Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Техническое регулирование. Правовые аспекты реформы. Комментарий к Федеральному закону «О техническом регулировании». Монография
.pdf
4. На весь период действия программы мероприятий по предотвращению причинения вреда изготовитель (продавец, лицо,
выполняющее функции иностранного изготовителя) за свой счет
обязан обеспечить приобретателям возможность получения оперативной информации о необходимых действиях.
Комментарий к ст. 38
1. Настоящая статья определяет порядок действий изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного
производителя) при получении информации о несоответствии
продукции требованиям технических регламентов.
Сразу оговоримся, положения настоящей статьи несовершен-
ны и требуют доработки.
Итак, в случае получения информации в порядке, предусмотренном ст. 37 Федерального закона, изготовитель (продавец,
лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обязан провести проверку достоверности полученной информации.
Целесообразность установления обязанности изготовителя
(продавца, лица, выполняющего функции иностранного производителя) вызывает сомнения (см. комментарий к ст. 39 настоящего Федерального закона).
В любом случае в комментируемом пункте присутствует не
совсем понятная оговорка: если необходимость более длительного срока не следует из существа проводимых мероприятий.
Представляется, что данное положение только усложнило
и запутало и без того неясную систему защиты потребителей.
Смысл проводимых мероприятий — предотвращение вреда,
т. е. данная область должна контролироваться органами власти
и быть оперативной в применении. Вышеуказанная оговорка
только предоставила дополнительные возможности недобросовестным производителям, т. к. понятие «существо проводимых
мероприятий» крайне расплывчатое и свободно трактуемое. Так,
любую экспертизу (проверку качества) можно поставить под
сомнение, в качестве основания указав «существо проводимых
мероприятий». В связи с вышеперечисленным представляется
верным исключить из текста статьи слова «если необходимость
установления более длительного срока не следует из существа
проводимых мероприятий».
281
В то же время, если не исключать обязанность изготовителя
проводить проверку, то правильно оставить оговорку о том, что
срок может быть продлен органом государственного контроля
(надзора) в случае необходимости установления более длительных сроков для проведения экспертизы.
Таким образом, целесообразно изложить абз. 1 п. 1 комментируемой статьи в следующей редакции: «В течение десяти дней
с момента получения информации о несоответствии продукции
требованиям технических регламентов изготовитель (продавец,
лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обязан провести проверку достоверности полученной информации.
Срок проведения проверки может быть увеличен компетентным органом государственного контроля (надзора) в случае необходимости проведения экспертизы, но не более чем на пять дней».
2. Следующим недостатком является отсутствие хотя бы примерного перечня проверочных мероприятий. На данный момент
сложилась ситуация, при которой проверку каждый производитель может осуществлять по-своему, проводя те мероприятия,
которые он считает нужными, и привлекать экспертов по своему
усмотрению (при том что они могут быть явно недостаточными).
Таким образом, целесообразно принять специальное постановление Правительства Российской Федерации, в котором будут
отражены требования к проведению проверки. В текст Федерального закона необходимо внести дополнения, указав вторым предложением, что «обязательные требования к проведению проверки устанавливаются Правительством РФ».
Комментируемая статья исключила из субъектного состава
исполнителя, что также весьма сомнительно. Следуя единообразию текста закона и с целью защиты потребителей, статью как в
названии, так и далее по тексту целесообразно дополнить словом
«исполнитель».
По требованию органа государственного контроля изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обязан представить материалы указанной проверки
в орган государственного контроля. Статья не предусматривает
случаев, когда органы государственного контроля обязаны потребовать материалы проверки, также по этому поводу не принято ни одного подзаконного акта, в том числе ведомственного.
282
Непредставление или несвоевременное представление сведений, информации и иных материалов органам государственной
власти влечет ответственность по ст. 19.7. КоАП РФ. Дела о таких
административных правонарушениях рассматривают мировые
судьи.
Закон не установил сроки предоставления материалов проверки по требованию органов власти. Возникает вопрос, по
истечении какого срока недобросовестного изготовителя (продавца, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) можно привлечь к ответственности. Так как КоАП РФ
установил, что неустранимые сомнения в виновности лица,
привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица, возможность привлечения к ответственности за рассматриваемое правонарушение отсутствует
(ответственность за невыполнение предписания по ст. 19.4.
КоАП возможна только в случае неустранения нарушения Федерального закона).
В связи с этим имеющаяся формулировка подлежит замене,
т. к. установление обязанности предоставлять материалы проверки только по требованию органов власти ведет к коррупциогенности и снижению уровня защиты потребителей от некачественного товара.
Правильнее изложить статью в следующей редакции: «Изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обязан представлять в орган государственного
контроля (надзора) материалы по каждой проведенной им проверке не позднее суток с момента ее окончания».
3. Закон обязал изготовителя (продавца, лицо, выполняющее
функции иностранного изготовителя) в случае получения информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов принять необходимые меры для того, чтобы до
завершения проверки возможный вред, связанный с обращением
данной продукции, не увеличился.
Правильный посыл, однако, весьма сложно реализуем на
практике.
Во-первых, до завершения проверки неизвестно, возможно
причинение вреда или нет. Собственно говоря, на это и направленно проведение проверки.
283
Во-вторых, не установлена специальная ответственность за
непринятие подобных мер. Изготовитель (лицо, обязанное принять меры) может нести ответственность только за реально причиненный вред. Логично будет внести дополнения в КоАП РФ,
добавив статью, предусматривающую ответственность за непринятие мер, направленных на предотвращение возможного вреда.
В-третьих, не определены границы принимаемых мер, а также приблизительный список принимаемых мер. Правильно будет
принять специальное постановление Правительства РФ, посвященное списку возможных мер по недопущению вреда.
Наконец, указание на недопустимость увеличения возможного вреда неправильно и практически нереализуемо. Неправильно, потому что обязанностью изготовителя является недопущение вреда, а не его минимизация. Нереализуемо, поскольку не
понятно, как рассчитывать возможный вред. Рынок практически
любого товара динамичен, спрос меняется, а посему сложно предположить возможное число пострадавших.
В связи с вышеперечисленным правильнее будет изложить
статью в следующей редакции: «В случае получения информации
о несоответствии продукции требованиям технических регламентов изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции
иностранного изготовителя) обязан принять необходимые меры
из списка, предусмотренного Правительством РФ, для того чтобы до завершения проверки, предусмотренной абз. 1 настоящего пункта, не причинялся вред, связанный с обращением данной
продукции. За нарушение требований настоящего пункта изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного
изготовителя) несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации независимо от наличия причиненного вреда».
4. Как ранее отмечалось, в случае причинения вреда потреби-
телю (иным лицам) он должен быть возмещен в полном объеме.
Если информация о несоответствии продукции требованиям
технических регламентов подтвердится, изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя)
в течение десяти дней с момента подтверждения достоверности
такой информации обязан разработать программу мероприятий
по предотвращению причинения вреда и согласовать ее с орга-
284
ном государственного контроля (надзора) в соответствии с его
компетенцией. Программа должна включать в себя мероприятия
по оповещению приобретателей о наличии угрозы причинения
вреда и способах его предотвращения, а также сроки реализации
таких мероприятий.
Анализируя положения Федерального закона о действиях изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного
изготовителя), стоит согласиться с позицией ряда специалистов о
99
том, что сроки чрезмерны
. Получается, что реальные действия
могут начаться только через 20 дней после появления информации
о несоответствии продукции требованиям технических регламентов. Как уже отмечалось, такие длительные сроки, особенно если
присутствует риск причинения вреда, недопустимы.
Говоря об обязанности изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) разработать
программу мероприятий по предотвращению вреда, необходимо
отметить ряд сложностей в практическом применении данной
нормы.
Во-первых, Федеральный закон устанавливает минимальные
требования к содержанию программы. К ним относятся: оповещение приобретателей о наличии угрозы причинения вреда и
способах его предотвращения, а также сроки реализации таких
мероприятий. Остальные мероприятия остаются на усмотрение
изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя). Такое положение вещей не правильно.
В тексте Федерального закона необходимо предусмотреть принятие подзаконного акта (постановления Правительства), устанавливающего обязательные требования к мероприятиям программы. Отдельно стоит предусмотреть максимальные сроки
реализации мероприятий программы и обязанность оповещения
приобретателей через определенные виды средств массовой информации.
Во-вторых, в качестве гарантии защиты прав приобретателей
установлено обязательное согласование с органом государственного контроля. Однако остается открытым вопрос о последствиях отказа органа государственного контроля в согласовании и
дальнейшее нарушение сроков. В существующей ситуации орга-
99
Гусева Т.А., Чапкевич Л.Е. Указ. соч.
285
ны власти, с одной стороны, могут саботировать деятельность изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя), а с другой — не должным образом защищать
приобретателей.
Таким образом, желательно предусмотреть закрытый пере-
чень оснований для отказа в согласовании.
В-третьих, законодательство России не предусматривает ответственности изготовителя (продавца, лица, выполняющего
функции иностранного изготовителя) за отказ от разработки или
несвоевременную разработку программы мероприятий по предотвращению вреда. Как уже отмечалось, изготовитель (продавец,
лицо, выполняющего функции иностранного изготовителя) несет ответственность только за реально причиненный вред. Единственной возможностью привлечения к ответственности остается вынесение предписания органа государственного контроля о
разработке программы мероприятий (в порядке п. 2 ст. 39 настоящего Федерального закона). Неисполнение такого предписания
повлечет как административную ответственность (ст. 19.5. КоАП
РФ), так и возможность принудительного отзыва продукции в судебном порядке (ст. 40 настоящего Федерального закона).
Если же орган государственного контроля не будет выносить предписание (что вполне вероятно, учитывая отсутствие
обязаннос ти изготовителя направлять материалы всех проверок),
привлечь изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции
иностранного изготовителя) к ответственности практически невозможно. В таком случае весь уровень защиты приобретателей
сводится к полномочиям органов государственного контроля вынести предписание о принудительном приостановлении реализации продукции.
5. Если для предотвращения причинения вреда необходимо
произвести дополнительные расходы, изготовитель (продавец,
лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обязан осуществить все мероприятия по предотвращению причинения вреда своими силами, а при невозможности их осуществления — объявить об отзыве продукции и возместить убытки,
причиненные приобретателям в связи с ее отзывом.
Вышеуказанные положения Федерального закона вызывают
удивление, т. к. более обстоятельно тот же вопрос (в иных фор-
286
мулировках) регулирует п. 3 настоящей статьи. В целях недопущения повторения формулировок правильнее исключить слова
«а при невозможности их осуществления объявить об отзыве
продукции и возместить убытки, причиненные приобретателям
в связи с отзывом продукции», дополнив п. 3 после слова мероприятия словами «или проведение мероприятий невозможно».
Устранение недостатков, а также доставка продукции к месту устранения недостатков и возврат ее приобретателям осуществляются изготовителем (продавцом, лицом, выполняющим
функции иностранного изготовителя) и за его счет. Положения
о возложении всех расходов на изготовителя в настоящем Федеральном законе корреспондируют с положениями Закона РФ
«О защите прав потребителей» (п. 7 ст. 18). Невыполнение обязанности по доставке товаров влечет последствия, предусмотренные за ненадлежащее исполнение мероприятий по предотвращению причинения вреда (принудительное приостановление
реализации и отзыв продукции), и возможность приобретателя
самостоятельно доставить продукцию и устранить недостатки
(в том числе путем привлечения третьих лиц), взыскав затраченные суммы с изготовителя впоследствии.
В случае если угроза причинения вреда не может быть устранена путем проведения мероприятий, изготовитель (продавец,
лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обязан незамедлительно приостановить производство и реализацию
продукции, отозвать продукцию и возместить приобретателям
убытки, возникшие в связи с отзывом продукции.
Обязанность приостановления производства и реализации
продукции также не поддерживается никакими санкциями. Если
этого не сделает изготовитель (продавец, лицо, выполняющее
функции иностранного изготовителя), то делать это должен будет государственный орган. Однако привлечь к ответственности
изготовителя (продавца, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя), кроме случаев реального причинения вреда,
невозможно.
Согласно ст. 15 ГК РФ, убытки делятся на реальный ущерб
(расходы, которые лицо произвело или должно будет произвести
для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение
его имущества) и упущенную выгоду (неполученные доходы, ко-
287
торые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского
оборота, если бы его право не было нарушено). Соответственно,
изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обязан возместить как реальный ущерб, так и
упущенную выгоду.
Кроме убытков, приобретатели вправе требовать выплаты
процентов за пользование чужими денежными средствами в
размере ставки рефинансирования (ст. 395 ГК РФ). Если приобретателем является физическое лицо, то необходимо направить
претензию, и если в течение десяти дней не будет принято положительное решение (обмен продукции, возврат уплаченных сумм
и т. д.), то размер процентов будет составлять 1% от стоимости
продукции за каждый день просрочки (Закон РФ «О защите прав
потребителей»).
6. Закон возложил обязанность на изготовителя (продавца,
лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) за
свой счет обеспечить приобретателям возможность получения
оперативной информации о необходимых действиях на весь период действия программы мероприятий по предотвращению
причинения вреда. Правильная и нужная норма плохо реализуема ввиду отсутствия механизма. Представляется, что правильнее
было установить обязанность изготовителя совершить определенные конкретные действия, например, открыть бесплатную
телефонную линию, ежедневно публиковать сведения о развертывании программы и т. д.
7. Подводя итог, обратим внимание на то, что комментируемая статья, являясь одной из важнейших, тем не менее имеет
декларативный и труднореализуемый характер. Таким образом,
целесообразно принять указанные выше поправки, а также постановление Правительства РФ, которое установит порядок проведения проверки изготовителем (продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) информации о
несоответствии продукции требованиям технических регламентов, основные требования к формированию программы мероприятий по предотвращению причинения вреда, максимальные
сроки реализации таких мероприятий, основания для отказа в
согласовании программы мероприятий по предотвращению причинения вреда.
288
Статья 39. Права органов государственного контроля
(надзора) в случае получения информации о несоответствии
продукции требованиям технических регламентов
1. Органы государственного контроля (надзора) в случае получения информации о несоответствии продукции требованиям
технических регламентов в возможно короткие сроки проводят
проверку достоверности полученной информации.
В ходе проведения проверки органы государственного кон-
троля (надзора) вправе:
требовать от изготовителя (продавца, лица, выполняющего −
функции иностранного изготовителя) материалы проверки
достоверности информации о несоответствии продукции
требованиям технических регламентов;
запрашивать у изготовителя (исполнителя, продавца, лица, −
выполняющего функции иностранного изготовителя) и
иных лиц дополнительную информацию о продукции или
связанных с требованиями к ней процессах проектирования
(включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, в том числе результаты исследований
(испытаний) и измерений, проведенных при осуществлении
обязательного подтверждения соответствия;
направлять запросы в другие федеральные органы исполни- −
тельной власти;
при необходимости привлекать специалистов для анализа −
полученных материалов.
2. При признании достоверности информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов орган
государственного контроля (надзора) в соответствии с его компетенцией в течение десяти дней выдает предписание о разработке
изготовителем (продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) программы мероприятий по предотвращению причинения вреда, оказывает содействие в ее реализации
и осуществляет контроль за ее выполнением.
Орган государственного контроля (надзора):
способствует распространению информации о сроках и по- −
рядке проведения мероприятий по предотвращению причинения вреда;
289
запрашивае т у изготовителя (продавца, лица, выполняющего −
функции иностранного изготовителя) и иных лиц документы, подтверждающие проведение мероприятий, указанных
в программе мероприятий по предотвращению причинения
вреда;
проверяет соблюдение сроков, указанных в программе ме- −
роприятий по предотвращению причинения вреда;
принимает решение об обращении в суд с иском о принуди- −
тельном отзыве продукции.
3. В случае если орган государственного контроля (надзора)
получил информацию о несоответствии продукции требованиям
технических регламентов и необходимо принятие незамедлительных мер по предотвращению причинения вреда жизни или здоровью граждан при использовании этой продукции либо угрозы причинения такого вреда, орган государственного контроля
(надзора) вправе:
выдать предписание о приостановке реализации этой про- −
дукции;
информировать приобретателей через средства массовой −
информации о несоответствии этой продукции требованиям технических регламентов и об угрозе причинения вреда
жизни или здоровью граждан при использовании этой продукции.
4. Изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции
иностранного изготовителя) вправе обжаловать указанные в п. 3
настоящей статьи действия органа государственного контроля (надзора) в судебном порядке. В случае принятия судебного
решения о неправомерности действий органа государственного
контроля (надзора) вред, причиненный изготовителю (продавцу,
лицу, выполняющему функции иностранного изготовителя) действиями органа государственного контроля (надзора), подлежит
возмещению в порядке, предусмотренном законодательством
Российской Федерации.
Комментарий к ст. 39
1. Исходя из названия, комментируемая статья рассматривает исключительно права органов государственного контроля при
получении информации о несоответствии продукции требова-
290
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]