Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Техническое регулирование. Правовые аспекты реформы. Комментарий к Федеральному закону «О техническом регулировании». Монография
.pdf
ции на территорию Российской Федерации без представления
указанных в абз. 1 п. 1 настоящей статьи документов о соответствии.
3. Порядок ввоза на таможенную территорию Российской
Федерации продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия и определяемой в соответствии с положениями абз. 2 п. 1 настоящей статьи и с учетом положений п. 2
настоящей статьи, утверждается Правительством Российской
Федерации.
Комментарий к ст. 29
При ввозе продукции на таможенную территорию Российской Федерации для целей таможенного оформления представляют сертификат соответствия или декларацию о соответствии.
До вступления в силу технических регламентов представляется
только сертификат соответствия на продукцию, которая включена в «Список товаров, для которых требуется подтверждение
проведения обязательной сертификации при ввозе на таможенную территорию Российской Федерации», утверждаемый
Федеральным агентством по техническому регулированию и
метрологии и согласованный с Федеральной таможенной службой Российской Федерации. То есть документ о подтверждении
соответствия требовался только на продукцию, подлежащую
обязательной сертификации. Исключение составляли лишь лекарственные средства, для которых требовалась декларация о
соответствии.
Есть и другая особенность. В отличие от ранее действующего
порядка подтверждения соответствия, на продукцию могут распространяться требования нескольких технических регламентов.
В этом случае соответствие каждому из них может удостоверяться собственным сертификатом соответствия или декларацией о
соответствии. Таким образом, при ввозе продукции таможенный
орган вынужден потребовать представление всех документов о
соответствии, полностью закрывающих обязательные требования всех действующих технических регламентов, распространяющихся на данную продукцию.
Особенно сложная ситуация возникает в переходный период,
до вступления в силу технических регламентов, когда на продук-
221
цию имеется один новый сертификат на соответствие единственно действующему техническому регламенту, а на другие обязательные требования имеется сертификат старого образца.
В п. 2 указан один критерий для возможности ввоза продукции без предъявления документов о подтверждения соответствия — отсутствие отчуждения, что понятно, исходя из приоритета защиты рынка. В то же время в п. 1, на который имеется
ссылка в п. 2, предусматривается два критерия предъявления документа: отчуждение или использование. Поскольку эти пункты
противоречат друг другу, то с точки зрения защиты рынка достаточно применять один критерий — отсутствие отчуждения, т. е.
использовать п. 2 ст. 29.
В соответствии с п. 3 Правительство Российской Федерации
постановлением от 07.02.2008 г. № 53 утвердило правила ввоза
на таможенную территорию Российской Федерации продукции,
подлежащей обязательному подтверждению соответствия. В них
применительно к отдельным таможенным режимам определены
товары, для которых требуется представление документов, подтверждающих соответствие требованиям технических регламентов, а также некоторые исключения.
Статья 30. Признание результатов подтверждения
соответствия
Полученные за пределами территории Российской Федерации
документы о подтверждении соответствия, знаки соответствия,
протоколы исследований (испытаний) и измерений продукции
могут быть признаны в соответствии с международными договорами Российской Федерации.
Комментарий к ст. 30
Примерами признаваемых документов о соответствии могут
служить сертификаты соответствия стран — участников СНГ,
документы о соответствии транспортных средств требованиям
правил ЕЭК ООН в рамках Женевского соглашения 1958 г.
Положение этой статьи не относится к случаю, когда сертификаты соответствия, протоколы исследований (испытаний) и
измерений получены зарубежными органами по сертификации
и испытательными лабораториями, аккредитованными в россий-
222
ской системе аккредитации и работающими по правилам, установленным в Российской Федерации.
Глава 5. Аккредитация органов по сертификации
и испытательных лабораторий (центров)
Статья 31. Аккредитация органов по сертификации
и испытательных лабораторий (центров)
1. Аккредитация органов по сертификации и испытательных
лабораторий (центров) осуществляется в целях:
подтверждения компетентности органов по сертификации −
и испытательных лабораторий (центров), выполняющих работы по подтверждению соответствия;
обеспечения доверия изготовителей, продавцов и приобре- −
тателей к деятельности органов по сертификации и аккредитованных испытательных лабораторий (центров);
создания условий для признания результатов деятельности −
органов по сертификации и аккредитованных испытательных лабораторий (центров).
2. Аккредитация органов по сертификации и испытательных
лабораторий (центров), выполняющих работы по подтверждению соответствия, осуществляется на основе принципов:
добровольности; −
открытости и доступности правил аккредитации; −
компетентности и независимости органов, осуществляю- −
щих аккредитацию;
недопустимости ограничения конкуренции и создания пре- −
пятствий пользованию услугами органов по сертификации
и аккредитованных испытательных лабораторий (центров);
обеспечения равных условий лицам, претендующим на по- −
лучение аккредитации;
недопустимости совмещения полномочий на аккредитацию −
и подтверждение соответствия;
недопустимости установления пределов действия докумен- −
тов об аккредитации на отдельных территориях.
3. Порядок и критерии аккредитации органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров), выполняющих
работы по подтверждению соответствия, определяются Правительством Российской Федерации на основании национальных
223
стандартов, принятых с учетом международных норм. Правительство Российской Федерации определяет органы по аккредитации.
Комментарий к ст. 31
1. Аккредитация — официальное признание органом по аккредитации компетентности физического или юридического
лица выполнять работы в определенной области оценки соответствия (ст. 2 Федерального закона).
Оценка соответствия — прямое или косвенное определение
соблюдения требований, предъявляемых к объекту (ст. 2 Федерального закона).
Орган по сертификации — юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, аккредитованные в установленном
порядке для выполнения работ по сертификации (ст. 2 Федерального закона).
Вызывает сомнение термин «орган», используемый в законе.
Обычно (в том числе в законодательстве) под органом понимается
структурный элемент какой-либо социальной организации (государство, юридическое лицо). Правильнее с точки зрения юридической техники говорить об организации по сертификации.
Из приведенных дефиниций понятно, что органом по сертификации может быть или юридическое лицо, или индивидуальный предприниматель, что подчеркивает предпринимательский
характер деятельности указанных субъектов. Закон не определил
возможные организационно-правовые формы для органа по сертификации и испытательных лабораторий, исходя из чего можно
сделать вывод о допустимости любой организационно-правовой
формы, в том числе некоммерческой организации.
Другой актуальный вопрос касается правоспособности организаций и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих рассматриваемую деятельность. По общему правилу, юридические лица (индивидуальные предприниматели) обладают
общей (универсальной) правоспособностью, если иное не предусмотрено законом или уставом юридического лица. Учитывая
отсутствие прямого указания на специальную правоспособность, она имеет универсальный характер. Такое решение законодателя небесспорно, т. к. деятельность носит специфический
224
и важный для общества характер. Ввиду этого представляется
целесообразным внесение дополнений в Федеральный закон с
указанием, что орган по сертификации и испытательные лаборатории (центры) не вправе осуществлять иные виды деятельности, нежели прямо предусмотренные настоящим федеральным
законом.
Закон не дает определения испытательной лаборатории (центра), что весьма нелогично. Исходя из смысла п.п. 4, 5 ст. 26 комментируемого Федерального закона, орган по сертификации
привлекает испытательный центр для проведения определенных
работ. Представляется, в ст. 2 Федерального закона необходимо
дать определение испытательной лаборатории (центра). Надо
заметить, что в утратившем силу Законе РФ от 10 июня 1993 г.
№ 5151–1 «О сертификации продукции и услуг» (ст. 11 и 12) устанавливались обязанности испытательной лаборатории и органа
по сертификации отдельно, что создавало более точное представление об их функциях и полномочиях.
П. 1 комментируемой статьи установил основные цели аккредитации, к которым относятся: подтверждение компетентности
органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров), выполняющих работы по подтверждению соответствия;
обеспечение доверия изготовителей, продавцов и приобретателей к деятельности органов по сертификации и аккредитованных
испытательных лабораторий (центров); создание условий для
признания результатов деятельности органов по сертификации и
аккредитованных испытательных лабораторий (центров).
2. В п. 2 комментируемой статьи изложены принципы аккредитации. К ним относятся следующие: принцип добровольности,
открытости и доступности правил аккредитации, компетентности и независимости органов, осуществляющих аккредитацию,
недопустимости ограничения конкуренции и создания препятствий пользованию услугами органов по сертификации и аккредитованных испытательных лабораторий (центров), обеспечения
равных условий лицам, претендующим на получение аккредитации, недопустимости совмещения полномочий на аккредитацию
и подтверждение соответствия, недопустимости установления
пределов действия документов об аккредитации на отдельных
территориях.
225
Принцип добровольности, декларируемый в комментируемой
статье, сформулирован неудачно. Дело в том, что становится непонятным сущность данного принципа. Не то добровольно прохождение аккредитации, не то добровольно занятие таким видом
деятельности, как сертификация. Исходя из определения ст. 2
Федерального закона, орган по сертификации обязательно должен быть аккредитован (независимо от вида сертификации). Исходя из вышеперечисленного, правильно будет абзац дополнить
словами «выбора деятельности по сертификации».
Весьма важный принцип доступности и открытости правил
аккредитации сложно реализуем ввиду отсутствия специального
акта, регулирующего порядок информирования заинтересованных субъектов о правилах аккредитации. Ст. 43, 44 комментируемого Федерального закона предусматривают только создание
фонда технических регламентов и национальных стандартов.
Принцип компетентности и независимости аккредитирующих органов воспроизводит общие принципы государственной
службы.
Принцип недопущения ограничения конкуренции реализуется путем применения положений Федерального закона «О защи-
34
те конкуренции»
.
Принцип равенства условий при аккредитации является выражением конституционного принципа равенства перед законом.
Принцип недопустимости совмещения полномочий на аккредитацию и подтверждение соответствия разделяет полномочия органов государственной власти и сертифицирующих организаций.
Принцип недопустимости установления пределов действия
документов об аккредитации на отдельных территориях означает
единство аккредитации на всей территории России. Независимо
от места выдачи аттестата, он будет действителен на всей территории России.
3. Согласно п. 3 комментируемой статьи, порядок и критерии
аккредитации органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров), выполняющих работы по подтверждению соответствия, а также органы по аккредитации определяются Правительством РФ.
34
Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»
(в ред. от 29.04.2008.) // СЗ РФ. 2006. № 31 (часть I). 31 июля. Ст. 3434.
226
Положения комментируемого закона применяются только для
работ, связанных с подтверждением соответствия, все остальные
виды работ (оценка качества и т. п.) не попадают под режим настоящей статьи.
Существующая система правового регулирования аккредитации органов по сертификации и испытательных центров громоздкая, запутанная и зачастую противоречивая. Присутствует
ясная необходимость в формировании единых правил аккредитации для всех видов деятельности, установлении четких оснований для отказа в выдаче аттестата, досрочного прекращения
аттестата и т. д.
Кроме того, существующая система противоречит принципу
единой системы и правил аккредитации, провозглашенному в
ст. 3 комментируемого Федерального закона.
Постановление Правительства РФ от 24 февраля 2009 г. № 163
«Об аккредитации органов по сертификации и испытательных
лабораторий (центров), выполняющих работы по подтвержде-
35
нию соответствия»
(далее — Постановление) установило основы прохождения аккредитации. Заявитель направляет заявку в
орган по аккредитации, которая должна быть рассмотрена в течение девяносто дней. По результатам рассмотрения выдается
аттестат об аккредитации или отказывается в его получении. Аттестат может выдаваться на срок до пяти лет. Основания для отказа устанавливаются органом по аккредитации.
С 1999 г. действуют «Общие правила по проведению аккредитации в Российской Федерации»36 (далее — Правила). Правила,
несмотря на наличие указанного выше Постановления Правительства РФ, не утратили силу. В них определены лишь общие
положения, касающиеся субъектов аккредитации, ее целей,
принципов и этапов. Также установлено, что аттестат выдается
комиссией, созданной органом по аккредитации, в случае возникновения спорных вопросов заявитель вправе подать жалобу
в апелляционную комиссию при аккредитующем органе37. Такие
35
СЗ РФ. 2009. № 10. 9 марта. Ст. 1221.
36
Постановление Госстандарта РФ от 30 декабря 1999 г. № 72// «Российская
газета». 2000. № 37. 22 февраля.
37
Приказ Госстандарта РФ от 10 июня 1999 г. № 245 «О создании Апелляционной комиссии Госстандарта России по аккредитации» (в ред. от 20.12.2000) //
«Вестник Госстандарта России». 1999. № 12.
227
комиссии должны быть созданы при каждом органе, проводящем
аккредитацию.
Приказом Госстандарта РФ от 28 августа 2001 г. № 276
«Об утверждении типовых программ работы аттестационных комиссий для аккредитации субъектов аккредитации в качестве органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров)»
38
утверждены типовые программы, которые регламентируют цели,
задачи аттестационной комиссии, порядок и результаты работы.
В случае возникновения противоречий между Правилами и
Постановлением по иерархии нормативно-правовых актов должно применяться Постановление.
К деятельности органов по сертификации и испытательных
лабораторий применяются требования, установленные ГОСТ
Р ИСО/МЭК 65–200039 и ГОСТ Р ИСО/МЭК 17025–200040. Однако необходимо учитывать, что, согласно ст. 46 комментируемого
закона, ГОСТы действуют до принятия технических регламентов
(максимум до 31 июня 2010) в части, способствующей целям защиты жизни или здоровья граждан, имущества физических или
юридических лиц, государственного или муниципального имущества; охраны окружающей среды, жизни или здоровья животных и растений; предупреждения действий, вводящих в заблуждение приобретателей.
Согласно Постановлению, конкретные требования к заявке
на аккредитацию и порядок ее рассмотрения устанавливаются
органом по аккредитации.
Таким образом, для получения аккредитации заявитель должен обращаться в орган государственной власти, ответственный
за оказание государственных услуг в конкретной сфере деятельности (как правило, федеральное агентство). Обязанность по аккредитации содержится в положении о конкретном органе власти41.
38
«Вестник Госстандарта России». 200. № 10. С. 82.
39
Постановление Госстандарта РФ от 7 апреля 2000 г. № 96-ст «Общие требо-
вания к органам по сертификации продукции».
40
Постановление Госстандарта РФ от 07.07.2000 г. №184-ст «Общие требова-
ния к компетентности испытательных и калибровочных лабораторий».
41
Например, Постановление Правительства РФ от 30 июля 2004 г. № 397 «Об
утверждении Положения о Федеральном агентстве железнодорожного транспорта» // СЗ РФ. 2004. № 32. 9 августа. Ст. 3344; Постановление Правительства РФ от 30 июня 2004 г. № 327 «Об утверждении Положения о Федеральной
228
К таким актам относятся:
Постановление Правительства от 29 марта 2005 г. № 165 −
«Об ут верждении Правил аккредитации органов по сертификации, испытательных лабораторий (центров), проводящих
42
сертификационные испытания средств связи»
;
Постановление Минтруда РФ от 10 декабря 2002 г. № 77 −
«Об ут верждении Правил аккредитации органов по сертификации и Правил аккредитации испытательных
лабораторий»43;
Приказ ФСБ РФ от 11 сентября 2000 г. № 489 «Об утвержде- −
нии положения об аккредитации органов по сертификации
и испытательных центров (лабораторий) в системах сертификации Федеральной службы безопасности Российской
Федерации»44;
Инструкция о порядке аккредитации органов по сертифика- −
ции лекарственных средств45;
Постановление Минстроя России от 27 октября 1994 г. № 18– −
24 «Требования к органам по сертификации в строительстве
и порядок проведения их аккредитации»46;
Приказ Федерального агентства по техническому регули- −
рованию и метрологии от 18 мая 2005 г. № 611 «Временный
порядок рассмотрения и прохождения документов при аккредитации в Федеральном агентстве по техническому регулированию и метрологии»47 и др.
Стоит отметить непоследовательность законодателя. Как видно, все акты, устанавливающие порядок получения аккредитации,
должны приниматься органами по аккредитации. Однако в сфере связи (во исполнение ст. 41 Федерального закона «О связи»48)
принято Постановление Правительства РФ.
службе по ветеринарному и фитосанитарному надзору» // «Российская газета». 2004. № 150. 15 июля.
42
СЗ РФ. 2005. № 14. 4 апреля. Ст. 1246.
43
Российская газета. 2003. № 27. 12 февраля.
44
Сборник нормативных правовых актов № 15. Москва. 2005.
45
Утвержден Минздравом РФ 23 сентября 1998 г.// официального опублико-
вания не было.
46
Официально опубликован не был.
47
Вестник Госстандарта России. 2005. № 6.
48
СЗ РФ. 2003. № 126-ФЗ. 7 июля.
229
Каждый из вышеуказанных актов должен соответствовать
Постановлению. В каждом из актов аккредитирующих органов
установлен комплект документов, направляемый вместе с заявкой, порядок рассмотрения заявки, основания для отказа.
Основания для отказа в аккредитации практически совпадают во всех актах. К ним относятся:
а) непредставление документов, необходимых для аккредита-
ции в качестве органа по сертификации, испытательной лаборатории (центра);
б) несоответствие представленных документов требованиям,
установленным конкретным актом;
в) наличие в представленных документах недостоверной или
искаженной информации;
г) несоответствие заявителя установленным конкретным ак-
том требованиям к органам по сертификации, испытательным лабораториям (центрам).
Практически важным является момент, связанный с возможным приостановлением или прекращением аккредитации. Дело в
том, что п. 15 Постановления установил: «В случае неоднократных
или грубых нарушений аккредитованной организацией условий
аккредитации действие аттестата об аккредитации может быть
приостановлено или прекращено в установленном порядке». Проблема заключается в отсутствии определения нарушений, относящихся к грубым нарушениям. Соответственно, каждый орган по
аккредитации самостоятельно определяет нарушения, относящиеся к разряду грубых. Видимо, правильнее установить в Постановлении единый список грубых нарушений, последствием которых
может быть приостановление или принудительное прекращение
действия аттестата. Так, в Постановлении Правительства № 165
«Об утверждении Правил аккредитации органов по сертификации,
испытательных лабораторий (центров), проводящих сертификационные испытания средств связи» установлено, что Федеральное
агентство связи вправе приостанавливать действие аттестата аккредитации органа по сертификации, испытательной лаборатории
(центра) при выявлении следующих нарушений:
а) несоблюдение органом по сертификации, испытательной
лабораторией (центром) правил сертификации, проведения
испытаний и требований Правил аккредитации;
230
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]