Глава 1. Пособие по временной нетрудоспособности в связи с заболеванием или травмой

1.1. Кто может рассчитывать на пособия

Рассчитывать на пособия по временной нетрудоспособности могут граждане, которые подлежат обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности. Федеральный закон N 255-ФЗ называет их застрахованными лицами.

Таковыми являются граждане России, а также постоянно или временно проживающие на территории нашей страны иностранцы и лица без гражданства, которые:

- работают по трудовому договору;

- являются государственными и муниципальными гражданскими служащими;

- зарегистрированы в качестве адвокатов, индивидуальных предпринимателей, в том числе членов крестьянских (фермерских) хозяйств, а также физические лица, не признаваемые индивидуальными предпринимателями, родовые, семейные общины малочисленных народов Севера;

- осуждены к лишению свободы и привлечены к оплачиваемому труду;

- иные категории лиц, которые подлежат обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности в соответствии с отдельными федеральными законами и за деятельность которых уплачиваются налоги и (или) страховые взносы, зачисляемые в Фонд социального страхования РФ.

1.1.1. Индивидуальные предприниматели, адвокаты, лица, работающие по договорам гражданско-правового характера

Граждане, которые выполняют определенные виды трудовой деятельности (индивидуальные предприниматели, адвокаты, лица, работающие по договорам гражданско-правового характера, и др.), не подлежат государственному социальному страхованию. Исключение в Федеральном законе N 255-ФЗ сделано лишь для тех из них, кто добровольно вступил в отношения по обязательному социальному страхованию.

Означает ли это, что пособия им не положены? Да, это так. На пособие по временной нетрудоспособности, впрочем, как и на другие виды пособий, которые выплачиваются за счет средств ФСС РФ, они рассчитывать не могут. Такое право у них появляется только после уплаты ими добровольного взноса в ФСС РФ.

Правомерность такой позиции подтвердил и Конституционный Суд РФ в Определении от 7 февраля 2003 г. N 65-О. Выраженная Конституционным Судом РФ правовая позиция такова. Поскольку занимающиеся частной практикой нотариусы, адвокаты, другие самозанятые граждане осуществляют свободно избранную ими деятельность на основе частной собственности и на свой страх и риск, на государстве не лежит обязанность уплачивать за них суммы страховых взносов на обязательное социальное страхование. Освобождение самозанятых граждан от уплаты страховых взносов и предоставление им при этом обеспечения по обязательному социальному страхованию, в частности выплата пособий за счет средств ФСС РФ, означало бы переложение бремени участия в образовании средств указанного Фонда, расходуемых на эти цели, на другие категории граждан, что противоречило бы конституционным принципам справедливости. А также требованию ст. 17 (ч. 3) Конституции Российской Федерации, согласно которой осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц.

Таким образом, неопределенность в вопросе о соответствии Конституции РФ положения пп. 5 п. 1 ст. 9 Федерального закона "Об основах обязательного социального страхования" отсутствует, и, следовательно, в этой части жалоба также не является допустимой.

Такой же подход действует и в отношении лиц, с которыми заключены гражданско-правовые договоры. Они также не вправе рассчитывать на пособия. Дело в том, что вознаграждения, предусмотренные такими договорами, не облагаются взносами в ФСС РФ, за счет которых выдается пособие.

Федеральный закон N 255-ФЗ был существенно обновлен Федеральным законом от 24 июля 2009 г. N 213-ФЗ. В Федеральном законе N 255-ФЗ появился ряд новых статей и ряд новых понятий. Так, в ст. 1.2 Федерального закона N 255-ФЗ обозначены следующие понятия:

1) обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством - система создаваемых государством правовых, экономических и организационных мер, направленных на компенсацию гражданам утраченного заработка (выплат, вознаграждений) или дополнительных расходов в связи с наступлением страхового случая по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством;

2) страховой случай по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством - свершившееся событие, с наступлением которого возникает обязанность страховщика, а в отдельных случаях, установленных настоящим Федеральным законом, страхователя осуществлять страховое обеспечение;

3) обязательное страховое обеспечение по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством (далее также - страховое обеспечение) - исполнение страховщиком, а в отдельных случаях, установленных настоящим Федеральным законом, страхователем своих обязательств перед застрахованным лицом при наступлении страхового случая посредством выплаты пособий, установленных настоящим Федеральным законом;

4) средства обязательного социального страхования на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством - денежные средства, формируемые за счет уплаты страхователями страховых взносов на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, а также имущество, находящееся в оперативном управлении страховщика;

5) страховые взносы на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством (далее - страховые взносы) - обязательные платежи, осуществляемые страхователями в Фонд социального страхования Российской Федерации в целях обеспечения обязательного социального страхования застрахованных лиц на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством;

6) средний заработок - средняя сумма выплаченных страхователем в пользу застрахованного лица в расчетном периоде заработной платы, иных выплат и вознаграждений, исходя из которой в соответствии с настоящим Федеральным законом исчисляются пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, ежемесячное пособие по уходу за ребенком, а для лиц, добровольно вступивших в правоотношения по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, - минимальный размер оплаты труда, установленный федеральным законом на день наступления страхового случая.

В новой ст. 1.3 обозначены также понятия страхового случая и страховых рисков. Страховыми рисками по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством признаются временная утрата заработка или иных выплат, вознаграждений застрахованным лицом в связи с наступлением страхового случая либо дополнительные расходы застрахованного лица или членов его семьи в связи с наступлением страхового случая. Страховыми случаями по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством признаются:

1) временная нетрудоспособность застрахованного лица вследствие заболевания или травмы (за исключением временной нетрудоспособности вследствие несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний) и в других случаях, предусмотренных ст. 5 Федерального закона N 255-ФЗ;

2) беременность и роды;

3) рождение ребенка (детей);

4) уход за ребенком до достижения им возраста полутора лет;

5) смерть застрахованного лица или несовершеннолетнего члена его семьи.

Далее. В ст. 1.4 Федерального закона N 255-ФЗ указаны все виды страховых обеспечений: пособие по временной нетрудоспособности, пособие по беременности и родам, единовременное пособие женщинам, вставшим на учет в медицинские учреждения на ранних сроках беременности, единовременное пособие при рождении ребенка, ежемесячное пособие по уходу за ребенком, социальное пособие на погребение.

Согласно новой ст. 2.1 Федерального закона N 255-ФЗ, страхователями по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством являются лица, производящие выплаты физическим лицам, подлежащим обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, в том числе:

1) организации - юридические лица, образованные в соответствии с законодательством РФ, а также иностранные юридические лица, компании и другие корпоративные образования, обладающие гражданской правоспособностью, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, международные организации, филиалы и представительства указанных иностранных лиц и международных организаций, созданные на территории РФ;

2) индивидуальные предприниматели, в том числе главы крестьянских (фермерских) хозяйств;

3) физические лица, не признаваемые индивидуальными предпринимателями.

К страхователям приравниваются адвокаты, индивидуальные предприниматели, члены крестьянских (фермерских) хозяйств, физические лица, не признаваемые индивидуальными предпринимателями (нотариусы, занимающиеся частной практикой, иные лица, занимающиеся в установленном законодательством РФ порядке частной практикой), члены семейных (родовых) общин коренных малочисленных народов Севера, добровольно вступившие в отношения по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством. Указанные лица осуществляют права и несут обязанности страхователей, за исключением прав и обязанностей, связанных с выплатой страхового обеспечения застрахованным лицам.

Если страхователь одновременно относится к нескольким категориям страхователей, исчисление и уплата страховых взносов производятся им по каждому основанию.

Страховщиком же, согласно Федеральному закону N 255-ФЗ, является ФСС.

Согласно ст. 3 Федерального закона N 255-ФЗ, финансовое обеспечение расходов на выплату страхового обеспечения застрахованным лицам осуществляется за счет средств бюджета Фонда социального страхования, а также за счет средств страхователя.

Пособие по временной нетрудоспособности выплачивается:

1) застрахованным лицам (за исключением застрахованных лиц, добровольно вступивших в правоотношения по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством за первые два дня временной нетрудоспособности за счет средств страхователя, а за остальной период начиная с 3-го дня временной нетрудоспособности за счет средств бюджета Фонда социального страхования Российской Федерации);

2) застрахованным лицам, добровольно вступившим в правоотношения по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, за счет средств бюджета Фонда социального страхования Российской Федерации с 1-го дня временной нетрудоспособности.

Пособие по временной нетрудоспособности в случаях, предусмотренных п. п. 2 - 5 ч. 1 ст. 5 Федерального закона N 255-ФЗ, выплачивается застрахованным лицам за счет средств бюджета Фонда социального страхования Российской Федерации с 1-го дня временной нетрудоспособности. Здесь имеются в виду такие страховые случаи, как необходимость осуществления ухода за больным членом семьи; карантин застрахованного лица, а также карантин ребенка в возрасте до 7 лет, посещающего дошкольное образовательное учреждение, или другого члена семьи, признанного в установленном порядке недееспособным; осуществление протезирования по медицинским показаниям в стационарном специализированном учреждении; долечивание в установленном порядке в санаторно-курортных учреждениях, расположенных на территории Российской Федерации, непосредственно после стационарного лечения.

С 2010 г. вводится новое понятие "страхуемый заработок", размер пособий по временной нетрудоспособности будет зависеть от предельной величины базы, на которую начисляются страховые взносы. В 2010 г. максимальный размер этой базы составит 415 тыс. руб.

Все это имеет значение, так как с 2010 г. устанавливается новый порядок расчета максимального дневного пособия. Суть изменений в следующем - максимальное дневное пособие будет считаться не за каждый месяц, а сразу за весь год. Так, в 2010 г. среднедневной заработок не сможет превышать 1136 руб. 99 коп. Эта сумма появилась как результат деления предельной величины базы, на которую начисляются страховые взносы (415 тыс. руб.), на 365.

Но как это все повлияет на размер пособия по временной нетрудоспособности?

Работник был принят на работу 1 января 2010 г. Со 2 по 11 сентября 2010 г. он болел, что подтверждается листком временной нетрудоспособности. За 8 месяцев его заработок составил 240 тыс. руб. Рассчитаем ему среднедневной заработок:

240 000 / 242 календарных дня = 991,74 руб.

Рассчитаем максимальный размер дневного пособия в соответствии с нормами ФСС РФ:

18 720 / 29,4 = 636 руб. 73 коп. x 10 календарных дней болезни = 6367 руб. 30 коп.

А теперь давайте рассчитаем размер пособия по временной нетрудоспособности по-новому.

Как мы уже выяснили, среднедневной заработок у работника составляет 991,74 руб.

Максимальный дневной страхуемый заработок составит: 415 000 руб. / 365 = 1136 руб. 99 коп.

Поскольку среднедневной заработок меньше максимального страхуемого заработка, то для расчета берем его. Таким образом получится сумма пособия по временной нетрудоспособности: 991,74 x 10 календарных дней болезни = 9917,4 руб.

Несмотря на изменения в порядке расчета размера пособия по временной нетрудоспособности неизменным остается требование правильности определения страхового стажа работника. В данном случае необходимо учитывать весь период работы по трудовому договору, а не только тот, что работник трудился в данной организации.

Кроме того, следует помнить, что расчетный период для расчета размера пособия не обязательно должен быть равен 12 месяцам. Это может быть и 11, и 7, и даже 1 месяц, если человек именно столько трудится в организации.

Также с 1 января 2010 г. в расходы на оплату труда не включаются суммы доплаты до фактического заработка в случае временной утраты трудоспособности, установленные законодательством РФ. Ранее такая норма содержалась в пп. "а" п. 3 ст. 24 Федерального закона N 213-ФЗ от 24 июля 2009 г. Теперь же из ч. 2 ст. 255 Налогового кодекса РФ п. 15, устанавливавший данную норму, исключен.

Поскольку данное изменение затрагивает многих налогоплательщиков, Минфин России в своем Письме от 6 мая 2009 г. N 03-03-06/1/299 дал разъяснение. В частности, в соответствии с нормами ст. 183 Трудового кодекса РФ размеры пособий по временной нетрудоспособности и условия их выплаты устанавливаются федеральным законом. Так, ст. 8 Федерального закона от 25 ноября 2008 г. N 216-ФЗ "О бюджете Фонда социального страхования Российской Федерации на 2009 год и на плановый период 2010 и 2011 годов" предусмотрено, что максимальный размер пособия по временной нетрудоспособности за полный календарный месяц не может превышать в 2009 г. 18 720 руб. Исключение составят пособия по временной нетрудоспособности в связи с несчастным случаем на производстве или профессиональным заболеванием.

Вместе с тем размер фактически выплачиваемого работодателем пособия по временной нетрудоспособности, исчисленного в соответствии с трудовым договором и законодательством РФ, может превышать указанные суммы. В таком случае налогоплательщик вправе отнести к расходам, уменьшающим полученные доходы в целях налогообложения прибыли, сумму превышения фактически выплачиваемого пособия по временной нетрудоспособности в пределах фактического (среднего) заработка над максимальным размером пособия по временной нетрудоспособности, выплачиваемого из ФСС. Такая норма предусмотрена п. 15 ст. 255 Налогового кодекса РФ.

В данном случае отнесение работодателем сумм вышеуказанных доплат к расходам при исчислении налогооблагаемой прибыли зависит от того, предусмотрены ли такие доплаты трудовыми договорами (контрактами) и (или) коллективными договорами по нормам ст. 255 Налогового кодекса РФ. Соответственно, если доплата до фактического заработка не предусмотрена трудовыми договорами, то суммы такой доплаты не уменьшают налоговую базу по налогу на прибыль организаций. Такое мнение Минфин России озвучил в своем Письме от 28 апреля 2009 г. N 03-03-06/4/34.

Справедливости ради стоит отметить, что московские налоговики в Письме от 26 февраля 2009 г. N 16-15/017266 показали свое видение этой проблемы. В частности, они считают, что эти выплаты должны производиться из прибыли, остающейся в распоряжении предприятия после налогообложения. В качестве мотивировки они привели Постановление Президиума ВАС РФ от 3 июля 2007 г. N 1441/07. В нем речь идет о том, что доплату до фактического заработка, превышающую максимальный размер пособия по временной нетрудоспособности, нельзя списывать на расходы, поскольку действующим законодательством такие доплаты не предусмотрены. В качестве нормативной опоры приводится п. 15 ст. 255 Налогового кодекса РФ. Но все это относится к периоду до 2010 г.

Таким образом, с 1 января 2010 г. вместо максимального размера дневного пособия, исходя из "потолка" установленного ФСС РФ, для расчета пособия по временной нетрудоспособности будет применяться дневной страхуемый заработок. Данная величина получается путем деления суммы годового страхуемого заработка (на 2010 г. это 415 тыс. руб.) на число календарных дней в году (356).

Максимальные размеры пособия по временной нетрудоспособности:

60 процентов заработка - при страховом стаже до 5 лет; 80 процентов заработка - при страховом стаже от 5 до 8 лет; 100 процентов заработка - при страховом стаже 8 лет и более. В 2009 г. максимальное пособие составляло 18 720 руб. В 2010 г. это - 20 750 руб. - при страховом стаже до 5 лет; 27 666 руб. - при страховом стаже от 5 до 8 лет; 34 583 руб. - при страховом стаже от 8 лет и более.