Комментарий к статье 19. Принципы подтверждения соответствия

1. Установленные комментируемой статьей принципы распространяются на все формы подтверждения соответствия: обязательные и добровольные.

1) Определяя принцип доступности информации о порядке осуществления подтверждения соответствия заинтересованным лицам в качестве одного из первых в существующем перечне, Закон тем самым обеспечивает реализацию конституционного принципа, гарантирующего право каждого на законное получение информации (ч.4 ст.29 Конституции РФ). Данный принцип соотносится и с положениями п.4 ст.8 ФЗ "Об информации", где регламентируется, что не может быть ограничен доступ к информации, недопустимость ограничения доступа к которой установлена федеральными законами. Таким образом, любая информация, касающаяся порядка осуществления подтверждения соответствия, должна находиться в свободном доступе для каждого, кто заинтересован в совершении данной процедуры.

2) Недопустимость применения обязательного подтверждения соответствия к объектам, в отношении которых не установлены требования технических регламентов. Обязательное подтверждение соответствия согласно Закону проводится только в случаях, установленных соответствующим техническим регламентом, и исключительно на соответствие требованиям технического регламента, являющимся обязательными для исполнения и применения. Подтверждение соответствия иным требованиям, т.е. требованиям, которые не содержатся в технических регламентах, осуществляется в добровольном порядке.

3) Установления перечня форм и схем обязательного подтверждения соответствия в отношении определенных видов продукции в соответствующем техническом регламенте. Настоящим принципом Закон определил, что перечень форм и схем обязательного подтверждения соответствия в отношении конкретного вида продукции не может быть установлен какими-либо иными документами, кроме технических регламентов. Провозглашение данного принципа меняет существовавший ранее в соответствии с Законом РФ "О сертификации продукции и услуг" порядок. Согласно данному закону формы и схемы обязательной сертификации продукции устанавливались специально уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в области сертификации либо другими федеральными органами исполнительной власти (п.3 ст.7), а перечни продукции, соответствие которой подтверждалось декларацией о соответствии, утверждались Правительством РФ (п.4 ст.7).

4) Уменьшение сроков осуществления обязательного подтверждения соответствия и затрат заявителя. Возведение данного принципа в ранг законодательного, в первую очередь, обусловлено значительными финансовыми затратами, которые были вынуждены нести заявители при прохождении ими процедуры сертификации. Производители продукции (прежде всего, субъекты малого бизнеса), зачастую, не могли себе позволить увеличить или изменить ее ассортимент, поскольку не располагали необходимыми финансовыми средствами для сертификации выпускаемой продукции. Кроме того, практика работы по сертификации показала, что данная процедура во многих случаях занимает и существенный временной интервал, также негативно сказываясь на производителях. Провозглашение указанного принципа, а, главное, его практическая реализация, позволят оказать весомое влияние на рост предпринимательской инициативы и развитие производства. Сокращение сроков и снижение затрат в этом случае, отчасти, может быть достигнуто за счет определения для каждого объекта форм и схем обязательного подтверждения соответствия, а также обеспечения равного и свободного доступа к информации о порядке его осуществления в соответствующих органах.

5) Недопустимость принуждения к осуществлению добровольного подтверждения соответствия, в том числе в определенной системе добровольной сертификации. Поскольку добровольное подтверждение соответствия осуществляется по инициативе заявителя на условиях договора между ним и органом по сертификации, то заявитель вправе самостоятельно определить выбор конкретной системы добровольной сертификации и подтвердить тем самым свое волеизъявление следовать установленным в ней правилам. Данный принцип закрепляет не только свободу действий заявителя, но и способствует развитию добросовестной конкуренции в этой сфере: от того, насколько конкурентоспособна та или иная система добровольной сертификации, отчасти, зависит и выбор ее тем или иным заявителем.

6) Защита имущественных интересов заявителей, соблюдение коммерческой тайны в отношении сведений, полученных при осуществлении подтверждения соответствия. Установлением данного принципа Закон обязывает органы, осуществляющие подтверждение соответствия, соблюдать режим коммерческой тайны в отношении предоставляемых заявителями сведений, обеспечивая тем самым защиту их имущественных интересов и неимущественных прав. Однако Закон не определяет, в отношении каких именно сведений необходимо соблюдать предусмотренный режим, что обуславливает необходимость обратиться к соответствующим законодательным актам в этой сфере.

В соответствии с п.1) ст.3 ФЗ "О коммерческой тайне" под коммерческой тайной понимается режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду. Согласно п.2) ст.3 указанного закона, а также ст.1465 ГК РФ к информации, составляющей коммерческую тайну (секрет производства), относятся сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие, в т.ч. о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, о способах осуществления профессиональной деятельности):

которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам;

к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании;

в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны.

Следует также учитывать, что режим коммерческой тайны считается установленным только после принятия обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, мер по охране конфиденциальности информации, указанных в ч.1 ст.10 ФЗ "О коммерческой тайне". Эти меры должны включать в себя:

определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну;

ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка;

учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана;

регулирование отношений по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров;

нанесение на материальные носители (документы), содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, грифа "Коммерческая тайна" с указанием обладателя этой информации (для юридических лиц - полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей - фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства).

Только с учетом всех перечисленных выше условий определенные сведения могут являться информацией, составляющей коммерческую тайну. При этом необходимо принимать во внимание, что некоторые сведения в силу признания их таковыми нормативно-правовыми актами, не могут составлять коммерческую тайну. В частности, режим коммерческой тайны не может быть установлен лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, в отношении сведений:

содержащихся в учредительных документах юридического лица, документах, подтверждающих факт внесения записей о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствующие государственные реестры;

содержащихся в документах, дающих право на осуществление предпринимательской деятельности;

о нарушениях законодательства Российской Федерации и фактах привлечения к ответственности за совершение этих нарушений;

о перечне лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица;

других сведений, предусмотренных ст.5 Федерального закона "О коммерческой тайне".

Незаконное разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну, влечет за собой наступление определенного вида ответственности (в т.ч. уголовной) в соответствии с законодательством Российской Федерации. Поскольку коммерческая тайна является одним из объектов гражданских прав, то в соответствии со ст.1472 ГК РФ к нарушителям применяются меры гражданско-правовой ответственности в виде возмещения убытков.

Помимо вышеизложенного хотелось бы добавить, что применительно закрепленного в комментируемой статье принципа, целесообразно учитывать и нормы, предусмотренные ч.5 ст.9 ФЗ "Об информации". В соответствии с этими нормами информация, полученная гражданами (физическими лицами) при исполнении ими профессиональных обязанностей или организациями при осуществлении ими определенных видов деятельности (профессиональная тайна), подлежит защите в случаях, если на эти лица федеральными законами возложены обязанности по соблюдению конфиденциальности такой информации.

7) Недопустимость подмены обязательного подтверждения соответствия добровольной сертификацией. Закон четко разграничивает, что обязательное подтверждение проводится только на соответствие требованиям технических регламентов, а добровольное - может осуществляться для установления соответствия национальным стандартам, стандартам организаций, сводам правил, системам добровольной сертификации, условиям договоров. Подмена одного другим запрещена, поскольку это противоречит сущности технического регулирования.

2. В комментируемой части статьи Закон устанавливает, что условия разработки и применения подтверждения соответствия равным образом распространяются и на его обязательные формы, и на добровольную форму. Закон не определяет в этом случае каких-либо исключений ни для видов (особенностей) сделок, ни для лиц, являющихся изготовителями, исполнителями, продавцами, приобретателями. Правила подтверждения соответствия разрабатываются и применяются одинаковым образом и в равной мере в отношении любых объектов технического регулирования, в том числе, как для импортируемой продукции, так и для продукции отечественного производства. Закрепленные настоящей частью положения по своей сути идентичны положениям Закона в отношении применения технических регламентов (п.6 ст.7) и национальных стандартов (абз. 2 п.2 ст.15).