Билет 10-21

Вопрос № 10.

Форма правления: понятие, виды и тенденции современного развития

1. Форма правления характеризует способ организации государственной власти, включающий порядок образования и деятельность высших органов государственной власти, их взаимоотношений друг с другом и населением.

2. Источники – Ковлер А. И. «Исторические формы демократии: проблемы политико-правовой теории»; Тихомиров Л. А. «Монархическая государственность».

3. По форме правления различают монархии и республики. 1). Монархия предполагает такую форму правления, когда во главе государства бессрочно стоит монарх (король, царь, император, султан и т.п.), власть которого передается по наследству. К признакам монархической формы правления относятся следующие: а) единовластие, зависимость других органов государственной власти от монарха; б) бессрочное осуществление государственной власти; в) передача государственной власти по наследству. Монархии бывают: а). неограниченные (абсолютные), в которых (Россия в 17-18 в.в., Саудовская Аравия и др.) носителем государственного суверенитета выступает единолично монарх. Вся верховная государственная власть сосредоточена в его руках. б). ограниченные, в которых (Великобритания, Бельгия, Япония и др.) государственная власть монарха ограничена либо особыми конституционными актами, либо выборным (представительным) органом государственной власти (парламентом). 2). Республика предполагает такую форму правления, когда органы верховной государственной власти (парламент, президент и др.) выбираются на определенный срок и зависят от избирателей. Признаки республики следующие: а) выборность верховных органов государственной власти; б) определенная их зависимость от населения (избирателей); в) срочность в осуществлении власти органами государства. Различают республики: а). рабовладельческие, б). феодальные, в). парламентарные и президентские республики. а).Президентские республики (США, Аргентина, Сирия и др.) - президент избирается непосредственно населением, является главой государства и главой исполнительной власти, не имеет права роспуска парламента, формирует правительство, которое ответственно перед ним. б). Парламентарные республики (Италия, Германия и др.) - глава государства (президент) избирается парламентом. Правительство формируется парламентом, ему подотчетно и несет ответственность перед ним. В случае выражения недоверия парламентом правительству следует отставка прежнего состава правительства и формирование нового кабинета.

4. Проблематика. Стираются различия этих форм, возникают смешанные формы, в монархиях появляются черты республики, а в республиках – черты монархии. Уменьшается число абсолютных монархий.

Вопрос № 40.

Понятие и структурные элементы системы права.

1. Право - система общеобязательных, охраняемых государством норм, регулирующая общественные отношения между людьми, их коллективами и организациями, через определение правомерно-дозволенного и запрещенного поведения. Система права – объективно обусловленная системой общественных отношений внутреннее строение права, выраженное в объединении и расположении нормативного материала и способов его внешнего выражения в определенной последовательности

2. Источники - Синюков В.Н. «Российская правовая система»; Сорокин В.Д, «Метод правового регулирования (теоретические проблемы)»; Тиунова Л .Б. «Системные связи правовой действительности».

3. Система права - более узкое по объему понятие, чем правовая система, в которую кроме системы права, входят правосознание и юридическая практика.

4. Свойства системы права: 1). особая разновидность общественной системы, которая тесным образом связана с другими социальными системами, юридической практикой и правосознанием. 2). важнейший элемент государственного суверенитета. 3). обладает суверенностью, т.е. "верховенством" среди других социальных регуляторов (политических, нравственных, религиозных и т.п.) внутри страны и обязательностью. 4). относится к формализованным системам, поскольку властные, общеобязательные веления выражаются всегда в определенных формально-юридических источниках (законах и подзаконных актах). 5). стабильность системы права 6). функциональная система, выполняющая регулятивные и охранительные, экономические и политические, идеологические и иные функции. 7). сложноорганизованная система.

5. Структурные элементы системы права: 1). нормативно-правовые предписания (принципы, нормы, формулы, дефиниции, рисунки и т.п.) – логически завершенное и формально определенное общеобязательное веление (распоряжение, правило и т.п.), которое регулирует поведение людей, их коллективов и организаций. 2). институт права - это внутренне и внешне обособленная часть отрасли права, представляющая единый комплекс нормативных предписаний, который регулирует определенный вид родственных отношений ( институт купли-продажи, мены и т.д.) 3). отрасль права - внутренне и внешне обособленную часть системы права, представляющую единый комплекс нормативных предписаний и институтов права, которые с помощью специфических методов и средств обеспечивают цельное регулирование определенного типа родственных отношений (гражданское право, конституционное право, административное право и т.д.) Основаниями, в соответствии с которыми нормативные предписания и институты группируются в самостоятельные отрасли, являются: предмет, метод, принципы, средства, цели и задачи, функции, понятия, термины и иные факторы.

5.Проблематика. В юридической науке отсутствуют четкие критерии и механизмы преобразования института права в самостоятельную отрасль. Дискуссионными остаются вопросы определения оснований для выделения специфики той или иной отрасли права в системе права, вопросы комплексных (межотраслевых) отраслей, включающих институты различных отраслей системы права.

Вопрос №59.

Пробелы в праве: понятие и способы их устранения.

Пробелы в праве - следствие того, что ни одна даже самая совершенная юридическая система не в состоянии охватить все возможные случаи, с которыми могут встретиться правоприменительные органы в процессе своей деятельности.

Вместе с тем, сталкиваясь с проблемой, не предусмотренной действующим правом, они не должны уклоняться от ее решения, ссылаясь на отсутствие надлежащих нормативных актов, их неполноту или противоречивость, приводящую к аномии. Выход из сложившегося положения становиться возможным благодаря свойству правовой системы саморазвиваться и, восполняя отсутствующие структурные элементы в соответствии с функциональными потребностями права, удовлетворять нужды общества, стремящегося к стабилизации и сохранению целостности, а потому нуждающегося в урегулировании всех дезорганизующих его конфликтов. В результате появляются аналогия закона и аналогия права.

Суть этих юридических институтов раскрыта, например, в части третьей ст. 10 ГПК РФ. В ней определяется, что "в случае отсутствия закона, регулирующего спорное отношение, суд применяет закон, регулирующий сходное отношение, а при отсутствии такого закона исходит из общих начал и смысла советского законодательства".

В первом случае, когда пробел восполняется нормой, регулирующей наиболее сходное общественное отношение, имеет место аналогия закона, а во втором, когда речь идет о вынесении решения на основе общих принципов и смысла законодательства, мы имеем дело с аналогией права. Последняя особенно часто используется в периоды революционных переходов от одного типа общества к другому, когда старое законодательство уже ликвидировано, а новое еще не создано.

Индивидуальный характер правоприменительной деятельности допускает, а иногда делает неизбежной возможность выбора различных вариантов решения одного и того же юридического дела. Правоприменяющий субъект часто имеет достаточно большой диапазон возможностей неодинакового решения юридически значимых проблем. Это создает почву для произвола и злоупотреблений государственных органов и должностных лиц. Институты аналогии закона и аналогии права еще более увеличивают такие возможности.

В настоящее время институт аналогии в российском уголовном праве отсутствует.

Изложенные теоретические положения, типичные и для российской науки, и для юриспруденции Запада, справедливы применительно лишь к той части нормативной системы, которая создана государством. Иными словами, в них не учитывается несовпадение права и закона. Если понимать под правом формирующуюся естественно-историческим путем систему общеобязательных правил поведения, то никаких пробелов в ней нет и быть не может.

Появление институционализировавшегося отношения, естественно вписывающегося в социальный организм, тождественно появлению фактического основания будущей юридической нормы. Она, возможно, на этой стадии еще не существует, но уже не может не начать формироваться. Ведь общественное отношение - клеточка общества, и ее разрушение, риск которого многократно возрастает в отсутствие нормативного регулирования, опасно для целостности социальной системы. Общественный организм в процессе саморазвития необходимо порождает и средства собственной стабилизации - в конечном счете юридическую норму. На пути же к ней юридически значимым может быть признано и само общественное отношение, причем это признание обществом может быть оформлено официально представляющим его государством, хотя бы в виде судебного или административного прецендента. Иными словами, в понимаемой таким образом юридической системе всегда может быть найден источник права для разрешения любого дела.