Билет 3-28

Вопрос №3.

Методология ТГП.

1. Метод науки - это совокупность средств, приемов, правил и операций теоретического освоения правовой действительности, способов построения и обоснования системы юридического знания.

2. В теории государства и права широко используются средства и приемы, которые выработаны философией, логикой, социологией, психологией, правоведением и другими науками. Прежде всего нужно выделить роль философии в научном познании государственно-правовой действительности, а именно: диалектического метода исследования, категорий содержания и формы, причины и следствия и т.п., законов единства и борьбы противоположностей, перехода количественных изменений в качественные, отрицания отрицания.

3. Для познания и объяснения основных закономерностей государственно-правовых явлений теория широко использует логические приемы, посредством которых теоретические принципы исследования переводятся в плоскость реальности, становятся работающей теорией. Анализ. Как прием научного мышления выявляет структуру государства и права, фиксирует их составные элементы, устанавливает характер взаимосвязи между ними. Важным средством логического анализа государственно-правовой надстройки является метод формализации. Он дает возможность установить логические связи и отношения между исходными, определяющими ее элементами, отвлекаясь от второстепенных свойств и признаков государства и права. Синтез. Как прием научного познания используется теорией государства и права для обобщения тех данных, которые получены в результате анализа различных свойств и признаков изучаемых явлений. Синтезируя аналитические знания отдельных элементов государства и права, мы получаем представление о государстве и праве в целом. Индукция. Такой логический прием заключается в изначальном познании отдельных (или первичных) сторон или свойств государства и права, на основе которого затем даются обобщения различного уровня. Например, выявив признаки государственного органа, исследователь может сделать объективный вывод о том, что такое орган государства. Дедукция. Посредством логических умозаключений от общего к частному, от общих суждений к частным или другим общим выводам познаются общие закономерности и свойства государства и права. Затем, постепенно расчленяя их на определенные группы, единичные образования, им дается научная оценка (определение). Гипотеза - это научное предположение, выдвигаемое для объяснения какого-либо явления, требующее проверки на опыте и теоретического обоснования для того, чтобы стать научной теорией. ТГП не только констатирует достигнутое, познанное наукой. Ее задача состоит в том, чтобы перейти на основе имеющихся фактов от незнания к знанию, выявить более глубинные закономерности государства и права, их определенные стороны и тенденции развития.

4. Общие категории науки отнюдь не перечеркивают частных методов, а, наоборот, предполагают их. Специальные и частные методы в познании права и государства состоят в применении таких познавательных средств, которые пригодны лишь для изучения отдельных сторон, ограниченных и специфических областей государственно-правовой реальности. Конкретно-социологический метод может быть эффективно использован при изучении различных сфер деятельности правовых и государственно-политических институтов, результативности принимаемых ими решений, а также своевременности и надежности правового регулирования или правовой охраны.

5. Целый ряд приемов, таких, как наблюдение, анкетирование, интервьюирование, эксперимент и т.п., используется в рамках конкретно-социологического метода для поиска оптимальных вариантов правовых решений, разработки обоснованных прогнозов в области проведения социально-правовых реформ, в области контроля над преступностью, включая ее организованные и наиболее опасные формы. Метод требует, чтобы предлагаемые научные рекомендации основывались на обстоятельном изучении и учете всех социальных факторов, будь они благоприятными, положительными или отрицательными, препятствующими развитию, конкретно и всесторонне оценивали действенность, социальную значимость и последствия решений в области права и государства. Сравнительно-правовой метод имеет важное значение в методологии государствоведения и правоведения. Реформирование и совершенствование государственно-политической и правовой практики невозможно без сопоставления сходных объектов пoзнания, существующих одновременно или разделенных известным периодом времени. Формально-юридический метод является традиционным, свойственным юридической науке, выходящим из ее природы. Уже в период средневековья сложились целые школы и направ­ления (глоссаторы, постглоссаторы), развивавшие приемы толко­вания правовых норм и формального анализа действовавшего законодательства. Формальный метод составляет обязательную, необходимую ступень в научном познании права и государства, ибо помогает описать, обобщить, классифицировать, систематизировать, передать полученное знание ясным, вполне определенным образом.

6. Анализ государственно-правовых объектов как сложных систем, противоречивых по характеру и многообразию протека­ющих в них процессов, требует применения целого комплекса «пакета» методов, в том числе и тех, которые успешно применяются в других областях современного знания. Одним из таких методов выступает правовое моделирование, исходящее из идеи подобия, из предположения, что между различными объектами могут устанавливаться взаимно однозначные соответствия, так что, зная характеристики одного из них (модели), можно с дос­таточной определенностью судить о другом (об оригинале).

7. Усложнение и расширение предмета исследования, новые зап­росы практики вынуждают обращаться ко всем точным, надеж­ным и строгим методам исследования, к которым относятся ма­тематические, математико-статистические, кибернетичес­кие и др. методики. Логико-математические и статистические методы являются достижением научно-технической революции, связаны с наличием в любых, включая право, государство, системах определенных статистических закономерностей, коли­чественных показателей.

8. Выбор конкретного метода, его приоритетное использование находятся в зависимости от предмета и задач исследования. Чаще всего системный метод позволяет изучать право, государство, политику как комплексный процесс, выявлять на общем фоне развития те или иные проявления, проследить их причинно-следственные связи. Взятый абстрактно, безотноси­тельно к предмету, метод исследования едва ли принесет приращение знаний, но при умелом его выборе и использовании метод может рационализировать познавательную деятельность теоретика, обеспечить ее научную корректность и практическую результативность, он позволяет систематизировать и оценить накопленные фактические данные, сделать прогноз на будущее.

Вопрос №33.

Право, государство и политика.

1. Право и государство друг друга не порождают. Они оба порождены обществом. Вместе с тем это не приводит к их параллельному независимому друг от друга сосуществованию. Их действие постоянно пересекается. Государство участвует в реализации права, правовые нормы распространяют свое силовое поле и на государство, превращая его в одного из субъектов правоотношения. Это закономерно: как стороны, "моменты" одной органической целостности они не могут не взаимодействовать. Многочисленные факты свидетельствуют, что взаимодействие государства и права протекает далеко не всегда мирно. Относительная самостоятельность государства от общества позволяет ему принимать противоправные решения, в том числе и путем издания противоправных законов. Закон противоречит праву. Оборачивание приведенной формулы и утверждение о противоречии права закону в принципе неправильно. Право, непосредственно оформляя наиболее глубинное - обменное - отношение, которое, став юридическим, затем воспроизводится на другом уровне как отношение политическое, государственно-властное, ближе всех к ядру общества и поэтому является основой, определяет политические и все прочие общественные отношения, связь которых с ядром опосредствована промежуточными звеньями. Можно и должно говорить о правовых основах политики, но нельзя о политических основах права. Право - феномен не политический. Политикой является лишь правотворческая деятельность государства и ее продукты - законы и иные нормативные акты государственной власти.

2. Вместе с тем то, что государство выполняет важную общественную функцию, решая общие дела населения, повлияло на право. Общие дела объективно требуют целенаправленной организации их осуществления публичной властью в отличие от частных дел, реализующихся по воле и усмотрению отдельных индивидов.

3. Прежде чем характеризовать единство, различия и взаимосвязь государства, права и политики, необходимо сначала определить данные понятия. Единство состоит в том, что государство и право: 1 ) возникают и развиваются совместно; 2) имеют одинаковые подходы к сущности и типологии; 3) выступают средствами управления, инструментами власти; 4) призваны сочетать и обеспечивать личные, групповые и общественные интересы; 5) основаны на едином базисе, определяются социально-экономическими и духовными факторами и т.п. Различия между государством и правом: 1 ) если государство есть особая организация политической власти, то право есть социальный регулятор; 2) если государство выражает силу, то право — волю; 3) если первичным элементом государства является государственный орган, то первичным элементом права — норма; 4) они также не совпадают по формам, функциям и т.д. Взаимодействие государства и права: 1. с одной стороны, воздействие государства на право состоя том, что первое формирует, изменяет, отменяет второе (правотворчество), а также реализует и охраняет его (правоприменение); 2. с другой стороны, право воздействует на государство, упорядочивая деятельность государственного аппарата, устанавливая компетенцию его органов. Выделяют два основных типа взаимоотношений между государством и правом: 1) когда государство стоит над правом, выступая определяющим фактором (характерно для антидемократических государств); 2) когда право стоит над государством, выступая его ограничителем (характерно для правовых государств).

Вопрос №63.

Место и роль судебного прецедента и нормативного договора в системе источников российского права.

Формы права — это способ выражения вовне государственной воли, юридических правил поведения. Под системой источников права следует понимать совокупность правовых актов, содержащих нормы права и направленные на урегулирование различных общественных отношений.

Прежде чем анализировать различные формы права, необходимо сначала рассмотреть соотношение понятий «форма права» и «источник права». Если исходить из общепринятого значения слова «источник» как всякого начала или основания, корня и причины, исходной точки, то применительно к юридическим явлениям следует понимать под источником права три фактора:

1) источник в материальном смысле (материальные условия жизни общества, формы собственности, интересы и потребности людей и т.п.);

2) источник в идеологическом смысле (различные правовые учения и доктрины правосознание и т.д.);

3) источник в формально-юридическом смысле — это и есть форма права.

Выделяют четыре основные формы права:

1. нормативный акт — это правовой акт, содержащий нормы права и направленный на урегулирование определенных общественных отношений. (К их числу относятся Конституция, законы, подзаконные акты и т.п.);

2. правовой обычай — это исторически сложившееся правило поведения, содержащееся в сознании людей и вошедшее в привычку в результате многократного применения, приводящее к правовым последствиям (например, согласно ст. 5 ГК РФ, отдельные имущестаенные отношения могут регулироваться обычаями делового оборота);

3. юридический прецедент — это судебное или административное решение по конкретному юридическому делу, которому придается сила нормы права и которым руководствуются при разрешении схожих дел (распространен преимущественно в странах общей правовой семьи — Англии, США, Канаде и т.д.); Здесь значительную роль в правотворчестве играют судьи - право есть то, что говорят о нем судьи. Судебный прецедент, как источник права практически не используется российской правовой системой.

4. нормативный договор — соглашение между правотворческими субъектами, в результате которого возникает новая норма права (например. Федеративный договор РФ 1992 г.). Договор об образовании СССР 1922 года. Нормативный договор действует непосредственно, общеобязателено выступает в качестве основы для других нормативно-правовых актов.