Правовые основы государственно-частного партнерства и проектного финансирования. Учебное пособие

применение мер дискриминационного характера и иных мер, препятствующих частным партнерам свободно распоряжаться инвестициями и полученными в результате осуществления предусмотренной соглашением деятельности продукцией и доходами.

Вслучае, если в течение срока действия соглашения

взаконодательство Российской Федерации, нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации, муниципальные правовые акты были внесены и вступили в силу изменения, приводящие к увеличению совокупной нало-

говой нагрузки на частного партнера или ухудшению положения частного партнера, в том числе устанавливающие режим запретов и ограничений в отношении частного партнера, ухудшающих его положение по сравнению с положением до вступления в силу указанных изменений таким образом, что он лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении соглашения, публичный

партнер обязан принять меры, обеспечивающие окупаемость инвестиций частного партнера и получение им валовой выручки (дохода от реализации производимых товаров, выполнения работ, оказания услуг по регулируемым ценам (тарифам) в объеме не менее объема, изначально определенного соглашением.

В качестве мер, обеспечивающих окупаемость инвестиций частного партнера и получение им валовой выручки в объеме не менее объема, изначально определенного соглашением, публичный партнер вправе увеличить размер финансового обеспечения обязательств публичного партнера, срок действия соглашения с согласия частного партнера, сумму принимаемых на себя публичным партнером расходов на создание или техническое обслуживание, эксплуатацию объекта соглашения, а также предоставить частному партнеру дополнительные государственные или муниципальные гарантии.

В ходе заключения, исполнения соглашения публичный партнер обязан оказывать частному партнеру содей-

ствие в получении обязательных для достижения

61

целей соглашения разрешений федеральных органов исполнительной власти, исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации и (или) органов местного самоуправления и (или) согласований указанных органов.

Полномочия Российской Федерации в сфере ГЧП/МЧП. К полномочиям Правительства Российской Феде-

рации в сфере ГЧП/МЧП относятся:

• установление формы предложения о реализации проекта, а также требований к сведениям;

• установление порядка оценки эффективности проекта и определения его сравнительного преимущества;

• установление порядка осуществления контроля соблюдения частным партнером условий соглашения;

• принятие решения о реализации проекта государ- ственно-частного партнерства, публичным партнером в котором является Российская Федерация, либо проекта государственно-частного партнерства, в отношении которого планируется проведение совместного конкурса с участием Российской Федерации;

• установление примерного соглашения в отношении объекта ГЧП/МЧП.

Федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление государственной политики в области инвестиционной деятельности, осуществляет следующие полномочия:

• обеспечение межведомственной координации деятельности федеральных органов исполнительной власти при реализации соглашения о ГЧП;

• установление порядка мониторинга реализации соглашений;

• утверждение методики оценки эффективности проекта и определения его сравнительного преимущества;

• оценка эффективности проекта и определение его сравнительного преимущества в случае, если публичным партнером в соглашении является Российская Федерация;

62

• согласование публичному партнеру конкурсной документации для проведения конкурсов на право заключения соглашения о ГЧП, публичным партнером в котором является Российская Федерация;

• осуществление мониторинга реализации соглашений; • содействие в защите прав и законных интересов публичных и частных партнеров в процессе реализации

соглашения; • ведение реестра заключенных соглашений;

• методическое сопровождение деятельности, связанной с подготовкой проектов, разработкой, реализацией и прекращением соглашений;

• обеспечение открытости и доступности информации о соглашении о ГЧП в случае, если публичным партнером в соглашении является Российская Федерация.

Субъекты Российской Федерации, муниципальные образования наделены аналогичными полномочиями в сфере ГЧП/МЧП в соответствии с их компетенцией, установленной Бюджетным кодексом и иными законами Российской Федерации.

Определение частного партнера для реализации проекта ГЧП/МЧП.

Соглашение заключается по итогам проведения конкурса на право заключения соглашения.

Конкурс может быть открытым (заявки на участие

вконкурсе могут представлять любые лица) или закрытым (заявки на участие в конкурсе могут представлять лица, которым направлены приглашения принять участие

втаком конкурсе в соответствии с решением о реализации проекта). Закрытый конкурс проводится в случае, если соглашение заключается в отношении объекта соглашения, сведения о котором составляют государственную тайну.

Для проведения конкурса публичным партнером соз-

дается конкурсная комиссия.

Конкурс включает в себя следующие этапы:

• размещение сообщения о проведении конкурса на официальном сайте Российской Федерации в инфор- мационно-телекоммуникационной сети «Интернет»;

63

• представление заявок на участие в конкурсе; • вскрытие конвертов с заявками на участие в кон-

курсе; • проведение предварительного отбора участников

конкурса; • представление конкурсных предложений;

• вскрытие конвертов с конкурсными предложениями;

• рассмотрение, оценка конкурсных предложений и определение победителя конкурса;

• подписание протокола о результатах проведения конкурса, размещение сообщения о результатах проведения конкурса и уведомление участников конкурса о результатах проведения конкурса.

Публичный партнер определяет:

• содержание конкурсной документации; • порядок размещения сообщения о проведении кон-

курса на официальном сайте в сети «Интернет»; • форму подачи заявок на участие в конкурсе; • порядок предварительного отбора участников кон-

курса; • порядок оценки конкурсного предложения;

• порядок размещения результатов конкурса.

Уполномоченный орган осуществляет контроль за:

• соответствием конкурсной документации предложению о реализации проекта;

• соответствием конкурсной документации результатам оценки эффективности проекта;

• соответствием конкурсной документации результатам определения его сравнительного преимущества.

К критериям конкурса могут относиться:

• технические критерии; • финансово-экономические критерии; • юридические критерии, в том числе: – срок действия соглашения;

– риски, принимаемые на себя публичным партнером и частным партнером;

64

• обязательства, принимаемые на себя частным партнером в случаях:

– недополучения запланированных доходов от эксплуатации и технического обслуживания объекта соглашения;

– возникновения дополнительных расходов при создании объекта соглашения, его эксплуатации и его техническом обслуживании.

Объем частного финансирования, подлежащего привлечению для исполнения соглашения, является обязательным критерием конкурсной документации. В случае, если соглашением предусматривается частичное финансовое обеспечение проекта публичным партнером, в критерии конкурса в обязательном порядке включается максимально прогнозируемый объем указанного финансового обеспечения.

Победителем конкурса признается участник конкурса, конкурсное предложение которого по заключению конкурсной комиссии содержит наилучшие условия по сравнению с условиями, которые содержатся в конкурсных предложениях других участников конкурса.

Заключение соглашения без проведения конкурса допускается:

• с инициатором проекта, если в течение сорока пяти дней с момента размещения проекта, подготовленного инициатором проекта, от иных лиц не поступили заявления о намерении участвовать в конкурсе;

• с лицом, представившим заявку на участие в конкурсе в случае, если указанное лицо признано единственным участником конкурса;

• с лицом, представившим единственную заявку на участие в конкурсе, в случае, если по окончании срока подачи заявок на участие в конкурсе представлена только одна заявка; • с лицом, представившим единственное конкурсное

предложение.

Земельный участок, лесной участок, водный объект, участок недр, которые необходимы для осуществления

65

деятельности, предусмотренной соглашением, предо-

ставляются частному партнеру в аренду без проведения торгов на срок, который устанавливается соглашением и не может превышать срок действия такого соглашения.

Соглашение о ГЧП, объектом которого являются объекты информационных технологий и технические средства обеспечения функционирования объектов информационных технологий.

По соглашению, объектом которого являются объекты информационных технологий или объекты информационных технологий и технические средства обеспечения функционирования объектов информационных технологий:

частный партнер обязуется:

• создать за счет собственных либо привлеченных средств объект соглашения;

• осуществлять деятельность с использованием объекта соглашения.

публичный партнер обязуется:

• предоставить или обеспечить предоставление частному партнеру прав использования результатов интеллектуальной деятельности, входящих в состав объекта информационных технологий (прав в отношении производных объектов интеллектуальной собственности и объектов интеллектуальной собственности, использованных для их создания), прав владения и пользования техническими средствами обеспечения функционирования объектов информационных технологий;

• обеспечить возникновение права собственности или исключительного права частного партнера на указанные технические средства в порядке и на условиях, которые установлены соглашением.

К созданию объектов информационных технологий относятся мероприятия по разработке новых и переработке или модификации существующих объектов информационных технологий.

66

К созданию технических средств обеспечения функционирования объектов информационных технологий относятся мероприятия по разработке новых и модернизации существующих технических средств обеспечения функционирования объектов информационных технологий.

При этом под модернизацией существующих технических средств обеспечения функционирования объектов информационных технологий понимаются:

• достройка, приобретение и монтаж оборудования; • замена комплектующих оборудования; • реконструкция и иные виды работ, которые приво-

дят к улучшению показателей функционирования объекта соглашения, его технического уровня или появлению у него новых или улучшенных характеристик и эксплуатационных свойств.

Если иное не предусмотрено соглашением, в случае переработки объекта информационных технологий, входящего в состав объекта соглашения, частный партнер приобретает исключительное право на модифицированный объект.

Обязательными элементами соглашения являются:

• создание объекта соглашения частным партнером; • осуществление частным партнером полного или частичного финансирования создания объекта соглашения; • осуществление частным партнером эксплуатации

и технического обслуживания объекта соглашения; • предоставление или обеспечение предоставления

публичным партнером частному партнеру:

– прав использования результатов интеллектуальной деятельности, использование которых необходимо для создания объекта соглашения;

– прав владения и пользования техническими средствами обеспечения функционирования объектов информационных технологий;

– обеспечение возникновения права собственности и исключительного права частного партнера на указанные технические средства.

67

Элементом соглашения также может являться:

• наличие у публичного партнера обязательства по отчуждению частному партнеру исключительного права на результаты интеллектуальной деятельности, входящие в состав существующих объектов информационных технологий, подлежащих переработке для создания объекта соглашения.

• наличие у частного партнера обязательства по отчуждению публичному партнеру исключительного права на результаты интеллектуальной деятельности, входящие в состав созданного объекта информационных технологий, и предоставлению публичному партнеру прав использования результатов интеллектуальной деятельности, входящих в состав созданного объекта, а также обязательства по отчуждению прав на технические средства обеспечения функционирования объектов информационных технологий по истечении определенного соглашением срока, но не позднее дня прекращения соглашения.

• обязательство публичного партнера обеспечить получение согласия обладателя исключительного права на результаты интеллектуальной деятельности, используемые для переработки объекта информационных технологий; • порядок совместного использования частным партнером объектов информационных технологий и технические средства обеспечения, которые обременены правами иных лиц, выступающих на стороне публичного партнера

на момент их передачи частному партнеру. Соглашение, объектом которого являются объекты

информационных технологий, должно содержать сле-

дующие существенные условия:

• условия возникновения исключительного права частного партнера на созданный объект информационных технологий, права собственности или исключительного права на технические средства обеспечения функционирования объектов информационных технологий, входящие в состав объекта соглашения;

• обязательство публичного партнера по предоставлению частному партнеру права использования результатов

68

интеллектуальной деятельности, предназначенных для осуществления деятельности частного партнера, предусмотренной соглашением;

• обязательство частного партнера по соблюдению установленных законодательством Российской Федерации требований к обработке персональных данных, информации ограниченного доступа;

• обязательство частного партнера по осуществлению государственной регистрации созданного объекта информационных технологий в случаях;

• обязательства сторон при передаче исключительного права и права использования объекта информационных технологий, входящего в состав объекта соглашения, по предоставлению информации об авторах, участвовавших в создании такого объекта, а также документальному подтверждению приобретения прав на объект информационных технологий, входящий в состав объекта соглашения, у третьих лиц, если такой объект был приобретен или случаев использования правообладателем произведения анонимно.

Соглашением может предусматриваться безвозмездное предоставление публичным партнером частному партнеру на основании лицензионного договора или сублицензионного договора права использования результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, исключительное право на которые или право использования которых принадлежит публичному партнеру и которые входят в состав сложного объекта и предназначены для использования в целях осуществления частным партнером деятельности, предусмотренной соглашением.

Вопросы для самоподготовки

1. Стороны соглашения о государственно-частном, муни- ципально-частном партнерстве (ГЧП/МЧП).

69

2. Элементы соглашения о ГЧП/МЧП. 3. Объекты соглашения о ГЧП/МЧП.

4. Порядок разработки предложения о реализации проекта ГЧП/МЧП.

5. Особенности рассмотрения предложения о реализации проекта ГЧП/МЧП уполномоченным органом.

6. Принятие решения о реализации проекта ГЧП/МЧП, содержание решения.

7. Предмет и условия соглашения о ГЧП/МЧП. 8. Порядок заключения, изменения, прекращения согла-

шения о ГЧП/МЧП. Переход прав и обязанностей по соглашению, замена частного партнера.

9. Права публичного партнера на осуществление контроля за исполнением соглашения о ГЧП/МЧП.

10. Гарантии прав и законных интересов частного партнера при реализации соглашения о ГЧП/МЧП.

11. Полномочия Российской Федерации в сфере ГЧП/ МЧП.

12. Процедура определения частного партнера для реализации проекта ГЧП/МЧП.

13. Особенности регулирования соглашения о ГЧП, объектом которого являются информационные технологии.

3.2. Концессионное соглашение

Нормативно-правовые акты:

Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 25.02.2022) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2022) // Собрание законодательства РФ, 05.12.1994, № 32, ст. 3301.

Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 № 14-ФЗ (ред. от 01.07.2021, с изм. от 08.07.2021) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2022) // Собрание законодательства РФ, 29.01.1996, № 5, ст. 410.

Бюджетный кодекс Российской Федерации от 31.07.1998 № 145-ФЗ (ред. от 14.07.2022) // Собрание законодательства РФ, 03.08.1998, № 31, ст. 3823.

70