sbornik

IІ. Отказ от сделки

Представляется, что норма об отказе от сделки появилась в развитие положения об отказе от права: ведь лицо может действовать по собственному усмотрению — и это его право. Если же это касается совершения им сделок (то есть действий с целью приобретения, изменения и прекращения прав), этому соответствует отдельное правовое регулирование. Вероятно, это призвано упорядочить действия лица, которое состоит в различных правоотношениях. Или иначе: поскольку имущественное право лица существует в разных правоотношениях (вещных, обязательственных, корпоративных, исключительных, наследственных), то отказ от этих прав должен учитывать соответствующие особенности каждого правоотношения и, в первую очередь, прав других лиц, на которых он отразится.

Рассмотрим наиболее распространенные случаи отказа от сделки.

Основной статьей, регулирующей отказ от сделки, является ст. 214 ГК Украины. Эта статья построена таким образом:

–в первой ее части регламентируется возможность отказа лица от односторонней сделки в любом случае, кроме тех, которые предусмотрены законом. При этом лишь уточняется, что если таким отказом нарушены права другого лица, они подлежат защите;

–во второй части ст. 214 ГК Украины фиксируется возможность отказа от двух- и многосторонней сделки, но лишь по взаимному согласию сторон либо в случаях, предусмотренных законом. Здесь же закрепляется возможность для сторон отказа от таких сделок «даже в тех случаях, когда его условия полностью ими исполнены»;

–третья и четвертая части ст. 214 ГК Украины посвящены форме отказа от сделки и его последствиям.

Отсюда, возникает необходимость рассмотрения, во-первых, самого понятия отказа от сделки с его юридической квалификацией и связью с другими смежными понятиями, названными выше (расторжение договора, прекращение обязательства); во-вторых, последствий отказа от сделки в том же контексте, особенно если вести речь об исполненном обязательстве.

Отказ от сделки, равно как и сама сделка, представляет собой волевое действие лица/лиц, т. е. это также сделка.

Однако законодатель нередко относительно отказа от односторонней сделки использует другие термины, например, «отмена» (доверенности, завещания), отзыв (гарантии — ст. 561 ГК Украины). Имеет место различная терминология и относительно отказа от договоров. Так, в ч. 1 ст. 834 ГК Украины предусмотрено право пользователя вернуть вещь, переданную ему в пользование, в любое время до окончания срока договора. Это следует расценивать не иначе, как его право отказаться от договора ссуды в одностороннем порядке.

2.1. Отказ от совершенных и еще не совершенных сделок

Вст. 214 ГК Украины указывается об отказе от уже совершенных сделок,

аименно тех, которые породили определенные последствия, и лицо, соответственно,

приобрело или лишилось прав, вступило в определенные правоотношения, изменило или прекратило их (ч. 1 ст. 11, ч. 1 ст. 202 ГК).

Вместе с тем в ГК Украины существуют и нормы об отказе от совершения сделки (заключения договора), а точнее, о недопустимости этого. Так, ч. 4 ст. 633 ГК предпринимателю запрещается отказываться от заключения публичного договора при наличии у него возможностей предоставления потребителю соответствующих товаров (работ, услуг). Аналогичная норма содержится в ч. 1 ст. 940 ГК об отсутствии у профессионального хранителя, который хранит вещи на складах (в камерах, помещениях) общего пользования, права отказаться от заключения договора хранения при наличии у него такой возможности.

Таким образом, приведенные примеры свидетельствуют о том, что предприниматель и профессиональный хранитель не имеют права на отказ от заключения сделки в таких случаях.

Несколько модифицированным видится отказ от заключения договора на новый срок, о чем речь идет, например, в ст. 822 ГК Украины в контексте преимущественных прав нанимателя жилья, в ч. 2 ст. 1124 ГК об отказе правовладельца от заключения договора концессии на новый срок.

2.2. Отказ от одно-, двух- и многосторонних сделок

В ст. 214 ГК Украины различается отказ от односторонней сделки и от договоров (двухили многосторонних сделок), то есть отказ от договоров регулируется вместе, без учета особенностей их как двух- и многосторонних сделок. Между тем они имеют существенные отличия, т. к. не просто совершаются двумя или более сторонами, а и разнится согласованность действий этих сторон. В частности, едва ли верным будет считать двусторонней сделкой договор о совместной деятельности, который заключается двумя лицами, и многосторонним при его заключении тремя и более лицами. Также и договоры об учреждении хозяйственных обществ (независимо от того, являются ли они их учредительными документами).

Проблематичны так называемые трехсторонние (или даже более) договоры, например, об уступке права требования, заключаемый между кредитором, лицом, которому он уступает свое право требования, и должником. Именно такое распространение они получили на практике. Аналогична ситуация с договором финансового лизинга, который вопреки ст. 806 ГК и ч. 2 ст. 1 Закона Украины «О финансовом лизинге», указывающим на то, что его сторонами являются лизингодатель и лизингополучатель, заключается как трехсторонний (включая продавца) со ссылкой на ст. 4 названного Закона, в которой названы три «субъекта лизинга».

Отказы от каждой из этих двухили многосторонних сделок имеют свою специфику, которую следует учитывать.

2.3. Отказ от договоров, обязательств и действий

Отказу от договора посвящены ст. 724 ГК Украины, которая даже имеет название «Односторонний отказ от договора дарения с обязанностью передать дар в будущем», а также ст. 790 «Право нанимателя на отказ от договора проката»,

ра, когда требование или приложенные к нему документы не отвечают условиям гарантии или если они представлены гаранту после окончания срока действия гарантии (ст. 565 ГК Украины); право исполнителя завещания на отказ от осуществления своих полномочий (ст. 1295 ГК Украины) и др.

Всвою очередь, примерами отказа от фактических действий, которые должна была совершить сторона сделки, является: отказ кредитора принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем (ч. 2 ст. 559 ГК Украины) или должником, просрочившим исполнение (ч. 3 ст. 612 ГК Украины); отказ продавца передать проданный товар (ч. 1 ст. 665 ГК Украины), отказ от товара (ст. 672 ГК Украины), отказ продавца от удовлетворения соответствующих требований покупателя (ч. 1 ст. 688 ГК Украины) и многочисленные другие статьи в главах ГК Украины о купле-продаже, предоставлении услуг (согласно

ч.1 ст. 911 пассажир вправе отказаться от поездки, согласно ч. 1 ст. 917 отправитель груза имеет право отказаться от предоставленного транспортного средства при его непригодности для перевозки этого груза); выполнении работ (согласно ст. 882 заказчик имеет право отказаться от принятия работ в случае выявления недостатков, которые исключают возможность использования объекта для указанной в договоре цели и не могут быть устранены подрядчиком, заказчиком или третьим лицом); проведении расчетов (Глава 74 ГК Украины). В ч. 1 ст. 1155 ГК Украины содержится право учредителя конкурса (конкурсной комиссии, жюри) принять решение об отказе в присуждении призовых мест, если ни одна из работ, представленных на конкурс, не отвечает его требованиям. Перечень подобных отказов от действий можно продолжать, т. е. законодательством предусмотрено много случаев отказа от действий (как юридически значимых, так и тех, в которых далеко не всегда можно усмотреть такое свойство).

Необходимо различать отказ от исполнения тех действий, которые представляют собой реализацию права и которые представляют собой исполнение обязанностей.

Вто время как отказ от первой категории действий приближается к понятию отказа от права (или от осуществления права), отказ от второй категории действий представляет собой отдельное правовое явление. Примером могут служить:

(а) указание в ч. 2 ст. 198 ГК Украины на недопустимость отказа от исполнения обязательства, удостоверенного ценной бумагой, со ссылкой на отсутствие основания обязательства или на его недействительность; (б) отказ от исполнения обязанности одной из сторон в обязательстве в случае неисполнения второй стороной своей обязанности (ч. 3 ст. 539 ГК Украины); (в) отказ подрядчика от исполнения обязанности (ч. 1 ст. 885 ГК Украины) и др.

2.4. Связь отказа от сделки с другими правовыми категориями

Отказ от сделки порождает вопрос о его последствиях. Учитывая разграничение отказа от односторонней, двусторонней и многосторонней сделки, а также от тех действий, которые должны осуществлять стороны договора (и которые не всегда представляют собой сделку), различаются и последствия различного рода отказов.

Впрочем, сложно проследить единство подхода законодателя в этом вопросе.

Водних случаях он различает отказ от договора и его расторжение, в других их отождествляет, в некоторых трудно сделать вывод о том или о другом варианте. Так, в ст. 611 ГК Украины речь идет о прекращении обязательства вследствие одностороннего отказа от него или расторжение договора. В ч. 3 ст. 651 ГК Украины указывается на то, что в случае одностороннего отказа от договора в полном объеме или частично (при условии, что право на такой отказ установлено договором или законом) договор является соответственно расторгнутым или измененным. Норма о прекращении договора ренты вследствие отказа плательщика бессрочной ренты от договора содержится в ч. 3 ст. 739 ГК Украины. Обращает на себя внимание и то, что наймодатель имеет право отказаться от договора найма и требовать возврата вещи, если наниматель не вносит плату за пользование ею на протяжении трех месяцев подряд, и в этом случае договор считается расторгнутым с момента получения нанимателем сообщения наймодателя об отказе от договора (ч. 1 и 2 ст. 782 ГК Украины), а получатель бессрочной ренты не имеет права на отказ от договора, даже если плательщик бессрочной ренты просрочил ее выплату более чем на один год.

Вэтом случае получатель бессрочной ренты может лишь требовать расторжения договора ренты (ст. 740 ГК Украины).

Иногда в статье с названием «Расторжение договора», например, ссуды (ст. 834 ГК Украины), о предоставлении услуг (ст. 907 ГК Украины) указывается об отказе от договора. А в некоторых случаях эти основания прекращения правоотношения между сторонами договора различаются. Например, в ч. 5 ст. 1013 ГК закреплена возможность расторжения или одностороннего отказа от договора комиссии. О прекращении (а не о расторжении договора) вследствие отказа от него речь идет в ст. 1044 ГК «Прекращение договора управления имуществом», в ст. 997 «Прекращение договора страхования».

Тем не менее при сопоставлении различных статей ГК Украины можно усмотреть общий подход: последствием одностороннего отказа от двусторонней сделки будет прекращение обязательства (ч. 1 ст. 611 ГК Украины). В случае одностороннего отказа от договора в полном объеме или частично, если право на такой отказ предусмотрено договором или законом, договор является соответственно расторгнутым или измененным (ч. 3 ст. 651 ГК Украины).

Аналогичная ситуация складывается при взаимном отказе от договора, следствием чего будет расторжение договора. Последнее, в свою очередь, свидетельствует о прекращении обязательства.

Очевидно, что законодатель использует различные термины по отношению к разным правовым категориям: относительно сделки — это отказ (независимо от того, это одно-, двухили многосторонняя сделка), относительно договора — расторжение, а что касается обязательства, то это прекращение.

Иными словами логическая цепочка выглядит таким образом: отказ (от сдел-

ки) — расторжение (договора) — прекращение (обязательства).

В таком изложении остается непонятной привязка слова «отказаться», хотя по смыслу можно догадаться, что подразумевается возможность отказа от двустороннейсделкиповзаимномусогласиюсторониодопустимостивслучаях,предусмотренных законом, одностороннего отказа от договора. Аналогичное правило содержится в ст. 525 ГК Украины, где наряду с общим правилом о том, что односторонний отказ от обязательства не допускается, предусмотрено и обратное, если это установлено договором или законом.

Обращает на себя внимание и то, что в ч. 2 ст. 214 ГК устанавливается возможность отказа от договора в случаях, предусмотренных в законе, а в ст. 525 ГК — и в договоре. При этом не оговаривается, в каких именно договорах (или типах, видах договоров) используется эта возможность, зависит ли это от того, заключается ли договор в сфере предпринимательской деятельности либо, напротив, его стороной является потребитель.

Итак, ясно одно, что односторонний отказ от договора может быть лишь в качестве исключения, поскольку вследствие согласования двух волеизъявлений сторон возникло правоотношение, отказ от участия в котором в одностороннем порядке означает пренебрежение волей второй стороны сделки.

3.3. Односторонний отказ от договора

Тем не менее, возможность одностороннего отказа от договора предполагается многочисленными статьями ГК Украины, в частности: отказ от договора об установлении эмфитевзиса (ст. 408); найма (ст. 763, 782); купли-продажи (ст. ст. 666, 678, 696, 700 и др.); дарения (ст. ст. 722, 724); ренты (ст. 739); ссуды (ст. 834); подряда (ст. 844 и др.); страхования (ст. 997 и др.); поручения (ст. 1008) и других договоров.

Основаниями одностороннего отказа от двусторонней сделки (договора) могут быть разные обстоятельства, которые в одних случаях следуют из свойств обязательства, в других — обуславливаются правонарушением второй стороной сделки.

Так, односторонний отказ от договоров о предоставлении права пользования чужим земельным участком для сельскохозяйственных нужд (эмфитевзис) и от договора найма возможен согласно ч. 2 ст. 408 ГК Украины и ч. 2 ст. 763 ГК Украины, при условии, что эти договоры заключены на неопределенный срок. Причем каждая из сторон может отказаться от таких договоров, предварительно предупредив об этом другую сторону. При отказе от договора об установлении эмфитевзиса — не менее чем за один год, при отказе от договора найма — за один месяц, а в случае найма недвижимого имущества — за три месяца. Договором или законом может быть установлен другой срок для предупреждения об отказе от договора найма, заключенного на неопределенный срок.

Нарушение условий договора одной из сторон как общепринятое основание для одностороннего отказа второй стороны от договора названо в ч. 1 ст. 615 ГК Украины с оговоркой «если это установлено договором или законом».

ГК Украины предусматривает такую возможность, в частности, когда имеет место существенное нарушение требований относительно качества товара (ч. 2

ст. 678); покупателю не предоставлена возможность немедленно получить полную и достоверную информацию о товаре в месте его продажи (ч. 3 ст. 700); наниматель не вносит плату за пользование вещью на протяжении трех месяцев подряд (ч. 1 ст. 782 ГК); страхователь просрочил внесение страхового платежа и не уплатил его на протяжении десяти рабочих дней после предъявления страховщиком письменного требования об уплате страхового платежа. Страхователь или страховщик могут отказаться от договора страхования в других случаях, предусмотренных договором (ч. 2 ст. 997 ГК) и др.

Возможен односторонний отказ от договора и потому, что это абсолютно естественно для сущности тех правоотношений, которые при этом складываются. Примером является отказ дарителя от договора дарения до вручения вещи одаряемому, если он передал вещь организации транспорта, связи или другому лицу для вручения ее одаряемому (ч. 2 ст. 722 ГК Украины), иными словами, когда эта вещь еще не попала к последнему. Также воспринимается и возможность отказаться от договора дарения, если после его заключения имущественное состояние дарителя существенным образом ухудшилось (ч. 1 ст. 724 ГК Украины). Может и одаряемый отказаться в любое время от принятия дара по договору дарения, в котором содержится обязанность передать дар в будущем (ч. 2 ст. 724 ГК Украины). Пользователь в любое время вправе отказаться от договора ссуды (ч. 1 ст. 834 ГК Украины), поскольку имеет место безвозмездное пользование чужим имуществом. Правда, в случае, когда вещь требует особенных условий содержания, пользователь обязан предупредить ссудодателя об отказе от договора не позднее семи дней до возврата вещи.

3.4. Отказ от договора по взаимному согласию сторон

В ст. 214 ГК Украины, как указывалось выше, прежде всего отмечается возможность отказаться от договора по согласию сторон. И это понятно, поскольку целиком отвечает свободе договора, который стороны свободны как заключать по договоренности между собой, так и отказываться от него по договоренности. Однако не понятно то, как можно отказаться от договора, условия которого полностью выполнены сторонами. Это разрушает все представления и о сделках, и об обязательстве, ведь сделка, как известно, это юридический факт, действие, в основе которого лежит волеизъявление лица. Договор же, хотя и является сделкой, но понимается также и как правоотношение (договорное). Таким образом, действия двух или более сторон (сделка) лежат в основе договорного правоотношения, благодаря чему оно возникает. Это правоотношение прекратилось или надлежащим исполнением (ст. 599 ГК Украины), или расторжением договора (ч. 2 ст. 653 ГК Украины). Иного быть не может, поскольку договорное правоотношение всегда срочное и существует до надлежащего исполнения обязательства либо расторжения договора.

Итак, после исполнения договорного обязательства правоотношения между сторонами уже не существует. Поэтому лица уже не являются сторонами договора.

И уж, конечно, нельзя отказаться в одностороннем порядке от уже исполненного договора. Тем не менее, редакция ст. 214 ГК Украины настолько проблематична, что исходя из ее содержания, все сказанное выше не очевидно. Поэтому всякий раз требуются анализ и аргументы относительно ошибочности того или иного утверждения об отказе от исполненного договора.

3.5. Отказ от многосторонней сделки

Отказ от многосторонней сделки имеет определенные особенности по сравнению с отказом от двусторонней сделки, хотя они обе являются договорами.

От многосторонней сделки каждая сторона может отказаться в одностороннем порядке в любое время. Например, участник полного или коммандитного общества (товарищества), которые подписали учредительский договор, вправе в любое время выйти из общества (товарищества) (ст. 126 ГК Украины). Аналогично действует участник договора о совместной деятельности (ст. 1142 ГК Украины). Для остальных участников договор сохраняется, если иное не предусмотрено этим договором (это предусмотрено, например, ч. 2 ст. 132 ГК Украины).

Между тем может иметь место ситуация, при которой в договоре о совместной деятельности и в других указанных выше договорах лишь два участника. В этом случае возможность отказа от договора каждым из них в любое время неизбежно отразится на существовании договора. Однако законодательством предусмотрены существенные отличия отказа участника такого договора от отказа стороны любого двустороннего договора, правоотношение из которого уже не может существовать. Если же это учредительский договор полного общества (товарищества), то оставшийся участник имеет право в течение шести месяцев с момента, когда он стал единственным участником общества, преобразовать такое общество в другое хозяйственное общество (ч. 1 ст. 132 ГК Украины).

Таким образом, очевидно, что категория отказа в гражданском праве достаточно обширна, сложна, спорна и требует скрупулезного анализа.

Отдельные проблемы представительства*

В ст. 237 ГК Украины содержится определение представительства и основания его возникновения. Прежде всего, обращает на себя внимание то, что под представительством понимается правоотношение (чего, кстати, не было в ГК УССР 1963 г.). Нынче основаниями представительства являются закон, договор (вместо доверенности, как было ранее) и акты органа юридического лица1. Сложности с пониманием представительства вообще и договорного представительства, в частности, таковы.

* Гражданское законодательство: Статьи. Комментарии. Практика / Под ред. А.Г. Диденко. — Алматы, 2011. — Вып. 39.

1 ГК УССР предусматривал административные акты в качестве третьего основания возникновения представительства.