Вопрос 5. Протокол судебного заседания (гл. 21 гпк).

В ст. 228 ГПК предусмотрено, что о каждом судебном заседании суда первой инстанции и о каждом процессуальном действии, совершенном вне судебного заседания составляется протокол. Если обратиться к ч. 2 ст. 327 ГПК, то там предусматривается, что в апелляционном порядке дело рассматривается по правилам первой инстанции, следовательно также обязательно ведение протокола. В ст. 358 ГПК предусмотрено, что если в суде кассационной инстанции исследуются новые доказательства, то это происходит по правилам первой инстанции, т.е. обязательно ведение протокола. Что касается надзорной инстанции, то в ГПК отсутствуют нормы по необходимости ведения протокола. В то же время нет и прямого запрета на ведение протокола, поэтому в настоящее время практика пошла по такому пути, что протокол судебного заседания составляется в судах каждой инстанции.

Наличию протокола закон придает важное значение и в ч. 2 ст. 364 ГПК предусмотрено, что отсутствие протокола судебного заседания является безусловным основанием отмены решения суда. В ч. 1 ст. 229 ГПК закреплена общая норма о том, что в протоколе должны отражаться существенные сведения об обстоятельствах, связанных с рассмотрением гражданского дела или совершением отдельного процессуального действия вне заседания. Поскольку в протоколе фиксируются существенные сведения, то он подпадает под признаки судебного доказательства, которые закреплены в ст. 55 ГПК. В соответствии со ст. 71 ГПК, протокол относится к числу письменных доказательств.

В ч. 2 ст. 229 ГПК содержится 15 обязательных реквизитов, которые надо отражать в протоколе, но данный перечень не является исчерпывающим и в ряде норм предусмотрены также специальные правила. По ст. 68 ГПК в протоколе фиксируется признание стороной фактов. По ст. 173 ГПК в протоколе фиксируются волеизъявления сторон на отказ от иска, признание иска и заключение мирового соглашения. В ч. 6 ст. 53 ГПК установлен упрощенный порядок оформления полномочий представителя путем устного заявления, которое заносится в протокол.

В целом, если говорить о доказательственном значении протокола можно выделить два аспекта – процессуальный и материально-правовой.

1. Процессуальный. Означает, что на основании протокола можно установить соблюдение норм процессуального права при рассмотрении дела. В протоколе указывается дата и время судебного заседания, т.е. можно определить были ли соблюдены сроки рассмотрения дела. Указывается состав суда ,т.е. можно определить было ли рассмотрено данное дело в законном составе судей. По протоколу можно определить участвовал ли прокурор или органы опеки и попечительства ,когда это предусмотрено законом. Участвовал ли в деле переводчик, если кто-либо из сторон не владеет языком перевода.

2. Материально-правовой аспект заключается в том, что на основе протокола можно определить какие-либо обстоятельства дела выяснялись в ходе судебного разбирательства и какие доказательства при этом исследовались. В частности .в протоколе отражаются объяснения лиц, участвующих в деле, показания свидетелей, устные консультации специалистов, устные ответы экспертов, отражаются сведения об оглашении письменных доказательств, осмотре вещественных доказательств и исследовании аудио-видео записей. Т.е. на основе протокола можно определить насколько обоснованным является решение суда.

Протокол составляется секретарем судебного заседании при рассмотрении действия или совершения отдельного процессуального действия. Для полноты протокола может использоваться стенографирование, ведение аудиозаписи или использование каких-либо других технических средств. По ст. 230 ГПК ведение аудиозаписи является необязательным. По ст. 155 АПК ведение аудиозаписи судебного заседания является обязательным.

Лица, участвующие в деле могут просить об оглашении какой-либо части протокола и о внесении в протокол записей, которые они считают существенными. Протокол судебного заседания составляется не позднее 3 дней с момента судебного заседания, а протокол отдельного процессуального действия не позднее 1 дня. Протокол действителен только при наличии двух подписей – судьи (председательствующего) и секретаря. Любые изменения также при наличии двух этих подписей.

Специальные требования установлены в ст. 81 ГПК при получении образцов подчерка. Данный протокол подписывается судьей и лицом, у которого берутся образцы. Если присутствует специалист графолог, то расписывается и он.

По ст. 231 ГПК лица, участвующие в деле могут знакомиться с протоколом и в течение 5 дней после его составления могут приноситься в письменной форме замечания с указанием на допущенные ошибки или неточности. Данные замечания рассматриваются единолично судьей, который председательствовал при рассмотрении дела в 5-дневный срок со дня подачи. Судья может удостоверить правильность замечаний, в этом случае вынесение определения не обязательно, судья может вынести резолюцию на самих замечаниях. Суд может отклонить замечания, в этом случае выноситься мотивированное определение суда, которое обжалованию не подлежит, однако сами замечания в любом случае приобщаются к делу.