человека власти удовольствия и страдания. Им мы обязаны всеми нашими идеями, ими обусловлены все наши суждения, все наши решения в жизни... Принцип пользы подчиняет все этим двум двигателям”.

“Наибольшее счастье для наивозможно большего числа членов общества: вот единственная цель, которую должно иметь правительство”.

*** Это т.н. теория УТИЛИТАРИЗМА.

- Нет общегосударственных интересов.

- Единственно реальные интересы – это интересы отдельных лиц.

Право

* Закон сам по себе – зло:

- он связан с применением наказания (страдание);

- при его осуществлении возможны ошибки.

* “Каждый закон есть нарушение свободы”.

* Но закон – зло неизбежное, без него невозможно обеспечить безопасность.

* Главное – собственность: “Собственность и закон родились вместе и умрут вместе. До закона не было собственности; устраните закон, и собственность перестанет существовать”.

«Никто не причинит вред самому себе»

* Государство не должно регулировать те действия, где люди могут вредить только сами себе.

Нельзя законодательным путем искоренить пьянство, разврат, расточительство. Это принесет больше вреда, чем пользы, ибо приведет к усложнению законодательства, мелочной регламентации частной жизни, введению чрезмерно суровых наказаний, развитию шпионства и всеобщей подозрительности.

Труды Бентама значительно повлияли на развитие буржуазной политико-правовой идеологии. Его даже называли Ньютоном законодательства.

Лекция 14. ПОЗИТИВИЗМ

Огюст Конт (1798-1857)

Родился в г. Монпелье в семье сборщика податей. Был учеником Сен-Симона, но разошелся во взглядах со своим учителем и приступил к разработке собственной философии. Основной труд: «Курс позитивной философии» в 6 т. (1830-1842).

Философские взгляды

* Философия не может постичь сути всех вещей.

* Главное – описать как возникают и протекают явления

* Описать и классифицировать ВСЕ известные факты

*Вывести общие закономерности их развития.

«Основной характер позитивной философии выражается в признании всех явлений подчиненными неизменным естественным законам, открытие и сведение числа которых до минимума и составляет цель всех наших усилий, причем мы считаем безусловно недоступным и бессмысленным искание так называемых причин, как первичных, так и конечных».

Человечество всегда искало ответы на главные вопросы.

*** Три стадии:

☺ теологическая (с древности до 1300 г.) – все явления объясняются с точки зрения религии;

☺ метафизическая (1300-1800 г.) – сказывается рационализм, идеи Платона и Аристотеля. Появляются отвлеченные (метафизические) понятия: «идеи», «формы», «общественный договор», «субстанция», «вещь в себе», «абсолютный дух», «материя» и т.д.

На этой стадии прошли Реформация, Просвещение, Революция.

☺ научная (позитивная) (XIX век) – действительно научное изучение природы и общества (социология), отказ от абстрактных понятий, описания и систематизации фактов.

Позитивные знания основаны на фактах (!)

* Все позитивные (основанные на фактах) знания заключены в науках.

Социология *термин введен Контом

*Общество – органическое целое.

*Человек – НЕ АТОМ, а часть огромного общественного организма.

Солидарность.

* Даже противоположные классы (капиталисты и пролетарии) в принципе солидарны т.к. каждый из них выполняет общественно необходимую функцию.

Государство

* Нужно для поддержания общественной солидарности, для противодействия разрушительным силам

Государство должно «объединять частные силы для общей цели и предупреждать фатальную склонность к коренному расхождению в идеях, чувствах и интересах».

* общественная солидарность достигается средствами материальными и нравственными

* нужны две власти:

- светская;

- и духовная.

Политические взгляды

*Против либерализма.

* Против неорганизованности и бессистемности производства, эгоизма и индивидуализма.

* С сочувствием говорил о тяжелом положении пролетариев.

* Деление общества на капиталистов и наемных рабочих необходимо, как в армии:

“Армия не может существовать без офицеров, равно как и без солдат; это простое понятие одинаково приложимо к промышленному строю, как и к военному порядку. Хотя современная промышленность все еще бессистемна, однако естественно установившееся деление на предпринимателей и рабочих составляет, без сомнения, необходимый зародыш для окончательной организации. Никакое великое предприятие не могло бы существовать, если бы каждый исполнитель должен был бы быть также управляющим или если бы управление было неопределенно вверено косной и безответственной толпе”.

Солидарность Социократия

*“План реорганизации социальной жизни”

* Должны быть:

- патрициат (крупные капиталисты, банкиры, землевладельцы). Это – “концентрированная сила богатства”. Они управляют;

- священники-позитивисты (жрецы позитивистской церкви). Занимаются образованием, воспитанием, исправлением преступников;

- пролетариат (“рассеянная сила числа”) должен в 33 раза превышать численность патрициата. Создают материальные богатства.

- мелкая буржуазия должна исчезнуть.

* Против индивидуализма, против теорий невмешательства государства в частную жизнь.

* Все выполняют работу ради общих интересов.

Право

* Понятие Право возникло в теологический период человеческого существования. Как представление о богоустановленности власти.

* В метафизический период было выдвинуто понятие «права человека» как противопоставление «божественному праву» и для борьбы с ним. Оно выполнило лишь разрушительную роль.

* Когда эти права человека попытались осуществить на практике, “они тотчас же обнаружили свою антисоциальную природу, стремясь увековечить индивидуализм”.