Суровень Д.А. РАБОВЛАДЕЛЬЧЕСКОЕ ГОСУДАРСТВО И ПРАВО. Ч.I - 01.09.2015

своих претензий за счёт продажи, изъятия заложенного имущества в случае неисполнения должником обязательства, обеспеченного залогом.

Так как залоговый кредитор получал защиту не только от неправомерных действий должника, но и от третьих лиц (всех других лиц, которые будут посягать на право залогового кредитора), то залоговое право стало так называемым абсолютным правом1, и стало относиться, не к обязательственному праву, а к вещному праву. Поэтому залоговое право (как институт вещного права, относящий-

ся к правам на чужие вещи) НЕ следует путать с залогом (институтом обязательственного права, относящимся к обеспечению обязательств). В обязательственном праве правоотношения имеют относительный характер.2

Судя по всему, в XXVIII–XIX веках до н.э. залогового права (как института вещного права) ещё не существовало, так как в обязательственном праве не возник ещё такой вид залога, как залог, при котором залоговая вещь оставалась в обладании должника (т.е. то, что мы называем ипотекой [он появится в «Законах Хаммурапи»]). Существовал только заклад [ЗБ, ст. 22-23]. В связи с этим не существовало потребности в появлении залогового права (хотя залог, как институт обя-

зательственного права уже существовал).

Обязательственное право

Обязательственное право, как подотрасль гражданского права, представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих имущественные отношения, складывающиеся в связи с передачей имущества, оказанием услуг, выполнением работ, причинением вреда или неосновательным обогащением (а в некоторых случаях регулирующих определенные неимущественные отношения), путём установления правовой связи между конкретными субъектами права, в силу которой один из них (кредитор) вправе требовать от другого (должника) совершения определенных действий или воздержания о них.

Древнемесопотамское право, в силу присущей ему казуистичности, не дает определения (понятия) обязательства. Но, исходя из содержания древнемесопотамских источников, мы видим, что:

под обязательством понималось гражданское правоотношение, в силу которого одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности (сделать или не сделать что-либо).

Таким образом, сторонами обязательства в Месопотамии, так же как и в других странах, являлись строго определенные лица: должник (сторона, обязанная совершить определенное действие либо воздержаться от совершения действия) и кредитор (сторона, управомоченная требовать совершения определенного действия или воздержания от действия).

По древнемесопотамским источникам удается проследить и содержание обязательства – права и обязанности его субъектов, как-то – право требования и обязанность: 1) передать вещь (т.е. передать имущество в натуральной форме), 2) уплатить деньги (т.е. передать имущество в денежной

1Вещные права относится к числу абсолютных прав; это означает, что субъекту вещного права противостоит неопределённое число лиц, обязанных не препятствовать осуществлению его права. Эта обязанность всегда состоит в воздержании от действий, мешающих осуществлению вещного права. Абсолютные правоотношения – это такие правоотношения, в которых управомоченному лицу противостоит неопределенный круг обязанных субъектов. Например, правоотношения, имеющиеместо между собственником и всеми третьими лицами; между обладателем исключительных прав на произведения науки, литературы и искусства и иные результаты интеллектуальной деятельности и всемитретьими лицами. В этих правоотношениях праву собственника, исключительному праву автора результата интеллектуальной деятельности корреспондирует обязанность неопределенного круга лицне нарушать данныеправа. Поэтому подобные права именуются абсолютными, а обязанности, противостоящие им, являются общерегулятивными обязанностями каждого правосубъектного лица не нарушать законов. Вместе с тем абсолютному праву коррелируют и обязанности самого управомоченного субъекта, вытекающие из запретов, устанавливающих пределы осуществленияабсолютного субъективного права.

2В относительных правоотношениях управомоченному лицу противостоят, как обязанные, строго определённые лица. Это может быть как одно, так и несколько точно определённых лиц. Кроме того, права и обязанности здесь предполагают совершение определенных действий в пользу каждой из сторон. Относительные права – субъективные права, обладателям которых противостоит определенное число обязанных лиц. Относительному праву корреспондирует обязанность конкретного лица или лиц совершить те или иные действия (например, обязанность продавца передать вещь покупателю). К относительным относятся обяза-

тельственные права.

160

форме), 3) оказать услугу1, 4) выполнить работу2. Соответственно, объектами обязательств были определенные действия по передаче вещи, уплате денег, оказании услуг, выполнению работ. Предметом обязательства, таким образом, выступали вещи и продукты творческой деятельности, на которые были направлены такие действия.

Передача вещей и уплата денег фиксируется в «Законах Уруинимгины» (ст. 12-13), «Законах Ур-Намму» (ст. 27-29), «Законах Липит-Иштара» (уплата денег и передача вещей: повозки с волом

[ст. 4], кораблей [ст. 8-9], садов [ст. 11-13; уплата денег [ст. 38-43]), «Законах Билаламы» (ст. , 3-10, 40, 19-24) – например, при купле-продаже, при найме вещей, при ссуде (договоре безвозмездного пользования индивидуально-определённой вещью), при хранении, при найме услуг, в том числе, при перевозке. При этом происходила, с одной стороны, в некоторых случаях, передача вещей, с другой – денег, функцию которых, как всеобщего эквивалента, в сделках использовались слитки драгоценных металлов (золота и серебра), иногда – зерно.

Оказание услуг и выполнение работ фиксируется в «Законах Ур-Намму» выполнение работ: (ст. 29: «Если человек другому человеку отдал пахотное поле для возделывания…» – выполнение работ), «Законах Липит-Иштара» (ст. 4 – оказание услуг погонщиком; ст. 12: «Если он отдал свой сад садовнику, чтобы тот ухаживал за ним...» – оказание услуг садовником; ст. 13: «Если муж дал пустошь (другому) человеку, чтобы тот насадил фруктовый сад…» – выполнение работ садовником), «Законах Билаламы» (ст. 3-10 – оказание услуг погонщиком и лодочником; выполнение работ жнецом и сеяльщиком).

В древнемесопотамском праве мы можем выделить следующие виды обязательств:

1) Как и везде в древности, самыми древними видами обязательств были обязательства дого-

ворные (обязательства из договòров) и внедоговорные (обязательства из причинения вреда [из деликтов], а также из неосновательного обогащения).

1.1.Обязательства из договòров: таковые возникали из целого ряда договоров, известных древнемесопотамскому праву (из купли-продажи, мены, ссуды, займа, найма и т.д.).

1.2.Обязательства из причинения вреда (из деликтов): статьи 28-29 «Законов Ур-Намму» посвя-

щены защите прав собственников частных земель от противоправных действий других лиц, а также от недобросовестного арендатора, причинившего вред земельному участку (ст. 28 ЗУН предусматривала за затопление чужого поля [по небрежности] возмещение в 3 гура [около 900 л] ячменя за 1 ику [0,3 га] поля; ст. 29 назначала то же возмещение, если арендатор не возделает арендованное поле, и оно превратится в пустошь).

В «Законах Липит-Иштара» ст. 15-я предусматривала возмещение ущерба от порубки деревьев: «Если человек срубил дерево в саду (другого) человека, он должен уплатить 1/2 мины серебром»; а ст. 16-я ЗЛИ предусматривалось возмещение ущерба от кражи, которое уплачивал сосед, не защитивший свою усадьбу от проникновения воров. «(16). Если примыкающая к дому человека пустошь (другого) человека не освоена, и хозяин дома сказал владельцу пустоши: “Из-за того, что земля не освоена, кто-нибудь может вломиться ко мне в дом; укрепи свой дом”, (и) соглашение это им подтверждено, то владелец пустоши должен будет возместить владельцу дома любое утраченное имущество».

Несколько статей «Законов Липит-Иштара» (ст. 39-43) касаются возмещения ущерба, нанесённого взятому внаём имуществу – устанавливают размер компенсации за порчу чужого упряжного вола: «(39). Если человек взял в аренду быка (и) нанес увечья его плоти в области носового кольца, то он должен будут заплатить одну треть (его) стоимости»; «(40). Если человек взял в аренду быка (и) повредил ему глаз, то он должен будет заплатить одну вторую (его стоимости)»; «(41). Если человек взял

варенду быка (и) сломал ему рог, то должен будет заплатить одну четверть (его) стоимости»; «(42). Если человек взял в аренду быка (и) нанес ему повреждения в области хвоста, то он должен будет заплатить одну четверть (его) стоимости»; «(43). Если ... то он должен будет заплатить».

1.3.Обязательства из неосновательного обогащения (из незаконного приобретения имущества за счёт другого лица).

Обязательства из неосновательного обогащения – приобретение или сбереже-

ние имущества за счёт другого лица без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований.

1Оказание услуг– деятельность, основная цель которой – совершениедействий, не направленных на создание конечного результата, которыемогут периодически повторяться (например, постричь волосы, сделать массаж и т.д.).

2Выполнение работ – деятельность, основная цель которой направлена на создание конечного (чаще всего, материального) результата [лат. opus òпус] (например, строительство дома – этот же дом уже не построить, можно будет построить похожий дом, дом по такому же проекту, но не этот же самый дом).

161

К такому виду обязательств можно отнести обязательства из ситуации получения залога без долга в «Законах Билаламы»: «(22). Если человек, не имея за кем-нибудь никакого долга, возьмёт в залог рабыню этого человека, то хозяин рабыни может принести клятву: “ничего за мной ты не имеешь”, и тот должен отвесить серебро в полное возмещение за рабыню»; «(23). Если человек, не имея за кем-нибудь никакого долга, возьмёт в залог рабыню этого человека, задержит её в своем доме, а затем уморит, то он обязан возместить хозяину рабыни двух рабынь» [ЗБ, ст. 22-23].

2)односторонние и взаимные (двусторонние) обязательства.

2.1.В том случае, когда одной стороне обязательства принадлежит только право (права), а другой

–только обязанность (обязанности), обязательство является односторонним. Таковым было правоотношение по договору займа [Законы Билаламы, ст. 19-24].

2.2.Если же каждая сторона имеет права и обязанности, то обязательство будет взаимным. Таковые обязательства по договорам купли-продажи, поставки, подряда. Источники описывают случаи, когда продавец был обязан предоставить вещь и имел право требовать уплаты денег; в свою очередь покупатель был обязан уплатить деньги и имел право требовать предоставления вещи [Законы Уруинимгины, ст. 12-13; см.: Законы Билаламы, ст. 40]. В таких случаях каждая из сторон считается должником другой стороны в том, что она обязана сделать в её пользу, и, одновременно – её кредитором в том, что она имеет право от неё требовать.

3)обязательства с выполнением точно определенных действий и альтернативные или факультативные.

3.1.Как правило, в обязательстве кредитор имеет право требовать от должника совершения одного строго определенного действия (или нескольких действий).

3.2.Однако в древнемесопотамском праве встречаются обязательства, содержанием которых является право требования и соответствующая ему обязанность совершения одного из нескольких действий на выбор, причём совершение одного из них составляет исполнение обязательства – это альтернативное обязательство (от лат. alternāre [альтэрн` àрэ] – “чередоваться, меняться”): должник, вместо уплаты денег, мог возвращать долг отработкой в хозяйстве кредитора (т.е. совершить иное действие). Такой должник назывался “заложник”. После отработки долга он мог вернуться домой [см.: Законы Билаламы, ст. 22-24].

3.3.От альтернативных обязательств следует отличать факультативные обязательства – воз-

можность передачи другого предмета вместо обусловленного. В данном случае должнику предоставляется льгота: вместо основного предмета, предложить другой, обусловленный в договоре. Право воспользоваться льготой по замене исполнения принадлежит лицу, обязанному произвести исполнение (т.е. должнику). В древнейший период в Месопотамии должник имел возможность вместо уплаты денег (золота или серебра) – оплатить покупку зерном, которое в тот период также играло роль всеобщего эквивалента. В ст. 21-й «Законов Ур-Намму» мы видим факультативное обязательство: «Если рабыни у него нет, он может уплатить десять сиклей серебра. Если серебра у него нет, он может уплатить любым имуществом». Действие одно («уплатить»), но предоставлена возможность предоставить иную вещь, вместо обусловленной.

4)главные (основные) и дополнительные (акцессорные) обязательства.

4.1.главные – (например, при купле-продаже, займе) могут существовать самостоятельно без дополнительного обязательства.

4.2.дополнительные (например, при неустойке, поручительстве) – могут существовать только при наличии главного (основного) обязательства, в неразрывной взаимосвязи с ним.

5)обязательства делимые и неделимые.

5.1.Обязательства считаются делимыми, когда предмет обязательства поддается делению без ущерба для его сущности. Так, например, обязательство уплатить сумму денег делимо (её можно уплатить частями).

5.2.Обязательства считаются неделимыми, когда предмет обязательства не поддается делению без ущерба для его сущности. Например, обязательство построить дом, выкопать ров – неделимо (нельзя построить только фундамент без стен и крыши, или только крышу без фундамента и стен; нельзя выкопать только часть рва, или не на нужную глубину).

6)обязательства долевые – каждый из должников в общем долге отвечает только за свои долги в пределах своей доли. Видимо, эти правоотношения регулировались нормами обычного права на основе правовых обычаев.

Обеспечение обязательств

Способы обеспечения исполнения обязательств исторически возникли как естественная необ-

ходимость повышенной гарантированности прав и интересов участников обязательственных правоот-

162

ношений.

Обеспечение обязательств – в гражданском праве установление дополнительных имущественных мер, побуждающих стороны к точному и реальному исполнению обязательств. В советском гражданском праве такими мерами являются: неустойка (штраф, пеня), залог, задаток и поручительство; они призваны также компенсировать (полностью или частично) убытки, понесённые одной из сторон в результате неисполнения либо ненадлежащего исполнения обязательств.

Указанные способы обеспечения обязательств применяются на основании закона или по соглашению участников основного обязательства и имеют характер дополнительных (акцессорных) обязательств должника.

Осуществление обязательств обеспечивалось мерами государственного принуждения в форме санкций, то есть предусмотренных правом неблагоприятных для лица правовых последствий, наступающих в случае нарушения им своих обязательств.

Таким образом, законодательством предусматривались меры, которые понуждали должника к надлежащему исполнению обязательства. Они связаны с неблагоприятными имущественными последствиями для него в случае, если он не исполнит обязательство или исполнит его ненадлежащим образом. Гражданско-правовая ответственность всегда принимала форму имущественной, материальной ответственности и не знала иных форм. Сам механизм обеспечения обязательств является элементом такой ответственности, его действие приводит к имущественным удержаниям у неисправного должника.

Но нередко кредитору может грозить опасность, что имущества должника окажется недостаточно для удовлетворения всех предъявленных к нему требований. Ввиду возможности подобных последствий кредиторы стараются обеспечить себя заранее или привлечением к обязательству других лиц, имущество которых также отвечало бы за обязательство должника, или же выделением из всего состава имущества должника известной, индивидуально определенной части, которая должна служить исключительным средством удовлетворения только данного требования, с устранением прочих кредиторов. Этой цели отвечают поручительство и залог. Иногда кредитор бывает чрезвычайно заинтересован в том, чтобы должник исполнил именно то действие, к которому он обязался. Поэтому он старается побудить его к точному выполнению опасением еще более невыгодных последствий при уклонении. Этой цели служат по преимуществу задаток и неустойка.

1) Задаток Задаток – денежная сумма, выдаваемая одной из сторон договора другой сто-

роне в счёт причитающихся по договору платежей, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

Законами гражданского права установлено: если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остаётся у другой стороны; если же за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне кратную (обычно, двойную) его сумму, т.е. возвратить задаток и уплатить равную ему сумму.

В древнейшем законодательстве Месопотамии правоотношения по поводу задатка не регулируются (в законах упоминается только похожая на задаток ситуация с брачным даром, правоотношения по поводу которого относятся к сфере действия брачно-семейного права; см.: ЗУН, ст. 12; ЗЛИ,

ст. 37).

2) Неустойка Неустойка (штраф1, пеня) – в гражданском праве один из способов обеспече-

ния обязательств. Представляет собой определённую законом (законная неустойка) или договором (договòрная неустойка) денежную сумму, которую должник обязан уплатить в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

Уплачивается при нарушении условий договора о сроке, качестве, способе исполнения и т. п.; взыскивается независимо от наличия или размеров убытков.

В древнейшем законодательстве Месопотамии правоотношения по поводу неустойки законодательно не регулируются (возможно, по поводу неустойки существовали какие-либо нормы в обычном праве, и правоотношения регулировались на основе такого вида правовых обычаев как обычаи гражданского оборота). Некоторые исследователи видят неустойку или штраф за неиспользование земли арендатором (за ненадлежащий уход за земельным участком) в ст. 29 «Законов Ур-Намму»

1 Штраф (от нем. Strafe – наказание), денежное взыскание, мера материального воздействия, применяемая в случаях и порядке, установленных законом.

163

(«Если человек другому человеку отдал пахотное поле для возделывания1, но тот поля не возделывал и превратил его в залежь, он отмерит [хозяину поля] три гура ячменя за каждый ику поля»).

3) Поручительство Поручительство – в гражданском праве один из способов обеспечения испол-

нения обязательств, когда поручитель берёт на себя обязательство перед кредитором какого-либо другого лица (главного должника) полностью или частично отвечать за исполнение им обязательства в размере, не превышающей сумму долга.

Таким образом, при обеспечении обязательства между кредитором и поручителем, обеспечивающим обязательство, также возникает обязательственное правоотношение. Но это обязательство особого рода. Оно является дополнительным (акцессорным) по отношению к обеспечиваемому или главному обязательству, производным от него и целиком зависят от него. Проявляется это в том, что прекращение основного обязательства (например, в связи с его исполнением), как правило, влечет прекращение соглашения об обеспечении.

Вслучае неисполнения обязательства, обеспеченного поручительством, должник и поручитель отвечают перед кредитором как солидарные должники, если иное не предусмотрено договором. Поручитель должен исполнить обязательство частично или полностью (как это определено соглашением о поручительстве), но в размере, не превышающем сумму основного долга.

К поручителю, исполнившему обязательство вместо должника, переходят все права кредитора по этому обязательству.

Вдревнейшем законодательстве Месопотамии правоотношения по поводу поручительства законодательно не регулируются (может быть, эти правоотношения регулировались нормами обычного права на основе правовых обычаев).

4)Залог

Залог – в гражданском праве один из основных способов обеспечения обязательств; в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогополучатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами (за изъятиями, установленными законом).

Судя по «Законам Билаламы» и «Среднеассирийским законам», древнемесопотамское право знало такой вид залога, при котором залоговая вещь передавалась в обладание залоговому кредитору (так называемый заклад) [ЗБ, ст. 22-23; САЗ, Таблица C + G, ст. 4, 7].

Предметом залога мог являться земельный участок – в качестве обеспечения обязательства собственника земли. Самый распространённый вид залога, возникший ещё в древности (о чём говорят исторические источники Месопотамии и сохранившиеся частноправовые акты) – залог земельного участка для получения денежного займа (кредита).

Закладываться могла не только земля, но и остальные вещи, прежде всего – рабы. При заключения договора займа, авилум мог отдать в залог рабыню. В случае её смерти от дурного обращения кредитора, этот кредитор возмещал авилуму двойную цену уморенной им рабыни [Законы Билаламы,

ст. 22-23].

Судя по всему, в древнейшем законодательстве Месопотамии (так же как и в древнейший период в древнем Риме) залогополучатель не мог продать залоговую вещь, а только должен был удерживать её до момента возвращения долга, побуждая тем самым должника исполнить обязательство. Продажа залоговой вещи приравнивалась к краже, и залогополучатель нёс ответственность. «Если человек продал за серебро быка, либо осла, либо коня, либо какое-нибудь иное животное, которое не принадлежит ему и находилось в его доме в качестве залога, он должен отдать хозяину другое животное той же цены, а своего серебра возвращать не обязан, если же он не возвращает животное, он теряет право на свое серебро. Хозяин, чье имущество находилось в доме этого человека, может забрать его продавца животное. Покупатель может возместить свое серебро за счет продавца» [САЗ, Таблица C + G, ст. 4].

Позднее залогополучатель получил право, в случае неисполнения обязательства в срок, реализовывать (продавать) заложенную вещь. В случае если денег от продажи залоговой вещи не хватало для покрытия долга, то недостающее взыскивалось с прочего имущества должника. Если же, наоборот, при продаже залоговой вещи получался “излишек” (сумма сверх размера долга”), то он должен быть возвращён залогополучателем должнику. «Если раб (?), животное (?) или какое-либо иное имущест-

1 Т.е. в аренду.

164

во находилось в доме ашшурца в качестве залога или были проданы за серебро1, а срок истек, то, после того, как он истек, если размер задолженности равен цене имущества, оно куплено и взято кредитором. Если же размер задолженности не достигает цены имущества, кредитор может присвоить его и забрать, но он не должен уменьшать (?) цену, а лишь вычесть из нее задолженность, роста (?) быть не должно» [САЗ, Таблица C + G, ст. 7].

4) Обращение взыскания на вещи должника

Обязательство даёт право требовать, но не принуждать к исполнению действия, обещанного должником. Поэтому должник всем своим имуществом отвечает за неисполнение обязательства. И если должник уклоняется от исполнения обусловленного действия, то долг перед кредитором может быть принудительно погашен имуществом должника. Поэтому, в случае, когда должник был не в состоянии уплатить долг, часть его имущества, а если нужно, то и всё имущество – продавалось для покрытия долгов. Кроме того, до отмены долгового рабства для граждан (фактически, по «Законам Хаммурапи»), существовала не только имущественная, но и личная ответственность должника, при которой или члены семьи должника, или он сам могли быть проданы в рабство за долги с тем, чтобы покрыть задолженность.

Хотя статьи древнейших законов Месопотамии прямо не регулируют вопрос об обращении взыскания на вещи должника, однако косвенная информация, свидетельствующая о существовании такого способа обеспечения обязательств в древней Месопотамии, обнаруживается. Так, в «Законах Уруинимгины» статья 14-я говорит, что Уруинимгина «…приказал детей Лагаша [т.е. граждан Лагаша – С.Д.] от подати жизни2 …освободить (букв. “очистить”), право3 [шумер. ама-р-ги – букв. “возвращение к матери”, т.е. первоначальному положению, в том числе – освобождению из долгового рабства – С.Д.] их создал». Кроме того, по «Законам Билаламы», продажа дома должником для покрытия долгов была обратима, если он сможет впоследствии уплатить его цену [ЗБ, ст. 39].

Помимо исторических источников и частноправовых актов, вводные разделы к законам говорят об отмене последствий обращения взыскания на имущество должника. Известно, что 5-й правитель I-й династии общины–государства Лàгаш – Энметèна (около 2360 – после 2340 годов до н.э.) провёл мероприятие “справедливости” (сам он назвал его “освобождение”) – уменьшил поборы и обязанности общинников, их долгов и недоимков; что было нужно для того, чтобы общинники не разорялись, как следствие – чтобы не уменьшалось общинное ополчение (т.е. войско). Пролог к «Законам Липит-Иштара» сообщает, что правитель установил “справедливость”, заключавшуюся в том, что граждане и гражданки Нùппура, Ура, Иссина и всего Шумера и Аккада, попавшие в рабство, были освобождены: «…тогда я, Липит-Иштар, скромный пастух Ниппура, добропорядочный земледелец Ура, что не покидает Эриду, достойный быть владыкой Эреха, царём Иссина, царём Шумера и Аккада, который дорог сердцу Инанны, установил справедливость в Шумере и Аккаде в соответствии со словом `Энлиля. Истинно, в те дни я позаботился ... [о] свободе сынов и дочерей Иссина, сынов и дочерей Шумера и Аккада, на которых ... узы рабства ...были наложены». Т.е. Липит-Иштар провёл “освобождение” из долгового рабства и возвратил заложенное и проданное за долги имущество.

По «Законам Билаламы» предусматривалась возможность продажи имущества за долги: по ст. 38-й ЗБ – земельного участка (закреплялась норма, предоставляющая родичам преимущественное право покупки отчуждаемого земельного надела); а по ст. 39-й ЗБ – продажи дома (статья специально отмечает, что дом продан по причине «слабости», т. е. разорения; такое же преимущественное право покупки устанавливается и для прежнего собственника проданного «дома» в случае, если новый собственник вновь его продает).

Прекращение обязательств Прекращение обязательств – утрата сторонами субъективных прав и обязанно-

стей, составляющих содержание обязательственного правоотношения: 1) кредитор не вправе предъявить должнику требование из обязательства; 2) должник не несет ответственности перед кредитором за неисполнение обязательства.

Основания прекращения обязательства – правопрекращающие юридические факты, предусмотренные законом или договором: 1) по воле сторон: а) надлежащее исполнение; б) отступное или

замена исполнения; в) зачёт; г) новация [обновление обязательства]; д) прощение долга [освобожде-

1С правом выкупа, см. ниже.

2То есть от подати или займа, за которую в случае невнесения или невозвращения грозила потеря жизни (свободы).

3Другие исследователи переводят шумерский термин ama-gi словом “свобода”.

165

ние от долга]; 2) независимо от воли сторон: а) совпадение должника и кредитора в одном лице; б) невозможность исполнения; в) издание акта государственного органа; г) смерть одной из сторон.

Кроме того, исторически возникли такие способы прекращения обязательств как: а) цессия (уступка права требования); б) принятие на себя чужого долга.

Вдревнемесопотамском праве обязательства прекращались:

1)в случае надлежащего исполнения обязательства.

Надлежащее исполнение обязательства – достижения цели, ради которой установлено обязательство. Это основной способ прекращения обязательств.

В «Законах Билаламы» сказано: «(19). Человек, который даёт в долг, может заставить должника вернуть ему долг...»; «(20). Если человек дал человеку в (долг?) и снабдил его зерном вместо серебра, то во время урожая он может получить зерно с его процентами из расчета 1 массикту и 4 суту за каждый гур1»; «(21). Если человек дал серебро в долг, то он может получить серебро с его процентами из расчета 36 уттуту за один сикль».

Обязательство не будет надлежаще выполненным при нарушении должником хотя бы одного из его условий. В этом случае обязательство не прекращается, а дополняется новыми обременениями для должника – уплатой неустойки, возмещением убытков кредитору. Только после совершения должником всех вытекающих из обязательства действий оно признается прекращенным.

2) отступное или замена исполнения. Обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения прежнего обязательства – отступного или замену исполнения.

Отступное – один из способов прекращения обязательства по соглашению сторон. Смысл отступного состоит в том, что взамен первоначально указанного в обязательстве предмета исполнения предоставляется иной предмет исполнения. Отступное является платой за отказ от исполнения, указанного в первоначальном обязательстве, средством освобождения должника от необходимости совершать первоначальное исполнение.

Размер, сроки и порядок предоставления устанавливаются соглашением сторон. Вид отступного может быть различным: передача денег, предоставление имущества, выполнение работ, оказание услуг и т.д. – т.е. совершение должником другого действия вместо того, которое было возложено на него обязательством. Предоставление отступного может быть предусмотрено как при установлении обязательства, так и в ходе его исполнения. Если кредитор признает это действие за исполнение, то обязательство погашается.

Так, статья 21-я «Законов Ур-Намму» предусматривала возможность замены исполнения обязательства должником: «Если рабыни у него нет, он может уплатить десять сиклей серебра. Если серебра у него нет, он может уплатить любым имуществом».

3) обязательство прекращается полностью или частично зачётом встречного требования, срок которого наступил или определён моментом востребования.

Зачёт – сделка, посредством которой при неравенстве двух встречных однородных требований одно обязательство, меньшее по объему, погашается полностью, а другое

– в части, равной меньшему; при равенстве требований оба обязательства прекращаются полностью.

В древнейших законах Месопотамии о зачёте не говорится (возможно, что эти правоотношения регулировались нормами обычного права на основе правовых обычаев).

4) новация

Новация – соглашение сторон о замене первоначального обязательства другим, предусматривающим иной предмет или способ исполнения.

Особенность новации по отношению к изменению обязательства – стороны специально договариваются о прекращении ранее действовавшего обязательства и замене его новым. Новация прекращает и дополнительные обязательства, связанные с первоначальным, если иное не предусмотрено соглашением сторон. В случае новации, когда происходило прекращение обязательства новым обязательством при условии, что сторонами оставались те же лица, что и при первоначальном обязательстве, но менялся предмет обязательства или способ его выполнения, что делалось по обоюдному согласию сторон.

Так, как и везде, в Месопотамии при договоре займа существовала возможность замены денежных или имущественных выплат отработкой долга.

1 Гур – мера емкости, равная 300 ка = около 242 л.

166

5)обязательство прекращается освобождением кредитором должника от лежащих на нём обязанностей, если это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора. Можно уверено говорить, что нормы обычного права Месопотамии позволяли кредитору простить долг должника.

6)обязательство прекращается невозможностью его исполнения, если оно вызвано обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает.

Древнейшие законы Месопотамии не оговаривают подобный способ прекращения обязательств.

7)Прекращение обязательства при совпадении должника и кредитора в одном лице, которое наи-

более часто возникает при правопреемстве: наследовании должником имущества кредитора. Древнейшие законы Месопотамии не оговаривают подобный способ прекращения обязательств.

8)Прекращение обязательства освобождением от долга актом государственной власти.

В древности, в рабовладельческом праве мы везде наблюдаем борьбу государства с разорением и долговым рабством рядовых общинников. В Месопотамии, начиная с эпохи первых династий (Раннединастического периода, XXVIII–XXIV веков до н.э.), правители периодически проводили отмену долгов и недоимок, возвращали должников в прежнее состояние, отменяли отчуждение земель долж-

ников.1 Такие мероприятия именовались “освобождение”, “справедливость”, “возвращение к матери”

(к первоначальному положению), и проводились достаточно регулярно. Подобная политика продолжалась затем в период деспотических монархий (с XXIV века до н.э.)2, когда объявлялись указы о мишарум (“справедливости”).

И связано это с необходимостью сохранять слой рядовых общинников. Во-первых, потому что общинное ополчение в древнем мире, особенно на ранних стадиях развития государства, являлось единственной многочисленной военной силой. Поэтому государство, чтобы сохранять численность своего войска, должно было поддерживать рядовых общинников, заботиться о том, чтобы они сохраняли свой статус. Во-вторых, рядовые общинники были основной массой налогоплательщиков – для того, чтобы выплачивать налоги, подати, выполнять трудовую и военную обязанности, рядовые общинники не должны были разоряться.3

9) Обязательство прекращается смертью стороны, с личностью которой оно неразрывно связано. Хотя древнейшие законы прямо не говорят о данном способе прекращения обязательств, но, исходя из жизненных реалий, ясно, что в древней Месопотамии могли возникать ситуации, когда, в ре-

зультате смерти лица, прекращалось неразрывно связанное с этим лицом обязательство.

10) При уступке права требования (цессии) должник вправе зачесть против требования нового кредитора свое встречное требование к первому кредитору.

Древнейшие законы Месопотамии не оговаривают подобный способ прекращения обязательств.

Условия действительности договоров

Условия действительности договоров в законодательстве и судебной практике зарубежных стран определялись по-разному, однако существуют общие для всех государств положения, которые сводятся к следующим правилам (которые в гражданском праве относятся к требованиям

добросовестности сторон [лат. bona fides бòна фùдес]):

1) лица, участвующие в договоре, должны быть правоспособны и дееспособны.

В «Законах Билаламы» определялось, что раб4 (т.е. человек, не обладавший правосубъ-

ектностью,а,значит, и правоспособностью, как элементом правосубъектности) не мог заключать до-

говоры: «(15). Тамкар5 и шинкарка не должны принимать из рук раба или рабыни серебро, зерно, шерсть и масло даже на время»; «(16). …рабу нельзя дать взаймы…» [ЗБ, ст. 15-16]. Несовершеннолетний гражданин («сын человека») также не мог стороной в договоре: «(16). Сыну человека, не поделившему еще наследство6 …нельзя дать взаймы…» [ЗБ, ст. 16]. Отсутствие дееспособности, частичная или ограниченная дееспособность лица могут повлечь за собой недействительность или оспоримость договора.

Стороны должны были иметь право отчуждать и приобретать имущество, совершать сделки. Подвластные члены семьи могли совершать сделку только с разрешения главы семьи.

1См.: История древнего Востока. М.: Наука, 1983. Ч. I. С. 195-200, 209.

2См.: История древнего Востока. Ч. I. С. 361.

3История древнего мира. М.: Наука, 1989. Кн. 1. С. 100, Шилюк Н.Ф. История древнего мира: древний Восток. Свердловск: Изд-во Урал. ун-та, 1991. С. 52, 88-89.

4Раб полноправного свободного (“человека”) также всегда обозначается как warad awelim.

5Тамкар – государственный торговыйагент, производивший торговые и ростовщические сделкии для себялично.

6Речь идет о человеке, живущем совместно со своими братьямив хозяйстве умершего отца дораздела наследства.

167

2)по содержанию договор не должен противоречить нормам права.

3)волеизъявление, направленное на заключение договора, должно соответствовать истинной воле сторон. Данное правило выражено в ст. 12-13 «Законов Уруинимгины», «Если шуб-лугалю (“подчиненному правителя”) осёл хороший рождается (и) если надзиратель его “хочу у тебя купить” ска-

жет, (то) если он (т.е. шуб-лугала), когда он ему (т.е. надзирателю) продает, “серебро для удовлетворения моего1 хорошее отвесь мне” ему скажет…» [ЗУ, ст. 12]. «Если дом начальника прилегает к дому шуб-лугалы и этот начальник скажет: “Я хочу (его) у тебя купить”, то, когда он будет у него покупать, пусть (шуб-лугала) скажет: “Отвесь мне хорошее серебро по моему желанию... ячменя за это насыпь мне”…» [ЗУ, ст. 13]. Таким образом, условием действительности договоров во всех правовых системах является отсутствие в соглашении пороков воли, то есть истинная воля лица, вступающего в соглашение, должна соответствовать волеизъявлению. Лицо, совершая сделку, должно четко и ясно выразить свою волю на установление, прекращение или изменение прав и обязанностей. Волеизъявление может быть выражено в устной форме путём обмена словесной информацией, изложено на бумаге письменно; в некоторых случаях, прямо установленных в законодательстве, молчание может свидетельствовать о намерении лица вступить в договорные отношения или отказаться от них.

Волеизъявление, направленное на заключение договора, должно быть свободным от насилия или угрозы со стороны как контрагента по сделке, так и третьих лиц. В «Законах Уруинимгины», в ст. 12-13 прямо выражено данное правило. В ст. 12-й говорится: «(или же) когда он [шуб-лугала – С.Д.] ему [своему начальнику – С.Д.] не продает [своих ослов – С.Д.], надзиратель в гневе из-за этого пусть его не избивает!»; в ст. 13-й: «а когда он [начальник шуб-лугалы – С.Д.] у него не сможет купить [дом шуб-лугала – С.Д.], то этот начальник на шуб-лугалу не должен гневаться» (ср. вариант перевода: «(или же) когда он ему не продает, человек большой в гневе из-за этого пусть его не избивает!»). Чтобы договор мог быть признан недействительным, насильственные действия или угроза их совершения должны быть направлены как против самого лица, понуждаемого к вступлению в договор, так и против его близких и имущества. В ст. 22-й «Законов Липит-Иштара» есть норма, запрещающая принуждение: «Если человек без разрешения принудил (другого) человека… то тот человек не заслуживает одобрения; он (первый человек) должен нести наказание за то дело, к которому он принуждал его»

[ЗЛИ, ст. 22].

Однако следует отметить, что угроза и насилие встречаются в судебной практике как основания для признания договора недействительным относительно редко. Чаще встречаются пороки воли в

виде заблуждения и обмана.

Заблуждение имеет место тогда, когда у лица без умысла с его стороны или других лиц возникает не соответствующее действительности представление о какихлибо фактах и обстоятельствах.

Обман, представляя собой умышленное введение лица в заблуждение его контрагентом по договору относительно даже несущественных условий или особенностей договора, приведшее к его заключению, дает основание для признания договора не-

действительным.

В ст. 22-й «Законов Липит-Иштара» одновременно говорит и о заблуждении, с одной стороны, и, видимо, об обмане, с другой стороны: «Если человек без разрешения принудил (другого) человека к тому, в чём (последний) ничего не смыслит, то тот человек не заслуживает одобрения; он (первый человек) должен нести наказание за то дело, к которому он принуждал его» [ЗЛИ, ст. 22].

По правилам древнемесопотамского права вещь не должна была иметь скрытых изъянов. В случае несоответствия товара предъявляемым требованиям покупатель мог вернуть обратно купленные вещи (видимо, с возвращением уплаченных денег). Кроме того, вещь не должна была быть изъята из оборота.

4) договор должен быть заключен в требуемой законом форме.

Нарушение установленной законом формы заключения договора может иметь для сторон различные неблагоприятные последствия, из которых самым тяжелым является недействительность договора (это правило прямо будет выражено в ст. 7-й «Законов Хаммурапи»). Исходя из найденных частноправовых актов – глиняных табличек с текстами договоров Раннединастического периода (середина XXVIII – конец XXIV веков до н.э.), можно утверждать, что наиболее важные договоры заключались в письменной форме (иногда, особой письменной форме – скреплялись печатями сторон) и при свидетелях – это, прежде всего сделки с землёй (основным средством производства), а также, надо полагать, со строениями и насаждениями, и, вообще, какие-либо крупные сделки. Ныне найдено

1 Букв. «сердца моего».

168

около 50-ти документов, говорящих о купле-продаже земельных участков. И самые ранние относятся к XXVIII веку до н.э. – времени появления государственности. Наиболее распространенной является письменная форма совершения договора, которая может быть простой и квалифицированной. При заключении договора в простой письменной форме требуется только подписание документа сторонами в количестве экземпляров, равном числу участников соглашения, имеющих разные интересы. В тех случаях, когда законодательством предписана квалифицированная письменная форма, от лица, оформляющего сделку, требуется совершение дополнительных действий. В некоторых случаях требуется специальная регистрация сделки в различных реестрах. Так, в одном из вариантов перевода ст. 13-й «Законов Уруинимгины» сказано: «К дому человека большого дом шуб-лугаля граничит, (и) если человек большой этот: “хочу у тебя купить” – скажет, (то) если он (т. е. шуб-лугала), когда он ему (т.е. человеку большому) продает, “серебро для удовлетворения моего хорошее отвесь мне! Дом мой принадлежащее кадастру это…”» [ЗУ, ст. 13]. Комментаторы текста указывают, что в русском тексте термином “кадастр” переведёно шумерское слово pisan (букв. “вместилище”), в котором хранились в архивах документы. Поскольку “вместилище” упоминалось лишь в разделе, посвященном продаже дома, то оно, очевидно, являлось хранилищем документов кадастра. При продаже домов, внесенных в кадастровую запись, требовалась, как считают исследователи, дополнительная оплата.

Менее важные договоры, видимо, заключались в устной форме. 5) договор должен иметь законное основание.

Каждое из перечисленных выше условий рассматривается правом как условия, при которых отсутствие хотя бы одного из них влечет за собой недействительность договора в целом, а в некоторых случаях – только в части.

Виды договòров.

В древнейших законах древней Месопотамии договòры, в основном, только упоминаются. Подробное законодательное регулирование правоотношений отсутствует.

Договòры были сферой действия частного права. Заключение договòра начиналось с оферты (предложение заключить договор). В ответ вторая сторона должна была совершить акцепт (принятие предложения заключить договор – согласие с условиями оферты, выраженное словами или поведением и сделанное в предписанном или указанном оферентом порядке). Акцептом считаются также и действия по выполнению указанных в оферте условий в срок, который установлен для её акцепта (или в течение нормально необходимого для этого времени).

а) Договор купли продажи [ЗУ, ст. 12-13; ЗБ, ст. 40]

купля-продажа – это договор, по которому одна сторона (продавец) обязуется предать вещь в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять имущество в собственность и уплатить за него определенную сторонами денежную сум-

му (цену).

Надо обратить внимание на то, что договор купли-продажи является основанием возникновения права частной собственности. Стороны обязательно должны договориться о цене. Пока они не договорились о цене, договор не считается заключенным (нет консèнсуса [согласия], а есть диссèнус [несогласие]). Поэтому договор купли-продажи относился к категории консенсуальных договоров. Если вторая сторона (покупатель) не примет вещь в собственность или не уплатит цену, то он, тем самым, нарушит условия договора.

Смысл разделения договоров на реàльные и консенсуàльные1 заключался в том – с какого момента

1 В римском праве договоры делились на контракты (договоры, снабжённые исковой защитой) и пакты (неформальные соглашения, не обеспеченные исковой защитой). С течением времени многие виды пактов оказались настолько важны, что потребовалось обеспечить эти пакты исковой защитой. Эти пакты стали называться “одетые пакты”. Остальные пакты, так и не получившие исковую защиту, стали называть “голые пакты”. Собственно контракты были разделены на четыре категории (+ 5-я дополнительная): 1) вербальные (от лат. verbum “слово”); 2) литеральные (от лат. litera “буква”); 3) реальные (от лат. res “вещь”); 5) консенсуальные (от лат. consensus “согласие”); позже, в I веке н.э. появились (5) безыменные (не имели общего названия). Из этих пяти категорий в наше время остались только два вида контрактов. Вербальные контракты заключались в устной форме с ярко выраженным формализмом. С течением времени формализм изживается, поэтому смысл выделения данного контракта уходит. Литеральные исчезают, так как выделение отдельно письменных контрактов перестало быть необходимым, так как одни и те же договоры могли теперь быть заключены как в письменной, так и устной форме. Безыменные контракты по своему характеру были близки к реальным контрактам, т.к. заключались с передачей вещи. В современном праве осталась классификация только на реальные и консенсуальные контракты.

169