Хозяйственное право. Курс интенсивной подготовки

Тема 7

ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ХОЗЯЙСТВЕННОМ ДОГОВОРЕ

7.1. Понятие хозяйственного договора

В процессе осуществления предпринимательской деятельности субъекты хозяйствования производят продукцию, осуществляют ее реализацию, оказывают различного рода услуги, выполняют работы и осуществляют иную деятельность, связанную с предпринимательством. Все перечисленное попадает в разряд совершаемых субъектами хозяйствования сделок, следовательно, в процессе осуществления предпринимательской деятельности субъекты хозяйствования заключают с контрагентами различного вида соглашения, именуемые в гражданском праве договорами. Договор, заключаемый субъектами хозяйствования, имеет огромное значение, так как является основным регулятором взаимоотношений между равноправными субъектами хозяйственной деятельности в условиях рыночных отношений.

Статья 390 ГК Республики Беларусь под договором понимает соглашение двух или более лиц, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Свобода договора – это есть основное содержание договора, что предопределено ст. 2 ГК Республики Беларусь: «Граждане и юридические лица свободны в заключении договора». Соглашение сторон является основным конституционным признаком договора. Следовательно, стороны должны достигнуть согласия, в котором будет выражена обоюдная воля сторон. Договор является не только официальным документом, но это, в первую очередь, акт, выражающий добровольное соглашение сторон действовать совместно во имя обоюдной выгоды. В случае, если нет обоюдного согласия – нет договора, так как ст. 391 ГК Республики Беларусь не допускает понуждения к заключению договора, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законодательством или добровольно принятым обязательством, причем стороны вольны решать,

181

заключать им договор или нет, а также стороны самостоятельно формулируют условия договора.

Понятие гражданско-правового договора, данное ГК Республики Беларусь, тесно связано с понятием хозяйственного, предпринимательского или коммерческого договора.

Еще в 30-е годы термин «хозяйственный договор» нашел свое отражение в законодательстве и литературе. В настоящее время хозяйственный договор носит название предпринимательского или коммерческого договора.

Вюридической литературе понятие хозяйственного договора было и остается дискуссионным. Однако следует отметить, что все же в юридической литературе выделены отличительные признаки хозяйственного договора:

– во-первых, сторонами хозяйственного договора должны быть субъекты хозяйственной деятельности (индивидуальные предприниматели и (или) юридические лица);

– во-вторых, хозяйственный договор является плановым, так как субъекты хозяйствования планируют свою деятельность, а также планы сохранились в виде заказов для государственных нужд;

– в-третьих, хозяйственный договор всегда направлен на достижение основной хозяйственной цели – получение прибыли.

Вновых условиях хозяйствования хозяйственный (предпринимательский) договор заключается не только организациями, но и всеми субъектами хозяйствования, а также направлен на получение прибыли или иного дохода, не связанного с удовлетворением личных, семейных потребностей.

Исходя из вышеперечисленных признаков хозяйственного договора, можно сформулировать определение хозяйственного договора, под которым понимается соглашение двух или нескольких субъектов хозяйственной (предпринимательской) деятельности об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей в процессе осуществления хозяйственной (предпринимательской) деятельности.

Вюридической литературе между цивилистами идет спор об отраслевой принадлежности хозяйственного договора. Некоторые авторы склонны причислять его к регулированию отдельной отраслью права – хозяйственным правом,

182

другие все же считают, что следует признавать гражданс- ко-правовой характер хозяйственного (предпринимательского) договора, так как правовое закрепление его нашло отражение в ГК Республики Беларусь. Следовательно, предпринимательский договор составляет группу гражданскоправовых договоров, опосредующих регулирование предпринимательских договорных отношений.

7.2. Система и виды хозяйственных договоров

Гражданским правом выработана система договоров, учитывающих особенности отдельных видов экономических отношений, которые регулируются соответствующими правовыми нормами. Среди них выделяются в качестве хозяйст- венно-правовых следующие виды договоров: купли-прода- жи, поставки, поставки для государственных нужд, аренды, лизинга, подряда, строительного подряда, договоры на выполнение научно-технических и опытно-конструкторских работ, подряда для государственных нужд, возмездного оказания услуг, перевозки, договоры в области кредитно-рас- четных отношений, факторинг, хранение, страхование, поручение, комиссия, доверительное управление имуществом, франчайзинг, договор о совместной деятельности и др.

Классификация хозяйственных (предпринимательских) договоров соответствует классификации, приведенной для гражданско-правовых договоров. Таким образом, в зависимости от характера опосредуемых экономических отношений и правового результата, на который направлены договоры, их можно подразделить на следующие группы:

–договоры, направленные на передачу имущества в собственность (хозяйственное ведение, оперативное управление или пользование);

–договоры на выполнение работ;

–договоры на оказание услуг;

–договоры о совместной деятельности;

–договоры на передачу исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности;

–и др.

ГК Республики Беларусь говорит о возможности заключения между субъектами хозяйственных отношений в своей

183

предпринимательской деятельности договоров, которые выделяются в зависимости от характера юридических последствий, – это окончательные и предварительные договоры.

Окончательными договорами именуются договоры, непосредственно порождающие права и обязанности сторон по перемещению тех или иных благ.

Под предварительным договором понимается соглашение, которое лишь создает обязанность заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных в предварительном договоре (п. 1 ст. 399 ГК Республики Беларусь). В предварительном договоре должны содержаться все существенные условия основного договора. В случае, если сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, другая сторона вправе обратиться в суд о понуждении заключить договор на условиях, определяемых предварительным договором, а также потребовать возмещения убытков, вызванных просрочкой заключения договора.

Предварительные договоры следует отличать от договоров о намерениях, которые закрепляют лишь желание сторон вступить в договорные связи в будущем, но не порождают правовых последствий для сторон.

По основаниям заключения различают свободные договоры и обязательные.

Свободные договоры заключаются по усмотрению сторон. К обязательным договорам относятся договоры, заключение которых обусловлено законодательством или условиями их участия, например в торгах. К обязательным следует отнести публичный договор, который представляет собой договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратился (ст. 396 ГК Республики Беларусь). Например договор перевозки грузов или пасса-

жиров, договор хранения вещей в камерах хранения. Законодательством также выделяются в зависимости от

способа определения условий договора договоры с взаимосогласованными условиями и договоры присоединения. В до-

184

говорах с взаимосогласованными условиями стороны обсуждают условия совместно. В отличие от первых, где условия согласовываются по взаимному соглашению сторон, в договорах присоединения условия определяются одной из сторон в стандартах или формулярах, и если другая сторона согласна, то она может принять эти условия путем присоединения к предложенному договору (п. 1. ст. 398 ГК Республики Беларусь).

Перечисленные в ГК Республики Беларусь виды (типы) договоров не являются исчерпывающими, гражданское законодательство позволяет сторонам заключать и иные соглашения, не противоречащие ему, однако не предусмотренные законодательством.

В последнее время приобретают популярность комплексные договоры, охватывающие несколько разновидностей договоров.

7.3. Порядок заключения, структура и содержание хозяйственных договоров

Заключение хозяйственного договора осуществляется в соответствии с принципами, установленными для осуществления предпринимательской деятельности:

–принцип равенства субъектов хозяйственных правоотношений;

–принцип свободы договора;

–принцип добросовестности и разумности субъектов хозяйственных правоотношений;

–принцип диспозитивности.

Руководствуясь вышеперечисленными принципами и ст. 391 ГК Республики Беларусь свобода договора понимается двояко:

–стороны вольны решать, заключать им договор или нет;

–стороны самостоятельно формулируют условия дого-

вора.

Порядок заключения хозяйственных договоров урегулирован ст.ст. 402–419 ГК Республики Беларусь, постановлением Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 16 декабря 1999 г. № 16 «О применении норм Гражданского кодекса Республики Беларусь, регулирующих

185

заключение, изменение и расторжение договоров» [133] и другими актами законодательства.

Согласно общим положениям заключения договора процесс заключения проходит в две стадии. Первая стадия содержит предложение заключить договор, данное предложение носит название оферта. Вторая стадия заключения договора – согласие о принятии предложения – акцепт. При этом стороны называются оферент и акцептант.

Не всякое предложение вступить в договорные отношения может быть признано офертой. Оферта должна содержать:

–во-первых, определенное и явное намерение заключить договор;

–во-вторых, содержать существенные условия договора;

–в-третьих, быть адресована одному (нескольким) конкретным лицам (ст. 405 ГК Республики Беларусь).

Юридическое действие оферты зависит от следующих условий: получена ли она адресатом или нет; был ли назначен в оферте срок ее действия. Оферта может быть сделана устно или письменно, например в виде проекта договора. Оферта связывает оферента с момента ее получения акцептантом. Оферта не может быть отозвана в срок, установленный для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки,

вкоторой оно было сделано (ст. 406 ГК Республики Беларусь). Оферент является не связанным своим предложением, если извещение об изменении или отмене оферты получено акцептантом до получения самого предложения или одновременно с ним.

Время принятия оферты зависит от того, сделана она с указанием или без указания срока для ответа, устно или письменно. В том случае, если в оферте существует срок для ответа, то ответ должен уложиться в срок, предусмотренный

вней. Если срок отсутствует, то в случае устного предложения ответ должен быть получен немедленно, а если предложение поступило в письменном виде – с учетом сроков, установленных законодательством. В случае отсутствия срока

вписьменной оферте ответ должен быть получен в течение нормально необходимого времени. По истечении срока для ответа оферент считается не связанным своим предложением. Но если ответ, высланный своевременно, получен

186

с опозданием, то акцепт не будет считаться опоздавшим, если оферент немедленно уведомит другую сторону о получении акцепта. Если же по вине акцептанта акцепт получен с опозданием, другая сторона вправе его принять, о чем должно быть сообщено акцептанту (п. 2 ст. 412 ГК Республики Беларусь).

Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Не всякое заявление, письмо или иное поведение акцептанта является акцептом. Не является акцептом ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте. Такой ответ признается новой офертой. По общему правилу молчание не является акцептом, если иное не вытекает из существа закона или соглашения сторон. Акцепт может быть выражен не только в письменной форме, но и сообщен по факсу, телеграммой или должны быть совершены определенные действия контрагента, направленные на заключение договора. Например, часто встречается оферта в виде отправления счета-фактуры по факсу.

Статьей 415 ГК Республики Беларусь предусматривается возможность заключения хозяйственного договора в обязательном порядке. Данный порядок применяется, если заключение договора является обязательным для одной из сторон в силу закона. Сторона, для которой заключение договора обязательно, должна направить другой стороне, направившей оферту, извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий) в течение тридцати дней со дня получения оферты (п. 1 ст. 415 ГК Республики Беларусь).

В случае если заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий (п. 2 ст. 415 ГК Республики Беларусь).

Если сторона, для которой заключение договора является обязательным, необоснованно уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

187

Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки.

Хозяйственный договор может быть заключен также на торгах (ст. 417 ГК Республики Беларусь). ГК Республики Беларусь содержит лишь общие условия о проведении торгов, их проведение детально регламентируется в специальных нормативных актах. Торги обычно проводятся в форме аукциона или конкурса. Например, в соответствии с Указом Президента Республики Беларусь от 31 декабря 2013 г. № 591 «О проведении процедур закупок в строительстве», проведение подрядных торгов является обязательным при заключении договоров о строительстве объектов, в том числе их возведении, реконструкции, капитальном ремонте, реставрации, благоустройстве, сносе, за исключением случаев предусмотренных настоящим Указом, и иных случаев, определенных Президентом Республики Беларусь, финансирование строительства которых осуществляется за счет: средств республиканского и (или) местных бюджетов (полностью или частично), в том числе государственных целевых бюджетных фондов, а также государственных внебюджетных фондов, внешних государственных займов и внешних займов, привлеченных под гарантии Правительства Республики Беларусь, областных и Минского городского исполнительных комитетов, – при стоимости строительства объектов 6 тысяч базовых величин и более; иных источников, в том числе средств государственных организаций и хозяйственных обществ, акции (доли в уставном фонде) которых находятся в государственной собственности, – при стоимости строительства объектов 100 тысяч базовых величин и более и др. [79]. Торги устраиваются обычно собственниками имущества либо заинтересованными лицами в виде аукциона или конкурса. О проведении торгов сообщается в печати или иных средствах массовой информации. Аукционы и конкурсы могут быть закрытыми и открытыми, и считаются состоявшимися, если участие в них приняли два участника. Участники торгов вносят задаток в счет дальнейшего исполнения обязательств, в случае проигрыша этот задаток им возвращается. Лицо, выигравшее торги, обязано подписать протокол о проведенных торгах в день проведения торгов,

188

который имеет силу договора. Если он уклоняется от его подписания, то он теряет право на получение задатка.

При заключении хозяйственно-правового договора между контрагентами могут возникнуть разногласия. Они могут быть урегулированы с помощью протокола разногласий.

Всудебном порядке могут быть урегулированы разногласия в случае обязательного заключения договора сторонами в соответствии со ст. 415 ГК Республики Беларусь либо по соглашению сторон, у которых имелись разногласия по условиям заключаемого ими договора.

Структура договорных связей между субъектами хозяйствования определяется самостоятельно контрагентами.

Вюридической литературе под структурой договорных связей понимается состав субъектов, заключающих договор. Иные авторы включают в понятие структуры договорных связей форму заключенных договоров и их исполнителей, однако форма не может служить средством характеристики структуры договорных связей, так как сама зависит от этой структуры и предопределяется структурой договора. Состав исполнителей также не выражает сущности структуры договорных связей, хотя и существует взаимодействие со структурой.

Структура договорных связей может быть простой и сложной. Простая содержит две стороны договора, например арендатор и арендодатель. Сложная же определяется существованием иных лиц в осуществлении договорных отношений и достижении поставленной в договоре цели. Например, в договоре строительного подряда на стороне подрядчика могут привлекаться иные лица, субподрядчики, таким образом, действует система генерального подряда и перед заказчиком за выполнение заказа будет отвечать сам генподрядчик.

По общему правилу структуры договорных связей избираются субъектами хозяйствования самостоятельно, исходя из факторов экономического, организационного и иного порядка. Но в некоторых случаях государство может оказать влияние на формирование договорных связей, например при заключении договора поставки для государственных нужд.

Заключение любого договора состоит во взаимном согласовании интересов сторон. Стороны сами выбирают способ

189

заключения договора, т.е. те виды действий, посредством которых достигается согласование их интересов. В законодательстве предусматривается несколько способов заключения коммерческих договоров.

Договор между субъектами хозяйствования заключается в простой письменной форме, если из законодательства не следует обязательность его нотариального удостоверения или регистрации в установленном порядке. Такое соглашение сторон может быть оформлено:

–путем составления единого документа, подписанного сторонами;

–путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, электронной и иной связи, но при этом необходимо достоверное выражение воли полномочных сторон;

–принятие к исполнению заказа, если заказчик создает все необходимые условия.

Содержание договора составляют условия, по которым достигнуто сторонами соглашение. Эти условия носят название: существенные, обычные и случайные. Договор будет считаться заключенным, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашения по всем существенным условиям договора (ст. 402 ГК Республики Беларусь).

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законодательстве как существенные для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Закрепление в законе существенных условий, которые являются обязательными, имеет целью единообразное осуществление конкретных договорных отношений и выступает гарантией в случае нарушения субъективных прав участников, т.к. обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии

стребованиями закона. Без существенных условий невозможно существование договора. Отдельное законодательство содержит детальные перечни существенных условий некоторых видов договоров. Например, п. 10 «Правил заключения и исполнения договоров строительного подряда», утвержденных постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 15 сентября 1998 г. № 1450, для заключаемых договоров строительного подряда определяют в качест-

190