Суровень Д.А. РАБОВЛАДЕЛЬЧЕСКОЕ ГОСУДАРСТВО И ПРАВО. Ч.I - 01.09.2015

га имуществом, или в случае обращения взыскания на вещи должника и т.п.

“если эта вещь не изъята из оборота или не ограничена в обороте” – земли служилых людей, которые они получали только во владение за службу (в XXVIII–XXIV веках до н.э. такая земля называлась “земля–кормление”) – были изъяты из оборота, и сделки с этой землёй признавались недействительными; кроме того служилые люди, будучи только владельцами земли, не могли передать другому лицу право собственности на землю, т.к. они его не имели сами.

Содержание права собственности

– совокупность правомочий собственника в отношении своей вещи.

Исторически сформировалось пять правомочий собственника (термин “правомочие” указывает на то, что речь идет о правах собственника): собственнику принадлежит (1) правомочие распоряжения (лат. jus abutendi [юс абутэнди] – право распоряжаться вещью); (2) правомочие владения (лат. jus possidendi [юс поссидэнди] – право владеть вещью); (3) правомочие пользования (лат. jus utendi [юс утэнди] – право пользоваться вещью); (4) правомочие получения плодов и доходов (лат. jus fruendi [юс фруэнди] – право получать плоды и доходы); (5) правомочие истребования вещи при помощи иска из обладания другого лица (лат. jus vindicandi [юс виндиканди] – право истребовать вещь при помощи иска).

1)Правомочие распоряжения – собственник по своему усмотрению определяет юридическую

судьбу вещи. То есть он может продать [Законы Уруинимгины, ст. 12, 13; Законы Билаламы, ст. 40], обменять, подарить [Законы Ур-Намму, ст. 12], передать в наём (сдать в аренду) [ЗУН, ст. 29, Законы Липит-Иштара, ст. 39-43; ЗБ, ст. 3-4, 10], передать в безвозмездное пользование, передать на хранение, заложить [ЗБ, ст. 22-23], дать взаймы [ЗБ, ст. 19-24], отдать в погашение долга [ЗБ, ст. 20-21, 49] и т.д. (см. распоряжение зерном, маслом и одеждой [ЗЛИ, ст. 32]). Позднее (в «Законах Хаммурапи) появится возможность завещать [ЗХ, ст. 165]. Он совершает эти действия на основании и в порядке, предусмотренном законом или, для того времени, правовым обычаем. Это главное правомочие собственника, по реализации которого можно определить наличие у лица права собственности. Не собственник НЕ может распоряжаться вещью.

2)Правомочие владения – позволяет самому собственнику фактически обладать вещью, от-

носясь к этой вещи как к своей. Речь идет о владении собственника (так называемом законном владе-

нии). Не какой-либо другое лицо, а сам собственник фактически обладает вещью [ЗУ, ст. 12, 13; см.: ЗУН, ст. 5-7, 11, 13-21 и др. – собственник обладает деньгами; о владении рабынями говорят ст. 21-23 ЗУН и ст. 30-31 «Законов Липит-Иштара»; рабами – ст. 19 ЗЛИ, ЗБ, ст. 49, 50-51; домами – ст. 26-27 ЗЛИ; о владении садами говорится в ст. 14-15 ЗЛИ; пустошью – ст. 16 ЗЛИ; зерном, маслом и одеждой

–ст. 32 ЗЛИ].

Почему это второе по значению правомочие собственника? Во-первых, владение исторически предшествует появлению права собственности на землю. Во-вторых, в ряде правовых систем, достаточно было доказать факт владения землей, чтобы лицо считалось собственником данной вещи. В- третьих, реализация правомочия владения создает возможность для реализации следующего правомочия – пользования (без обладания вещью – невозможно её пользоваться).

3) Правомочие пользования – даёт возможность собственнику использовать для себя полез-

ные качества (свойства) вещи. Это правомочие третье по счёту и значению, потому что без обладания вещью, собственнику невозможно его использовать. В данном случае, собственник сам пользуется вещью.

Например, собственник рабыни мог пользоваться ей для вступления в половую связь [ЗУН, ст. 22-23; ЗЛИ, ст. 30-31]. Плохо понятная ст. 19-я «Законов Липит-Иштара» говорит, том, что собственник вещи (хозяин раба) использует своё имущество (раба) на работах в своём хозяйстве: «Если раб человека отработал свое рабство своему хозяину, (и) если это подтверждено (что тот отработал) хозяином дважды, тот раб может получить свободу» (видимо, речь идёт о долговом рабе, который отработал свой долг) [ЗЛИ, ст. 19-я].

На этом список правомочий в современном гражданском и земельном праве заканчивается. Однако это не значит, что на этом закончились правомочия собственника.

4) Правомочие получения плодов и доходов – даёт возможность собственнику получать плоды в натуральной форме, или доходы – в денежной форме. Деньги были не всегда (монеты появятся в Малой Азии в VIII веке до н.э.). До этого пользовались или слитками драгоценных металлов (золота и серебра), или в качестве всеобщего эквивалента использовали зерно (которое, в данном случае, исполняло роль денег). Собственник вещи получает доход от вещи, переданной в наём [ЗУН, ст. 29, Законы Липит-Иштара, ст. 39-43; ЗБ, ст. 3-10].

150

Собственник рабыни, вступая с ней в половую связь, получать от неё приплод (детей) [Законы Ур-Намму, ст. 22-23, ЗЛИ, ст. 30-31]. При этом рабыня, родившая детей господину, не могла равняться с госпожой – проклинать её или бить: «(§ 22) Если чья-либо рабыня сочла себя равной своей госпоже, бранила её, она (госпожа) натрет ей рот 1 ка соли [около килограмма – С.Д.]. (§ 23) Если чьялибо рабыня сочла себя равной своей госпоже, ударила...» [ЗУН, ст. 22-23]. Собственники рабынь являлись собственниками их детей (приплода рабынь); эти права собственников защищались законом

[ЗБ, ст. 33-35].

Всовременном праве правомочие пользования и правомочие получения плодов и доходов объединяют в единое правомочие пользования и получения плодов и доходов. Почему получение плодов и доходов, в отличие от ситуации в современном праве, являлось и является отдельным правомочием? Об этом говорит следующий факт. Существуют ситуации, когда собственник НЕ обладает вещью

иНЕ пользуется ею, но получает плоды и доходы от вещи (с земли) – например, при аренде: земля передана в обладание и пользование арендатору, но собственник получает плоды и доходы (в виде арендной платы) со своей земли. То есть собственник НЕ пользуется вещью, но получает плоды и доходы. Раз пользование и получение плодов и доходов могут осуществляться раздельно, то это означает, что это два отдельных правомочий собственника.

5) Правомочие истребования вещи из обладания другого лица при помощи иска – даёт воз-

можность собственнику потребовать возврата вещи (земли) из любого незаконного владения.

Например, некто завладел чужим участком (и является незаконным владельцем земли) [Законы Ур-Нàмму, ст. 27]; или арендатор, который получил землю от арендодателя на основании договора аренды, после истечения срока аренды, не возвращает земельный участок арендодателю–собствен-

нику. В этом случае арендатор превращается из держателя земли в незаконного недобросовестного владельца. И собственник, подав иск в суд, имеет полное право потребовать возвращения своего земельного участка.

Истребовать имущество при помощи иска мог также собственник движимых вещей (рабов и животных) [ЗБ, ст. 40, 49, 50].

Всовременном праве правомочие владения и правомочие истребования вещи объединяют в единое правомочие. Почему правомочие истребования вещи, в отличие от ситуации в современном праве, должно считаться отдельным правомочием? Об этом говорит следующий факт. Пока собственник обладает вещью (осуществляет правомочие владения), то в истребовании вещи нет необходимости (собственник и так ей обладает). Но когда его вещь оказалась в обладании другого лица, которое незаконно удерживает вещь или пытается её присвоить (т.е. когда правомочие владения оказывается нарушенным), то тогда возникает необходимость подать иск и потребовать возвращения вещи. Это означает, что данные правомочия – правомочие владения и правомочие истребования реализуются в противофазе – в разных ситуациях. Это означает, что это два разных правомочия.

Откуда же в современном праве вместо исторически сложившихся пяти правомочий собственника взялось только три (два остальных смешаны с двумя первыми)? Проблема связана с тем, как в феодальном праве в период средневековья (в XI–XVII вв.) была осуществлена рецепция римскогоправа.

Под рецепцией в теории права понимается заимствование или воспроизведение каких-либо правовых норм и институтов, в истории права – заимствование, восприятие какой-либо внутригосударственной правовой системой – принципов, институтов, основных черт другой внутригосударственной правовой системы, т.е. заимствование правовой системы в целом.

Всовременном праве смещение этих двух правомочий в одно произошло под влиянием запад-

ноевропейского права, где составители гражданских кодексов XIX века не знали, что в римском праве было выделено пять правомочий. Поэтому в этих кодексах были указаны только два–три правомочия собственника (во французском гражданском праве, построенном по институционной системе гражданского права1 – пользование и распоряжение [ФГК 1804 года, ст. 544]; в германском гражданском

1 Система гражданского права – это порядок изложения правовых норм, их расположения в законодательных актах и трудах римских юристов. Институционная система гражданского права – принципы построения гражданского кодекса, разработанные французскими юристами при составлении французского гражданского кодекса 1804 года (ФГК 1804 года). Образцом для этой системы послужил древний учебник римского права «Институции Гая» и построенная на его основе первая часть Свода законов Юстиниана – «Институции Юстиниана». Институционная система предполагает разделение правовых норм на три группы – (1) о лицах, (2) о вещах, (3) о юридических действиях. Общая часть при этом отсутствует.

151

праве, построенном по пандектной системе гражданского права1 – владение, пользование и распоряжение [ГГУ 1900 года]). Когда в России в начале XX века (ещё до Октябрьской революции 1917 года) стали составлять проекты гражданского кодекса, то западноевропейская ошибка была повторена. Это привело к тому, что и в российском праве вместо пяти было выделено три правомочия собственника (так как образцом послужило германское пандектное гражданское право).

Это – примитивизация (упрощение) правового регулирования, которое, в данном случае, недопустимо.

Защита права собственности

Защиту нарушенного права собственности осуществляет суд.

Изначально, защита права собственности осуществлялась общинными судами на основе правых обычаев и судебной практики, а также законов.

В «Законах Ур-Нàмму» появилась законодательная защита права частной собственности на землю, причём, при помощи специальных норм [см.: ЗУН, ст. 27-29]. Мы видим, что государство стало законодательно защищать право частной собственности на землю.

Также защищались имущественные права собственников рабов. По «Законам Билаламы» Рабы или рабыни, прогоняемые (на продажу или переселение) через Эшнỳну, должны были иметь на себе «рабский знак» (аббуттум), кандалы и шейную колодку: «На раба и рабыню, которые вошли в Эшнунну, охраняемые гонцом, должны быть наложены путы, колодки и клейма; они охраняются для их хозяина…» [ЗБ, ст. 52-я]; местные рабы также не могут выходить за ворота Эшнỳны иначе как закованными и с особого разрешения хозяина: «Раб и рабыня из Эшнунны, на которых наложены путы, колодка и клейма, не должны выходить за городские ворота Эшнунны без их хозяина» [ЗБ, ст. 51]. Сын рабыни (даже от свободного человека) всё равно считался собственностью своего господина. Собственник вещи (раба или рабыни) который в любое время мог изъять своё имущество из незаконного владения другого лица: «Если рабыня обманула хозяина и отдала своего сына дочери свободного человека, то даже когда он вырастет, его хозяин может его опознать, схватить и увести» [ЗБ, ст. 33-я]; «если дворцовая рабыня отдала своего сына или свою дочь на воспитание мушкенуму, дворец может забрать себе сына или дочь, которых она отдала. А тот, кто взял на воспитание сына дворцовой рабыни, должен заплатить дворцу штраф, равный его цене…» [ЗБ, ст. 34-35]. Рабу, безосновательно оспаривающему власть господина, по «Законам Липит-Иштара», налагалось клеймо [?].

Беглые рабы и животные обязательно должны были возвращаться их собственнику. По «Законам Ур-Намму», хозяин беглой рабыни [и раба?] обязан уплатить 2 [?] сикля серебра нашедшему и вернувшему беглых: «Если раб или (?) рабыня сбежали (?) и пересекли пределы города, (а другой) человек вернул ее (их?), хозяин уплатит тому, кто вернул (их?) два (?) сикля серебра» [ЗУН, ст. 14]). Если должностное лицо задержит у себя беглого раба дворца или мушкенума долее недели (или, согласно другому варианту, месяца), то дворец привлекает это лицо к ответственности в судебном порядке: «Если городничий, управляющий рекой, или всякий другой, ведающий возвращением, поймает убежавшего раба, убежавшую рабыню, убежавшего быка или убежавшего осла, принадлежащих дворцу или мушкенуму, и не пригонит их в Эшнунну, а задержит в своем собственном доме, то по прошествии одного месяца и семи дней дворец будет с ним разговаривать поповоду краденого» [ЗБ, ст. 50].

За хищение и уничтожение чужого имущества (рабов) также следовало уплатить возмещение собственнику. По «Законам Ур-Намму», за похищение [?] или умерщвление [?] чужой рабыни виновный должен возместить другую рабыню или заплатить 10 сиклей серебра, или отдать другое имущество: «...он принесёт. Если рабыни у него нет, он может уплатить десять сиклей серебра. Если серебра у него нет, он может уплатить любым имуществом» [ЗУН, ст. 21-я]; если у него нет средств, то, вероятно, виновный сам отдаётся в рабство. Приобретать краденое имущество (в том числе, и рабов) запрещалось. «Если человек купит раба, рабыню, быка или всякую другую покупаемую вещь, но не сможет указать продавца, то он – вор…» [ЗБ, ст. 40-я]. За кражу чужого раба или рабыни виновный обязан отдать двух рабов: «Если человек будет пойман с краденым рабом или с краденой рабыней, то

1 Пандектная система гражданского права – принципы построения гражданского кодекса, при котором выделяется общая часть и особенная часть, которая содержит нормы четырёх подотраслей гражданского права: вещного, обязательственного, брачно-семейного, наследственного права. Образцом для пандектной системы послужила 2-я часть Свода законов Юстиниана – «Дигесты (или Пандекты) Юстиниана». Пандектная система была создана в XIX веке германскими правоведами на базе проведенной ими всеохватывающей систематизации источников римского частного права, прежде всего «Дигест (пандектов) Юстиниана» и была применена (с некоторыми особенностями расположения норм обязательственного и вещного права) в Германском гражданском уложении 1900 года (ГГУ 1900 года).

152

за раба он должен привести еще одного раба, за рабыню еще одну рабыню» [ЗБ, ст. 49-я]. Неправомерное использование чужого имущества (в данном случае, рабынь) влекло за собой

обязанность уплатить возмещение собственнику. По «Законам Ур-Намму», за изнасилование девуш- ки–рабыни её хозяину платится возмещение в сумме 5 сиклей серебра: «Если человек злонамеренно лишит невинности девственную рабыню другого человека, этот человек должен уплатить пять сиклей серебра» [ЗУН, ст. 5]). По «Законам Билаламы» («Законам Эшнуны»), принуждение чужой рабыни к сожительству (т.е., опять же, за неправомерное использование чужого имущества) нужно было уплатить хозяину рабыни возмещение в размере 40 сиклей серебра [ЗБ, ст. 31].

Основание прекращения права частной собственности

Из правовых норм (правовых обычаев и законов) того времени известно, что прекращение права частной собственности происходило в случае:

(1)отчуждения вещи (в случае продажи, дарения и мены);

(2)смерти собственника;

(3)в связи с обращением на вещь взысканий по обязательствам собственника, если вещь являлась предметом обеспèчения данного обязательства (например, предметом залога – “залоговой вещью”; лат. res obligāta [рэс облигàта]).

Способы приобретения права собственности

Способы приобретения права собственности – это институт вещного права. Способы приобретения права собственности являются разновидностью юридических фактов.

Юридический факт – это конкретное жизненное обстоятельство, с которым норма права связывает возникновение, изменение или прекращение правоотношения1.

Таким образом, способы приобретения права собственности – конкретные жизнен-

ные обстоятельства, с которым норма права связывает возникновение права собст-

венности.

Со способами приобретения права собственности (лат. modus aquirēndi [мòдус аквирэнди]) НЕ следует путать основания возникновения права частной собственности. Чем способы приобретения права собственности отличаются от оснований возникновения права частной собственности? Основание – понятие более широкое. Основанием возникновения права частной собственности может вы-

ступать договор, наследование и т.д. Уже римляне различали способы приобретения права собственно-

сти и основания возникновения права частной собственности.

Возьмём, для примера, разные договоры (которые являются основанием возникновения права частной собственности):

1)Договор дарения – с какого момента одаряемый приобретает право собственности на вещь? – С момента передачи вещи.

2)Договор мены – с какого момента меняющиеся приобретают право собственности на вещи? – С момента передачи вещи.

3)Договор займа – с какого момента заёмщик приобретает право собственности на вещь? – С момента передачи вещи.

4)Договор комиссионной продажи (оценочный договор) – с какого момента покупатель приобретает право собственности на вещь? – С момента передачи вещи.

5)Древний договор купли-продажи (который имел реальный2, а не консенсуальный3 характер, т.е. всту-

1Правоотношение – урегулированное нормами права общественное отношение, участники которого являются носителями субъективных прав и обязанностей. Правоотношение – индивидуализированное отношение, т.е. отношение между отдельными лицами (гражданами, организациями, государственными органами и гражданами и т.д.), связанными между собой правами и обязанностями, определяющими обеспеченную законом меру возможного и должного поведения. Возможность и долженствование реализуются в конкретных действиях, в реальном поведении. Правоотношение возникает при наступлении предусмотренных законом юридических фактов (договора, административного акта, правонарушения, события и т.д.).

2Реальные контракты – договоры, которые вступали в силу с момента передачи вещи, обязательство возникало с момента передачи вещи. Специфическая форма реальных контрактов была своеобразной гарантией должника, т.к. обязательство не возникало до тех пор, пока передаваемая вещь не переходила в его руки. Таким образом, для реальных договоров недостаточно одного неформального соглашения (даже соглашение о будущей передаче вещи не имеет силы, являясь пактом).

3Консенсуальные контракты – договоры, которые вступали в силу с момента достижения простого, неформального соглашения (лат. consensus), при которых обязательство возникало вследствие этого соглашения, а передача вещи если и производилась, то не в целях заключения договора, а во исполнение уже заключенного договора.

153

пал в силу с момента передачи вещи) – с какого момента покупатель приобретает право собственности на вещь? – С момента передачи вещи.

Пять разных договòров – пять разных оснований возникновения права частной собственности.

Но способ приобретения права собственности – один и тот же: право собственности возникает с момента передачи вещи. Если передача совершалась без формализма, то это – традùцио (лат. traditio – “простая, неформальная передача вещи”; от лат. trādere [трàдэрэ] “передавать, вручать”). Если передача совершалась с формализмом, то это – манципàцио (лат. mancipatio – “наложение руки”, от лат. manus “рука”илат. capio “беру”, т.е. формальная передача вещи); в римском праве способ приобретения права собственности – переход права собственности от одного лица к другому, при котором отчуждаемая вещь в присутствии пяти свидетелей и весовщика передавалась приобретателю при произнесении строго определённых словесных фраз и выполнении строго определённых действий с весами с медным слитком, не имеющих практического значения, а имеющих символический характер). Манципацией пе-

редавались манципируемые вещи.

Таким образом, способы приобретения права собственности – это НЕ основания возникновения права собственности. Договоры – это основания возникновения права собственности, но НЕ способы приобретения права собственности. Право частной собственности возникало на основании разных договòров – купли-продажи, мены, дарения, займа, комиссионной продажи, но при помощи одного и того же способа – или традùцио, или манципàцио.

Кспособамприобретенияправа собственности (лат. modus aquirendi [мòдус аквирэнди]) относятся:

1)приобретение права собственности формальной передачей вещи, т.е. связанная с формализ-

мом [в римском праве подобный способ назывался манципàцио (лат. mancipatio – “наложение руки”, от лат. manus “рука” и лат. capio “беру”)]. Статья 13-я «Законов Уруинимгины», возможно, даёт пример формальной передачи вещи.

2)приобретение права собственности неформальной передачей вещи, т.е. без формализма

[что в римском праве называлось традùцио (лат. traditio – “простая, неформальная передача вещи”; от лат. trādere [трàдэрэ] “передавать, вручать”)].

3)приобретение права собственности судебным решением. Эта ситуация, когда суд принимал решение о предоставлении или восстановлении права частной собственности на землю гражданина. Данное решение принимается в порядке судебной защиты права собственности на землю. Изначально подобная защита осуществлялась на основе правовых обычаев и судебной практики. На основе законов эта судебная защита стала осуществляться в «Законах Ур-Нàмму» (ст. 27: конфискация доходов и штраф в сумме производственных затрат взимался с лица, незаконно захватившего чужое поле; тем самым, суд защищал нарушенное право собственности на землю).

4)приобретение права собственности распоряжением властей. Это ситуация, когда имущество решением органов власти передается в собственность какого-либо лица. Часто такой способ приобретения права собственности использовался при выведении колонии. Государство выделяло из захваченной земли наделы гражданам в частную собственность. В связи с тем, что данный способ не регламентировался законодательно, на основании юридических источников мы его охарактеризовать не можем. Поэтому мы исходим из сообщений исторических источников, когда в Месопотамии на завоё-

ванных землях создавались новые общины, и земля распределялась в собственность между колони- стами–общинниками.1

5)приобретение права собственности по давности владения (что в римском праве называлось узукàпио [лат. usucapio]). При этом владение должно было быть добросовестным (не тайным, не скры-

тым, а явным; полученным без хитрости, обмана и насилия), а вещь не должна быть краденной. Дол-

жен пройти установленный срок давностного владения, причём, непрерывный. Если обладание вещью прервется – владение прекратится. Если лицо снова завладеет этой вещью – то срок приобретательной давности будет исчисляться заново.

Однако однозначно выделить такой способ в законодательстве Месопотамии – сложно. Может быть, об этом способе говорит ст. 23-я «Законов Липит-Иштара»:«Если владелец имения или владелица имения не выплатил налог на имение (и) его выплатил другой человек, то в течение трёх лет запрещается выселять человека из имения. (После этого) человек, уплативший налог на имение,

становится владельцем имения, (и) прежний владелец поместья не может оспаривать его пра-

1 Следует обратить внимание на то, что данное основание возникновения права собственности на землю и способ приобретения права собственности на землю использовались и в более позднее время: например, в XI-IX веках до н.э. была финикийская колонизация Средиземноморья; в VIII-VI веках до н.э. – великая греческая колонизация Средиземноморья, Причерноморья и Приазовья; с V по III века до н.э. в Италии происходила малая римская колонизация.

154

во». Какое-то продолжение данной нормы было в ст. 24-й ЗЛИ («Если владелец имения...»), но далее текст статьи повреждён.

Не ясно – идёт ли речь о приобретении права собственности или о смене владельца, получившего данное имущество во владение за службу. Исследователи толкуют эти законы как законы, касающиеся государевых людей (т.е. находившихся на государственной службе). Согласно ст. 23, если «хозяин дома или хозяйка дома в течение трех лет не платили гун (аккад. бùльтум – “доход, взнос”) со своего “дома”, а за них платил кто-то другой, то они теряют право на “дом”, а плативший приобретает его». Эта 23-я статья устанавливает, что тот, кто занял чужой заброшенный земельный участок и возделывал его в течение трёх лет, уплачивая причитающийся с этого участка «доход», сохраняет участок за собой. Э. Шлехтер считал, что речь идёт об обладателях государевых наделов; появление этого закона, вероятно, связано с массовой раздачей государственного земельного фонда чиновникам, жрецам и разным другим лицам после падения III династии Ура. Скорее всего, речь здесь идет о служебном наделе, но нельзя исключить и вероятность того, что речь идет об общинной земле, находившейся в ча-

стной собственности общинников.

Исторически, в вещном праве ещё сложились такие способы приобретения права собственно-

сти (лат. modus aquirendi):

6)приобретение права собственности захватом бесхозной вещи (лат. occupatio [оккупàцио]). Бесхозными вещами считались: 1) вещи, никогда не имевшие собственника (т.е. дары природы: грибы,

ягоды, фрукты и т.п.; дикие животные; рыба в естественных водоёмах); 2) брошенные вещи (лат. res derelictae [рэс дереликтэ` 1], т.е. те вещи, которые ранее имели собственника, но он совершил дереликцию [лат. derelictio – отказ от права], т.е. отказался от права собственности на вещь).

(Спрятанные и потерянные вещи НЕ являются бесхозными, т.к. собственник не отказался от права собственности на них, т.е. не совершил дереликцию).

Часто в собственность приобретали никем не занятые и необработанные земли – новь (целину) [ср.: ЗЛИ, ст. 13, 16].

7)приобретение права собственности находкой клада. По общему правилу, спрятанные вещи нельзя приобрести в собственность, т.к. собственник не совершил дереликцию (т.е. не отказался от своего права на вещь – в данном случае, от права собственности на вещь). А клад – это спрятанные вещи. Получается, что клад нельзя приобрести в собственность? Однако клад – это не просто спрятанные вещи.

Клад – зарытые в земле или спрятанные иным способом деньги или ценные предметы, собственник которых неизвестен и не может быть найден (вещи спрятаны так давно, что установить и отыскать их собственника невозможно), или же он потерял на них право.

А так как право собственности лица прекратилось (или в силу смерти лица, или в силу утраты прав на имущество), то другие лица (собственник земли и находчик клада) могут приобрести право собственности на клад.

Законы Месопотамии не регулировали этот способ приобретения права собственности. Можно предположить, что клад приобретался в собственность на основе норм местных обычаев.

8)приобретение права собственности изготовлением новой вещи или переработкой вещи. Вопрос решался по-разному, в зависимости от того, совпадали или нет в одном лице собственник материала и изготовитель (переработчик вещи). Если они совпадали в одном лице – человек (на двух основаниях – он собственник материала и, одновременно, изготовитель вещи или переработчик материала) становился собственником новой вещи. Если они НЕ совпадали в одном лице (собственник материала и изготовитель вещи или переработчик материала – были разными людьми), то нужно было как-то урегулировать эти правоотношения, с учётом прав собственника материала и прав изготовителя новой вещи. Так как древнейшие законы Месопотамии не регулировали этот способ приобретения права собственности, можно предположить, что новая вещь приобреталась в собственность на основе норм местных обычаев.

9)приобретение права собственности приращением вещей (самыми распространёнными способами были: 1) намыв почвы течением реки к участку земли, что происходило ежегодно в результате разлива Тигра и Евфрата (в римском праве назывался аллювио` [лат. alluvio], ср.: аллювиальные почвы, т.е. наносные, принесённые течением реки); 2) намыв острова посреди реки; 3) образование старицы (старого русла реки, когда она поменяла течение или высохла; последнее для засушливого климата Месопотамии было актуальным).

1 Диграф -ае- в латинском языке читается как “э”.

155

Так как древнейшие законы Месопотамии не регулировали этот способ приобретения права собственности, можно предположить, что новая вещь приобреталась в собственность на основе норм местных правовых обычаев. По общему правилу, собственник земельного участка, к которому произошёл намыв почвы – становился собственником намытых земель. Собственники участков, примыкавших к старому руслу (старице), или обращённые к намытому острову – делили новую землю между собой (можно предполагать – равными долями).

10)приобретение права собственности соединением, смешением или слиянием вещей. Вопрос решался по-разному, в зависимости от того, совпадали или нет в одном лице собственники соединяемых (смешиваемых, сливаемых) вещей. Если они совпадали в одном лице – человек (на двух основаниях – он собственник соединяемых, смешиваемых или сливаемых вещей, и он соединил, смешал или слил вместе вещи) становился собственником соединённой (смèшанной или слитой) новой вещи. Если они НЕ совпадали в одном лице (собственники соединяемых вещей были разными людьми), то нужно было как-то урегулировать эти правоотношения, с учётом прав собственников соединяемых (смешиваемых или сливаемых вместе) вещей. Древнейшие законы Месопотамии не регулировали этот способ приобретения права собственности. Можно предположить, что соединённая (смèшанная или слитая) новая вещь приобреталась в собственность на основе норм местных правовых обычаев.

11)приобретение права собственности на плоды плодоносящей вещи. Собственник плодоносящей вещи становился собственником её плодов. Собственник рабыни получал от неё приплод (детей) [Законы Ур-Намму, ст. 22-23, ЗЛИ, ст. 30-31; ЗБ, ст. 33-35]. Проблемы возникали в случае, если плодоносящая вещь оказывалась во владении несобственника. Владелец, не являющийся собственником, мог быть как добросовестным владельцем (завладевшим вещью [лат. apprehensio “завладение”] не тайно, не скрыто, а явно, без хитрости, насилия или обмана), так и недобросовестным владельцем (завладевшим вещью [лат. apprehensio] тайно, скрыто, неявно, при помощи хитрости, насилия или обмана – т.е. завладевший как вор).

Можно предположить, что плоды плодоносящей вещи приобретались в собственность на основе норм местных правовых обычаев.По общему правилу,вопрос о плодах плодоносящей вещи решался по-разному. Добросовестный владелец мог оставить плоды вещи, которые он получил до подачи иска, а вернуть должен вещь и плоды, полученные с момента подачи иска. Недобросовестный владелец должен был вернуть вещь и все её плоды, полученные с момента завладения вещью.

Право владения

Владение (лат. possessio [поссèссио]) – это фактическое обладание вещью, соединенное с намерением относиться к вещи, как к своей.

Здесь подразумевается любое владение (собственника и не собственника). Содержание владения: владение состоит из двух элементов:

1)фактическое обладание вещью (лат. corpus possessionis [кòрпус поссессиòнис] “тело владения”); устанавливается при помощи завладения (лат. apprehensio [аппрехèнсио]) – самостоятельного установления фактического обладания вещью.

2)намерение относиться к вещи, как к своей (лат. animus possessionis [анимус поссессиòнис] “душа владения”); оно выражается в том, что:

1)владелец обладает вещью самостоятельно, не признавая прав других лиц на эту вещь;

2)владелец намеревается получать все плоды и доходы от вещи;

3)в случае спора о вещи, владелец сам защищает вещь в суде.

Если исчезает “тело владения” (т.е. фактическое обладание вещью) – владение прекращается; если исчезнет “душа владения” – владение также прекратится, но вместо него появится держание. Ни арендатор (наниматель вещи), ни ссудополучатель, ни хранитель вещи НЕ являются владельцами, потому что они признают права другого лица (собственника) на эту вещь, т.е. они – только держатели вещи.

Виды владения:

1)Владение собственника (лат. possessio justa [поссэсио` `юста] – “законное владение”; точнее – владение, имеющее законное основание).

2)Владение несобственника (лат. possessio injusta [поссэсио` ин`юста] – “незаконное владение”; точнее – владение, не имеющее законного основания). Оно, в свою очередь, делится на:

2.1) добросовестное владение (не скрытое, не тайное, а явное; полученное без хитрости, насилия и обмана); добросовестный владелец, в случае, если вещь не краденная, по давности владения может стать собственником.

156

2.2) недобросовестное владение (скрытое, тайное, неявное; полученное при помощи хитрости, насилия и обмана); недобросовестный владелец никогда не станет собственником по давности владения.

В Месопотамии, с момента появления первых государств в середине XXVIII века до н.э., существовало владение землёй за службу в государственном секторе экономики (в Раннединастический период оно называлось “земля–кормление”). Служилым людям из государственных земель выдавалась земля на период несения службы. Из чего видно, что они становились владельцами?: 1) служилые люди фактически обладают землей, относясь к земле, как к своей, не признавая прав других лиц на эту землю; 2) они получают все плоды и доходы с земли, и никому ничего не обязаны отдавать; кроме того, правитель, помимо земли, давал им другое имущество; 3) если возникал спор о земле, то владелец сам отстаивал свою вещь в суде.

Раз владелец не являлся собственником земли, он НЕ мог распоряжаться землёй. Служилые люди не могли продать землю, полученную во владение за службу. Договор признавался недействительным. Землю нельзя было подарить или завещать, а также отдать за долги, нельзя было обменять на другое имущество.

Право держания

Право держания (лат. detentio [дэтэнцио` ]) – право обладания чужой вещью. В некоторых случаях возможно и пользование вещью, оказавшейся в держании (при договорах найма движимой вещи [ЗЛИ, ст. 39-43; ЗБ, ст. 3-4, 10], аренды земли [ЗУН, ст. 29] или строения, при договоре ссуды). При держании есть обладание вещью, но нет отношения к вещи как своей. Если фактическое обладание вещью прекратится, то держание тоже прекратится.

Держание – фактическое обладание вещью без намерения относится к вещи как к своей.

Т.е. держатель вещи признаёт права другого лица – собственника на вещь. Отсутствие отношения к вещи как к своей проявляется в том, что:

1)держатель получает вещь на основании договора; заключая договор с собственником, держатель признает право на эту вещь другого лица (собственника) – иначе (если бы держатель не признавал бы прав собственника на вещь) он не стал бы заключать

сним договор;

2)держатель отдаёт или все плоды и доходы от вещи, или их часть – собственнику вещи, чем он признает право на эту вещь другого лица (собственника), иначе бы он не стал отдавать ему плоды и доходы;

3)в случае спора о том, чьё это имущество, вещь в суде будет защищаться собствен-

ником, а не держателем.

Держание вещи возникает при договорах хранения, найма услуг по хранению вещи,

ссуды (безвозмездного пользования индивидуально-определённой вещью), найма вещи

(разновидностями которого являются найм жилья, аренда строений, аренда земли).

Хранителя вещи (поклажепринимателя), ссудополучателя, нанимателя вещи (нанимателя

жилья и строений, арендатора) ни в коем случае нельзя считать владельцем вещи, т.к. как он, обладая вещью, НЕ относится к вещи как своей. Это проявляется в том, что: 1) хранитель (поклаже-

приниматель), ссудополучатель, наниматель вещи (арендатор) получают вещь на основании договора с поклажедателем, ссудодателем, наймодателем (арендодателем), чем они признают права на эту вещь поклажедателя, ссудодателя, наймодателя (арендодателя); 2) хранитель (поклажеприниматель), ссудополучатель, наниматель вещи (арендатор) отдаёт или все плоды (при хранении), или часть плодов и доходов от вещи (например, в виде наёмной или арендной платы – нанимателю или

арендодателю), чем они признают право на эту вещь поклажедателя, ссудодателя, наймодателя

(арендодателя); 3) в случае спора о том, чьё это имущество, вещь в суде будет защищаться собствен-

ником, а не хранителем, ссудополучателем, нанимателем вещи (арендатором).

Нанимателей имущества (арендаторов), ссудополучателей, хранителей (поклажепринима-

телей) ни в коем случае нельзя признавать владельцами полученных вещей – иначе это будет означать, что они обладают вещью, не признавая прав других лиц (т.е. собственников) на это имущество; а, значит – не будут платить арендную (наёмную) плату, не будут отдавать плоды и доходы от вещи собственнику, не вернут вещь по истечению срока договора и т.д., со всеми вытекающими из этого последствиями.

В современном зарубежном праве часто понятия “владение” и “держание” смешиваются, не проводится чёткого разграничения этих институтов вещного права. Часто термин “владение” употребляется как синоним слова “обладание”, что недопустимо. Российское право, идя вслед за западным правом, повторяет эту ошибку. В этом современное

157

гражданское право уподобляется римскому праву архаического периода. Первоначально, в Риме не было чёткого деления на владение и держание. Существовали понятия possessio ([поссэссио` ]) “владение” и possessio naturalis ([поссэссио` натурàлис] “естественное владение”, т.е. фактическое обладание, под которым понималось держание). Однако на определенном этапе развития римского права римские юристы разобрались в этой проблеме, поняли существенные различия между владением и держанием и разграничили эти институты вещного права. В классический период в римском праве стали применяться понятия possessio (владение) и detentio (держание), обозначавшие два разных, самостоятельных института гражданского права.

Права на чужие вещи

В чём отличие прав на чужие вещи от держания? В том, что при держании обладание вещью передается держателю. При правах на чужие вещи, обладание вещью остается у собственника вещи, и он НЕ устраняется от пользования своей вещью. Он лишь обязан терпеть неудобства, связанные с сервитутом.

Соседские права (лат. сервитуты)

Сервитỳт (лат. servitus, servitutis – подчинённое положение) – право пользова-

ния чужой вещью в строго ограниченном законом (для древности: и правовыми обычаями) порядке.

В гражданском праве сервитуты делятся на “вещные сервитуты” (или реальные сервитуты; от лат. res “вещь”; или предиальные сервитуты – от лат. praedium [прэдиум` ] “[земельное] имение, поместье”) – установленные в интересах собственника господствующего участка; которому противопоставлены “личные сервитуты” (установленные в интересах конкретного лица).

Условия ведения хозяйства в условиях засушливого климата в Месопотамии были связаны с использованием водных источников. Об этом свидетельствуют некоторые материалы законов Уруинимгины (где говорится о том, что люди могли брать воду из мест, находившихся во владении другого ли-

ца). Поэтому, для обеспèчения комплекса соседских отношений устанавливаются вещные сервитуты.

Соседи – собственники соседних участков. Собственник может доставлять неудобства при использовании своего участка своим соседям, в результате чего могут возникнуть конфликты. Поэтому государство должно так урегулировать соседские отношения, чтобы было возможным с минимальными неудобствами для сторон эффективно использовать оба смежных участка (это связано с так называе-

мыми “соседскими правами”).

Какие же неудобства могли возникнуть? Вдоль дороги располагаются участки. Один участок (для которого выполняется сервитут [господствующая вещь]), расположен вдали от дороги. С дороги на господствующий участок не попасть. Но для того чтобы его обрабатывать, на него нужно пройти. Для этого требуется сервитут “право прохода через участок соседа” (участок соседа будет служащей вещью [на которой выполняется сервитут]). Или же если на участке нет источника воды – без этого использовать участок будет невозможно – ничего не вырастет, всё засохнет. В этом случае должно быть предоставлено право предоставляется сервитутное право “черпать воду на участке соседа” или “отвести воду с участка соседа” (от арыка соседа). Чтобы конфликт не разгорелся, государство должно было регулировать эти отношения.

– получив возможность пройти на него через участок соседа, или поливать, используя воду с участка соседа, собственник господствующего участка сможет эффективно использовать свою землю с минимальными неудобствами для соседей. Надо полагать, в Месопотамии данные вопросы решались обычным правом (т.е. на основе правовых обычаев, которые существовали внутри общины).

Право сервитута, в данном случае, предоставляется для улучшения качеств господ-

ствующего участка – получив возможность пройти на него через участок соседа, или поливать, используя воду с участка соседа, собственник господствующего участка сможет эффективно использовать свою землю с минимальными неудобствами для соседей.

Оналичии водных сервитутов (отвести воду с участка соседа, черпать воду на участке соседа)

вРаннединастический период свидетельствуют некоторые материалы законов Уруинимгины, где говорится о том, что работники государственного хозяйства категории иги-ну-ду1 брали воду из источников, находившихся во владении других лиц – из колодцев и арыков шуб-лугала: «[12] шуб-лугала строил на широкой стороне своего поля свой колодец, а иги-ну-ду[х] пользовался им; [13] арычной водой, быв-

1 Иги-ну-ду[х] – категория низко квалифицированных работников государственного хозяйства, в состав которой входили также рабы–мужчины.

158

шей на поле, (тоже) пользовался иги-ну-ду[х]: это был прежний закон» [ЗУ, I. 12, 13]. О том, что иги- ну-ду[х] ранее пользовался арычной водой на участке шуб-лугалы, возможно, для общехрамовых садовых работ, упоминает также «Овальная пластина». В Месопотамии соседские правоотношения регулировались, в основном, обычным правом (т.е. правовыми обычаями, которые действовали внутри общины).

Право использования чужой земли под застройку (право застройки) [лат. суперфиций] в Месопотамии тогда отсутствовало. Связано это с тем, что в данный период существовало деление вещей на землю и остальные вещи. Поэтому строение, возведённое на чужой земле, было в собственности строителя, а не собственника земли (как это сложилось в период, когда появилось деление вещей на движимые и недвижимые – в этой ситуации строение считалось принадлежностью земли и находилось в собственности собственника земли).

Право использования чужой земли под запашку [греч. и лат. эмфитевзис] в праве Месопотамии не обнаружено.

Залоговое право

Не следует путать залоговое право (институт вещного права, относящийся к правам на чужие вещи) и залог (институт обязательственного права, относящийся к способам обеспèчения обяза-

тельств). Чтобы понять это различие, необходимо проанализировать, как появилось залоговое право на примере римского права.

Как и везде, в древнем Риме самым древним видом залога был заклад, при котором залоговая вещь передается в обладание залогового кредитора. То есть кредитор (лат. creditor [кредùтор]) удерживал залоговую вещь (лат. res obligata [рэс облигàта]) до тех пор, пока должник (лат. debitor [дебùтор]) не возвратит долг. И продать или присвоить эту вещь кредитор не мог, и если это он делал, то данное деяние приравнивалось к воровству (лат. furtum [фỳртум]). Других вариантов воздействия на должника у него не было. В связи с этим, хотя в римском праве был залог, но залогового права НЕ было [преимущественного права кредитора на удовлетворение своих претензий за счет продажи, изъятия заложенного имущества в случае неисполнения должником обязательства, обеспеченного залогом].

В период Римской империи, хотя в римском праве было много своих видов залога, римляне заимствовали у греков ипотеку (лат. hypotheca) – вид залога, при котором залоговая вещь оставалась в обладании должника. Зачем это нужно, раз у них было много своих видов залога? Причина очень проста. И ипотека обладала преимуществами, которых не было у заклада. При ипотеке залоговая вещь остается у должника. Поэтому, используя её, должник получал плоды и доходы и, в результате, мог выплачивать долг и погашать проценты. В этом было преимущество ипотеки.

Однако с появлением ипотеки в Риме возникла проблема. Если раньше кредитор мог удерживать залоговую вещь, тем самым, воздействуя на должника, принуждал его вернул долг – то теперь, при ипотеке, вещь оставалась у должника – поэтому удерживать было нечего. Это привело к тому, что многие недобросовестные должники, понимая, что не смогут выплатить долг, до окончания срока договора, продавали залоговую вещь третьему лицу, получая деньги. В результате, для того чтобы обеспечить интересы кредитора, кредитор получил защиту не только от неправомерных действий должника, но и от третьих лиц. В связи с этим появилось залоговое право.

Залоговое право – преимущественное право кредитора на удовлетворение

159