29. Защита интересов ответчика. Возражения против иска. Встречный иск.

Способы защиты ответчика против иска. Два способа:

1) Возражения ответчика.

а) Возражения процессуального характера. Направлены на прекращение производства по делу либо на устранение нависшей над ответчиком угрозы, т.е. процессуальное воздействие направлено на прекращение производства по делу (указывают на неподведомственность, нарушение подсудности, на нарушения досудебного порядка урегулирования спора и т.д.).

б) Возражения материально-процессуального характера. Цель – получить отказ в удовлетворении иска. Разновидности:

- ответчик ссылается на неверный выбор норм материального права (например, истец применил нормы СК, а следовало применить нормы ГК, ТК, если брак не зарегистрирован).

- соглашается, что он нарушил право истца, но просит суд признать пропущенный срок исковой давности.

- соглашается с нарушенным правом, но указывает, что это право им восстановлено (расписка о передаче денег по займу).

- ответчик утверждает, что право истца не нарушал.

2) Встречный иск.

Это материальные требования ответчика к истцу, при этом ответчик по основному иску является истцом по встречному, а истец – ответчиком. К такому иску предъявляются все требования для составления искового заявления за исключением подсудности (направляется в тот же суд, где рассматривается основной иск) и требований о досудебном урегулировании спора. Встречный иск должен быть направлен на выполнение следующих условий:

а) направлен на исключение первоначального иска (иск о взыскании алиментов – основной, иск об оспаривании отцовства – встречный).

б) направлен на зачёт первоначального иска, при этом срок исполнения обязательства по встречному иску должен наступить (арендодатель просит взыскать с арендатора арендную плату, а арендатор просит взыскать сумму займа, срок возврата которой наступил). Сумма встречного иска не должна превышать сумму основного иска.

в) два требования тесно взаимосвязаны между собой, их совместное рассмотрение может привести к более быстрому и правильному рассмотрению спора.

Встречный иск предъявляется с момента возбуждения дела и до вынесения решения.

30. Судебный приказ: понятие, процессуальный порядок рассмотрения требований о выдаче судебного приказа. Отмена судебного приказа.

Судебный приказ - судебное постановление, вынесенное судьей единолично на основании заявления о взыскании денежных сумм или об истребовании движимого имущества от должника по следующим требованиям (ст. 122 ГПК):

1) требование основано на нотариально удостоверенной сделке.

2) требование основано на сделке, совершенной в простой письменной форме.

3) требование основано на совершенном нотариусом протесте векселя в неплатеже, неакцепте и недатировании акцепта.

4) заявлено требование о взыскании алиментов на несовершеннолетних детей, не связанное с установлением отцовства, оспариванием отцовства (материнства) или необходимостью привлечения других заинтересованных лиц. Но если в заявлении указано требование о взыскании алиментов в твёрдой сумме, то такое заявление должно рассматриваться в порядке искового производства.

- заявлено требование о взыскании с граждан недоимок по налогам, сборам и другим обязательным платежам;

- заявлено требование о взыскании начисленной, но не выплаченной работнику заработной платы;

- заявлено органом внутренних дел требование о взыскании расходов, произведенных в связи с розыском ответчика, или должника, или ребенка, отобранного у должника по решению суда.

Судебный приказ является одновременно исполнительным документом и приводится в исполнение в порядке, установленном для исполнения судебных постановлений.

Лицо, подающее заявление о выдаче судебного приказа, именуется взыскателем, а лицо, привлечённое к ответственности, должником (ст. 124 ГПК), однако ст. 126 ГПК этих лиц называет сторонами, а в соответствии со ст. 38 ГПК сторонами являются истец и ответчик. Учитывая, что производство бесспорное, в нём не могут участвовать стороны, значит, ст. 126 противоречит ст. 124 в отношении наименований лиц. Данная коллизия не устранена.

Заявление (не исковое) подаётся по правилам общей территориальной подсудности, а родовая подсудность исключается, так как подаётся всегда мировому судье. Заявление оплачивается гос. пошлиной, но в размере 50% от суммы гос. пошлины, которая д.б. оплачена в исковом производстве.

Согласно ст. 23 ГПК мировой судья рассматривает имущественные споры на сумму, не превышающую 50 тыс. рублей, но учитывая, что приказное производство бесспорное, ограничение в сумме не предусмотрено.

Получив заявление, суд в течение 3 дней рассматривает вопрос о том, подлежит ли данное заявление отказу в принятии. Если суд отказывает в принятии заявления, он выносит определение, если нет оснований к отказу, то законодатель ничего не говорит о вынесении определения о принятии.

Судья отказывает в принятии заявления о вынесении судебного приказа по основаниям:

Статья 134. Отказ в принятии искового заявления

1. Судья отказывает в принятии искового заявления в случае, если:

1) заявление не подлежит рассмотрению и разрешению в порядке гражданского судопроизводства, поскольку заявление рассматривается и разрешается в ином судебном порядке; заявление предъявлено в защиту прав, свобод или законных интересов другого лица государственным органом, органом местного самоуправления, организацией или гражданином, которым настоящим Кодексом или другими федеральными законами не предоставлено такое право; в заявлении, поданном от своего имени, оспариваются акты, которые не затрагивают права, свободы или законные интересы заявителя;

2) имеется вступившее в законную силу решение суда по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям или определение суда о прекращении производства по делу в связи с принятием отказа истца от иска или утверждением мирового соглашения сторон;

3) имеется ставшее обязательным для сторон и принятое по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям решение третейского суда, за исключением случаев, если суд отказал в выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда.

2. Об отказе в принятии искового заявления судья выносит мотивированное определение, которое должно быть в течение пяти дней со дня поступления заявления в суд вручено или направлено заявителю вместе с заявлением и всеми приложенными к нему документами.

3. Отказ в принятии искового заявления препятствует повторному обращению заявителя в суд с иском к тому же ответчику, о том же предмете и по тем же основаниям. На определение судьи об отказе в принятии заявления может быть подана частная жалоба.

Статья 135. Возвращение искового заявления

1. Судья возвращает исковое заявление в случае, если:

1) истцом не соблюден установленный федеральным законом для данной категории споров или предусмотренный договором сторон досудебный порядок урегулирования спора либо истец не представил документы, подтверждающие соблюдение досудебного порядка урегулирования спора с ответчиком, если это предусмотрено федеральным законом для данной категории споров или договором;

2) дело неподсудно данному суду;

3) исковое заявление подано недееспособным лицом;

4) исковое заявление не подписано или исковое заявление подписано и подано лицом, не имеющим полномочий на его подписание и предъявление в суд;

5) в производстве этого или другого суда либо третейского суда имеется дело по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям;

6) до вынесения определения суда о принятии искового заявления к производству суда от истца поступило заявление о возвращении искового заявления.

2. О возвращении искового заявления судья выносит мотивированное определение, в котором указывает, в какой суд следует обратиться заявителю, если дело неподсудно данному суду, или как устранить обстоятельства, препятствующие возбуждению дела. Определение суда должно быть вынесено в течение пяти дней со дня поступления заявления в суд и вручено или направлено заявителю вместе с заявлением и всеми приложенными к нему документами.

3. Возвращение искового заявления не препятствует повторному обращению истца в суд с иском к тому же ответчику, о том же предмете и по тем же основаниям, если истцом будет устранено допущенное нарушение. На определение судьи о возвращении заявления может быть подана частная жалоба.

Кроме того, судья отказывает в принятии заявления в случае, если:

1) заявлено требование, не предусмотренное статьей 122 ГПК;

2) место жительства или место нахождения должника находится вне пределов Российской Федерации;

3) не представлены документы, подтверждающие заявленное требование;

4) из заявления и представленных документов усматривается наличие спора о праве;

5) заявленное требование не оплачено государственной пошлиной.

Порядок вынесения судебного приказа.

Судебный приказ по существу заявленного требования выносится в течение пяти дней со дня поступления заявления о вынесении судебного приказа в суд. Судебный приказ выносится без судебного разбирательства и вызова сторон для заслушивания их объяснений. Судья высылает копию судебного приказа должнику, который в течение десяти дней со дня получения приказа имеет право представить возражения относительно его исполнения. Судья отменяет судебный приказ, если от должника в установленный срок поступят возражения относительно его исполнения. В определении об отмене судебного приказа судья разъясняет взыскателю, что заявленное требование им может быть предъявлено в порядке искового производства. Копии определения суда об отмене судебного приказа направляются сторонам не позднее трех дней после дня его вынесения. В случае, если в установленный срок от должника не поступят в суд возражения, судья выдает взыскателю второй экземпляр судебного приказа, заверенный гербовой печатью суда, для предъявления его к исполнению. По просьбе взыскателя судебный приказ может быть направлен судом для исполнения судебному приставу-исполнителю. В случае взыскания государственной пошлины с должника в доход соответствующего бюджета на основании судебного приказа выдается исполнительный лист, который заверяется гербовой печатью суда и направляется судом для исполнения в этой части судебному приставу-исполнителю.

Вынесенный судебный приказ направляется должнику. Срок направления не указан, исходя из общего правила искового производства такой срок составляет 3 дня.

Судебный приказ состоит из 2 частей – вводной и резолятивной. При высылке с.п. должнику он уведомляется о том, что вправе не согласиться с вынесенным с.п., о чём должен известить суд в теч. 10 дней со дня получения с.п. Должник вправе не обосновывать своё возражение, но при получении возражения суд отменяет с.п.. Судебный приказ не обжалуется в апелляционном порядке, и после вступления его в законную силу должник вправе обжаловать с.п. лишь в надзорную инстанцию.

При неполучении возражения от должника суд выдаёт взыскателю подлинный с.п. либо сам направляет его в службу судебных приставов-исполнителей), с.п. является одновременно и исполнительным документом, однако если суд разрешает вопрос о распределении судебных расходов, то кроме приказа суд выдаёт и исполнительный лист.

С.п. имеет общие черты с решением:

- это судебное постановление.

- выносится судом.

- разрешает требования по существу.

Однако имеется ряд различий:

- с.п. выносится только мировым судьёй.

- выносится лишь в отношении движимого имущества и взыскании денежных средств.

- выносится по требованиям, установленным закрытым перечнем.

- выносится судьёй по правилам, не регламентированным ГПК.

- возражения об отмене не аргументируются.

- является исполнительным документом.