Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Арбитражный процесс практикум. Учебное пособие
.pdf
1. Имеет ли смысл расширить круг специальных полномочий пред-
ставителя в арбитражном процессе?
2. Какова цель введения образовательного ценза для представителей
в арбитражном процессе?
3. Какими документами, кроме доверенности, законодательство
позволяет оформлять полномочия представителя в арбитражном процессе?
4. Могут ли адвокаты представлять интересы доверителей в арбитражном процессе только на основании ордера?
5. Есть ли законодательные перспективы у такого представителя
в арбитражном процессе, как «поверенный»?
6. Адвокатская монополия на представительство в арбитражном
процессе: благо или препятствие для надлежащей защиты прав?
7. Целесообразно ли повышение размера государственной пошлины
по делам, рассматриваемым арбитражными судами, в 2–3 раза?
8. Какой вариант: централизованный (например, тарифы, установленные адвокатскими палатами) или договорный – предпочтительнее
в интересах всего общества в отношении вознаграждения представителя за участие в арбитражном процессе?
ТЕМА 4
1. Состязательный характер доказывания как главная особенность
арбитражного процесса, определяемая спецификой экономических споров.
2. Основные процессуальные обязанности по доказыванию: распределение бремени доказывания, раскрытие доказательств, представление
доказательств, в том числе – истребуемых арбитражным судом.
3. Правовые презумпции в процессе доказывания, в особенности преюдиция.
4. Письменные доказательства и заключение эксперта как основные
виды доказательств в арбитражном процессе. Относимость, допустимость, действительность.
5. Иные виды доказательств и источников информации в арбитражном процессе, формы их представления арбитражному суду.
6. Правовые цели и способы обеспечения доказательств в арбитражном
процессе, в том числе электронных.
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23 декабря 2021 г.
№ 46 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской
Федерации при рассмотрении дел в суде первой инстанции» (п. 36–40).
Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от
4 апреля 2014 г. № 23 «О некоторых вопросах практики применения
арбитражными судами законодательства об экспертизе».
1. Арбитражный процесс: учебник / отв. ред. В.В. Ярков. – 8-е изд. –
М.: Статут, 2022 (глава 4).
2. Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации (постатейный) / под ред. В.В. Яркова. – 4-е изд. – М.:
Статут, 2020 (комментарий к ст. 64–100).
3. Особенности арбитражного производства: учебно-практическое
пособие / под ред. И.В. Решетниковой. – М.: Юстиция, 2021 (глава 6).
42
Тема 4. Доказательства и доказывание
4. Практика применения Арбитражного процессуального кодекса
Российской Федерации / отв. ред. И.В. Решетникова. – М.: Юрайт,
2023 (подраздел 7 раздела I).
5. Козлов М.А. Стандарты доказывания как результат рецепции ино
странного процессуального права // Российское право: образование,
практика, наука. – 2022. № 4.
6. Мацкевич П.Н. Преюдиция в гражданском и административном
судопроизводстве. – М.: Статут, 2020.
7. Решетникова И.В. Размышляя о судопроизводстве: Избранное. –
М.: Статут, 2019 (глава 3 «Доказательства и доказывание»)
8. Треушников М.К. Судебные доказательства. – М.: Городец, 2021.
9. Лазарев С.В. Когда арбитражный суд должен назначить судебную
экспертизу // Судья. – 2021. – № 2.
10. Тарасов И.Н. К вопросу о преюдициальной связи судебных ак-
тов // Арбитражный и гражданский процесс. – 2018. – № 7.
Задача 1. Гражданин К., являющийся акционером ПАО «Сигма»,
обратился с иском к этому АО о признании недействительным договора купли-продажи здания торгового центра. В исковом заявлении
истец указал, что владеет 10 акциями ответчика (уставный капитал
состоит из 15 000 акций), приобрел он их 2 дня назад, а за день до обращения с иском внесена соответствующая запись в реестр акционеров.
Причиной обращения с иском является то, что ему «шепнули» после
приобретения акций осведомленные лица, что руководство все продало, в том числе основной актив общества – торговый центр, деньги,
вырученные от продажи, перевело в офшоры, а генеральный директор
давно уж загорает на Мальдивах.
Поскольку истец позиционирует себя как слабого участника корпоративных правоотношений (пенсионер по выслуге лет, «не подкован»
в юриспруденции, обслуживают его молодые, неопытные юристы,
недавно окончившие юридический вуз, практически за «бесплатно»),
кроме информации, изложенной в исковом заявлении (источник он
раскрыть не может), никаких документов у него нет, он в исковом
заявлении просил суд:
– обязать ответчика представить оспариваемый договор, объяснение генерального директора ПАО о цели заключения договора,
главного бухгалтера – о финансовой стороне сделки;
– получить в налоговых органах полную выписку из ЕГРЮЛ по
ПАО, в Росреестре – полную выписку по зданию, а также направить
-
43
Раздел 1. Общие положения арбитражного процесса
частное определение в следственные органы и администрацию президента.
В предварительном судебном заседании ответчик заявил, что ничего
из просимого истцом представить не может, так как не знает, о чем
речь, пояснил, что не может даже отзыв оформить, так как не знает,
по какому основанию истец просит признать сделку недействительной.
Кроме того, ответчик заявил, что, по его мнению, истец является лишь
инструментом в руках юридических мошенников, пытающихся этим
иском создать почву для получения отступного.
В предварительном судебном заседании арбитражный суд предложил сторонам вынести на обсуждение в судебном заседании вопрос
об обсуждении обстоятельств, касающихся правомерности поведения
истца по предъявлению иска.
Ходатайство истца суд удовлетворил частично: обязал ответчика
представить в 5-дневный срок договор купли-продажи торгового центра и решение собрания акционеров о его одобрении.
Истец, обвинив суд в ангажированности, тут же заявил отвод судье.
Дайте свое видение ситуации в проекции на принципы состязательности и равноправия сторон как основу процесса доказывания в арбитражном процессе. Также дайте толкование правилу о распределении
бремени доказывания применительно к этому делу.
Задача 2. На рассмотрении арбитражного суда находится дело
по иску Арендодателя к Арендатору о расторжении договора аренды
здания в связи с постоянным нарушением сроков уплаты арендной
платы и проведением капитального ремонта арендованного имущества
без его согласия. Помимо расторжения договора истец просит взыскать
долг по арендной плате, пеню за нарушение сроков внесения арендной платы и убытки в виде стоимости восстановительного ремонта,
вызванные частичным разрушением здания.
Ответчик – Арендатор – заявил встречный иск о взыскании стоимости неотделимых нарушений в виде денег, оплаченных подрядчикам
на снос части стен и перекрытий. Также заявил о несоблюдении истцом
обязательного досудебного и претензионного порядка урегулирования
спора.
То же самое возражение относительно встречного иска заявил
и Арендодатель.
Кроме того, Арендатор в числе возражений указал на то, что истец не является в настоящее время собственником здания ввиду его
продажи. Арендодатель в отзыве на встречный иск заявил о пропуске
44
Тема 4. Доказательства и доказывание
срока исковой давности, поскольку с момента сноса стен прошло
более трех лет.
Составьте сравнительную таблицу с указанием фактов, которые должна доказать каждая сторона как по первоначальному, так и по встречному
иску, и доказательств, которыми можно подтвердить каждый факт.
Задача 3. Соблюдены ли порядок и сроки представления и раскрытия
доказательств, а также правило о допустимости доказательств:
а) отзыв на исковое заявление с приложением представлены в предварительное судебное заседание;
б) истребуемое судом доказательство, которое должно быть представлено не позднее 8 мая 2023 г., представлено 10 мая 2023 г.;
в) свидетель, о вызове в заседание арбитражного суда которого
ходатайствовал ответчик, по его просьбе принудительно доставлен
работниками частного охранного предприятия по условиям заключенного ответчиком договора;
г) письменные доказательства представлены в виде незаверенных
ксерокопий;
д) объяснение в порядке ст. 81 АПК относительно заявления ответчика о пропуске срока исковой давности дано устно юрисконсультом истца, действующим в соответствии с доверенностью, и занесено
в протокол заседания;
е) доказательства в электронном виде направлены истцом на электронную почту арбитражного суда за полчаса до начала заседания;
ж) аудиозапись переговоров директоров истца и ответчика, проходивших в помещении истца, сделанная на диктофон юристом ответчика, направлена через систему «Мой Арбитр»;
з) ответчик предоставил в заседание апелляционного суда научноправовое заключение преподавателя юридического вуза, преподающего
арбитражный процесс, в котором проанализированы процессуальные
ошибки арбитражного суда первой инстанции;
и) видеозапись ДТП, скопированная с камер ГИБДД и по ее (инспекции) разрешению, предоставлена в арбитражный суд на флэшносителе и просмотрена в ходе заседания на компьютере суда.
Задача 4. В ходе предварительного судебного заседания по делу
об оспаривании акта камеральной проверки налоговой инспекции,
заявитель – ООО – обратился к арбитражному суду с ходатайством
о наложении на налоговую инспекцию штрафа за несвоевременное
раскрытие доказательств.
45
Раздел 1. Общие положения арбитражного процесса
ООО, заявляя данное ходатайство, указало следующее: в определении о принятии дела и назначении предварительного заседания
суд обязал представить налоговую инспекцию отзыв на исковое заявление. Поскольку в соответствии с ч. 3 ст. 65 АПК доказательства
должны быть раскрыты до судебного заседания, а представлен был
отзыв непосредственно в настоящее заседание, налоговая инспекция
должна быть, во-первых, оштрафована в соответствии с ч. 9 ст. 66
АПК, во-вторых, налоговая инспекция не может ссылаться на свои
возражения, изложенные в отзыве, в соответствии с ч. 4 ст. 65
АПК.
А завершено было ходатайство следующим выводом: поскольку
в соответствии с ч. 5 ст. 200 АПК бремя доказывания по делам об оспаривании ненормативных правовых актов возлагается на орган, принявший такой акт, налоговая инспекция уже ничего доказать не сможет,
арбитражный суд обязан иск удовлетворить.
Дайте оценку всех доводов заявителя ходатайства с учетом положений закона о процессуальных обязанностях в процессе доказывания.
Задача 5. Какие процессуальные действия должен совершить арбитражный суд и какими судебными актами они оформляются при следующих обстоятельствах:
а) при рассмотрении дела в упрощенном производстве дополнительные письменные доказательства были представлены истцом и ответчиком в арбитражный суд после установленного судом срока;
б) в отношении представленного истцом письменного доказательства – акта приема-передачи товара – заявлено ответчиком о его
фальсификации;
в) копия финансового отчета на 25 листах, представленного истцом
в качестве письменного доказательств в материалы арбитражного дела,
была передана ответчику в коридоре арбитражного суда – непосредственно перед самим судебным заседанием;
г) при решении вопроса о вызове в качестве свидетеля финансового
директора истца (по ходатайству истца) для подтверждения им факта
предоставления ответчику денег в долг представитель ответчика заявил,
что против удовлетворения ходатайства, так как свидетель находится
в зале заседания и слышал все объяснения сторон;
д) представителем истца заявлено ходатайство о наложении штрафа
на ответчика в связи с тем, что истец так и не получил копий письменных доказательств, представленных ответчиком и содержащихся
в материалах дела;
46
Тема 4. Доказательства и доказывание
е) свидетелем В. заявлено ходатайство о допросе его по месту жительства с использованием веб-конференции (живет в том же городе,
где находится арбитражный суд);
ж) в ходе проведения предварительного судебного заседания выяснилась необходимость в предоставлении истцом дополнительных
доказательств;
з) ответчиком заявлено о невозможности предоставления доказательства, находящегося в банке, являющегося документом строгой
отчетности и содержащим коммерческую тайну;
и) в спец. отдел арбитражного суда от ответчика поступили доказательства под грифом «Для служебного пользования»;
к) истцом, несмотря на указание в определение о подготовке дела
к судебному разбирательству, не предоставлено в судебное заседание
необходимое, по мнению суда, доказательство.
Задача 6. Какие из указанных обстоятельств не подлежат доказыванию в арбитражном процессе? Обоснуйте свой ответ ссылками на нормы
права и существующую судебную практику:
а) истец к иску о признании права собственности на сооружение
приложил ксерокопию выписки из ЕГРН, изготовленную за три месяца
до судебного заседания. По мнению истца, эти сведения о его праве
собственности на сооружение являются общедоступными, достоверными и легкопроверяемыми в судебном заседании, а соответственно
и общеизвестными;
б) ответчик в возражениях на иск о возмещении ущерба ссылается
на факт разлива реки Тобол весной 2023 г., о чем свидетельствует
сюжет, снятый и показанный на Курганском областном телевидении
18 апреля 2023 г. в программе новостей; по утверждению ответчика,
именно воды Тобола в период паводка стали причиной обрушения
кирпичного забора истца, а не некачественно выполненные ответчиком работы по сооружению этого забора, как это утверждает истец.
Видеозапись передачи ТВ ответчик просил приобщить к материалам
дела, предварительно посмотрев в судебном заседании;
в) ответчик ссылается на невозможность применения преюдициальной силы решения суда общей юрисдикции, принятого в порядке
административного судопроизводства, которым подлежащий применению в арбитражном деле ненормативный акт признан незаконным;
в качестве доводов ответчик ссылается на то, что он не был участником
административного судопроизводства; кроме того, решение суда общей
юрисдикции о признании рассматриваемого ненормативного акта неза
-
47
Раздел 1. Общие положения арбитражного процесса
конным вступило в законную силу после проведения предварительного
судебного заседания в настоящем арбитражном процессе;
г) истец в обоснование своих требований ссылается на факты, установленные в постановлении мирового судьи, вынесенном по делу
об административном правонарушении;
д) ответчик в обоснование своих возражений ссылается на факты,
установленные протоколом осмотра места происшествия по уголовному делу и постановлением следователя, утвержденного прокурором,
о привлечении лица в качестве обвиняемого по уголовному делу. Эти
же факты отражены в приговоре суда, не вступившем в законную силу,
но признанные в нем как неустановленные;
е) ответчик ООО «Гамма» в своих возражениях по иску предпринимателя П. к нему и соответчику предпринимателю С. о признании права
собственности на земельный участок ссылается на условия мирового соглашения, утвержденного арбитражным судом в ранее рассматриваемом
арбитражном деле, которым границы земельного участка определены,
а собственниками признаны только ООО «Гамма» и С. в равных долях;
ж) истец, рекламное агентство, оспаривающий информацию диффамационного характера, размещенную в сети «Интернет», до подачи
иска в целях фиксации соответствующей интернет-страницы обратился
к нотариусу за удостоверением ее содержания на основании ст. 102
Основ законодательства Российской Федерации о нотариате. Ответчик
в процессе указал, что факты, содержащиеся в удостоверенных нотариусом скринах интернет-страниц, являются просто «обеспеченными»
доказательствами в порядке ст. 72 АПК (по аналогии закона) и на них
не распространяются действия ч. 5 ст. 69 АПК, поэтому они должны
оцениваться арбитражным судом в общем порядке.
Задача 7. При рассмотрении дела по иску товарищества собственником недвижимости (жилья) к застройщику о взыскании убытков,
причиненных ненадлежащим качеством строительства, арбитражный
суд установил при помощи строительной экспертизы, что нарушение
было вызвано, прежде всего, ошибкой проектировщика. Принимая
решение, суд указал и следующее: «По мнению суда, часть вины лежит
и на техническом заказчике, не доказавшем, что им был обеспечен
надлежащий контроль за проектированием объекта».
При рассмотрении регрессного иска застройщика (с которого
в пользу ТСН убытки были полностью взысканы) к проектировщику
как основному виновнику арбитражный суд применил правило ч. 2
ст. 69 АПК, сославшись на преюдициальное значение предыдущего
48
Тема 4. Доказательства и доказывание
решения суда, взыскал с проектировщика половину убытков, предложив застройщику вторую половину требовать с технического заказчика строительства.
Разбирая ситуацию, повторите основные правила об освобождении
от доказывания, в том числе в связи с установлением обстоятельств
другим арбитражным судом, и сделайте собственный вывод о наличии
или отсутствии преюдиции в изложенном случае.
Задача 8. Арбитражным судом рассматривается дело по иску АО
к двум гражданкам – А. и Б. – о признании недействительным договора
дарения А. акций этого общества Б. Истец считает эту сделку притворной, прикрывающей куплю-продажу акций, которая в непубличном
АО невозможна без предварительного обращения с соответствующим
предложением к другим акционерам. Вообще, истец не скрывает, что
акции приобретены Б. для последующего рейда на АО, так как Б. является работником юридической фирмы, известной обслуживанием
такого рода любителей тихой охоты.
Ответчики, не признавая иск, пояснили следующее: А., бывший
начальник отдела кадров АО на пенсии, собственник 10 % акций,
заявила, что Б. является внебрачной дочерью ее покойного мужа,
который завещал ей что-нибудь подарить. Поскольку ничего, кроме
акций, ей не очень и нужных, у нее не было, А. подарила Б. акции. Б.
все эти обстоятельства подтвердила.
В целях проверки доводов ответчиков истец заявил арбитражному
суду ходатайство об эксгумации трупа покойного мужа в целях проведения последующей генетической экспертизы на предмет родства с Б.
Исходя из положений о состязательности, юридической истине, опираясь на знание правил об относимости и допустимости доказательств
и их представления, дайте свое видение относительно необходимости
проведения такого рода действий арбитражным судом.
Также смоделируйте процесс доказывания по этому делу на стороне
истца, если вы убеждены в притворности дарения.
Задача 9. Исковое заявление подписано директором истца. В предварительном заседании ответчик заявил о фальсификации искового
заявления, применив аналогию закона на положения ст. 161 АПК.
В частности, ответчик утверждал, что подписано исковое заявление
не директором, а неизвестно кем.
Вызванный после перерыва директор истца пояснил, что подпись
его и больше ничего сказать он не может.
49
Раздел 1. Общие положения арбитражного процесса
Назначенная судом по своей инициативе за счет средств ответчика
почерковедческая экспертиза установила, что подпись принадлежит
не директору, а юристу истца.
В судебном заседании юрист (он и представлял интересы истца
в процессе), переведенный в статус свидетеля, пояснил, что директор
отсутствовал, а исковое заявление надо было срочно передавать в суд,
так как истекал срок исковой давности, поэтому он просто скопировал
(на оконном стекле) подлинную подпись директора. Поскольку присутствующий в заседании директор подтвердил свою волю на обращение
с данным иском и собственноручно расписался в исковом заявлении,
предоставленном ему судом из дела, суд посчитал подписание искового
заявление юристом несущественным обстоятельством, в связи с чем
объявил о завершении процесса проверки заявления о фальсификации
доказательств. Также суд сделал устное замечание ответчику, посчитав
его заявление (а на проверку его ушло два месяца) злоупотреблением
процессуальными правами путем затягивания процесса.
Разбирая ситуацию, обратите внимание на правила предоставления
доказательств, заявления о фальсификации доказательств, проверки
такого заявления, использования средств доказывания в данном случае.
Оцените вывод суда.
1. Истинно ли решение арбитражного суда, вступившее в законную
силу, если в процессе принял участие только истец?
2. Видите ли вы возможность активизации арбитражного суда, в том
числе путем внесения изменений в законы, в процессе доказывания?
Или надо стремиться к практически абсолютной состязательности?
3. Поделитесь своим видением процессуальной категории «преюдиция», объясните главные цели ее наличия в процессуальном законе и приведите примеры, когда, на ваш взгляд, преюдиция налицо.
4. Какие вы считаете должны быть неблагоприятные правовые последствия для тех участников арбитражного процесса, которые не исполняют обязанности по раскрытию доказательств?
5. Каков порядок исследования электронных документов и электронных доказательств в судебном заседании, а также при использовании ВКС?
6. Какие процессуальные средства наиболее эффективны при выявлении арбитражным судом фактов злоупотребления сторон в процессе доказывания?
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]