Правовая работа в сфере предпринимательства. Учебное пособие (курс лекций)

сийский предприниматель, вправе по своему усмотрению избрать для разрешения конфликта суд арбитражный или общей юрисдикции. Выбора не может быть, если компетентный орган прямо определен международным соглашением или соглашением сторон. В данном случае речь идет о так называемом пророгационном соглашении, т. е. взаимном пожелании сторон контракта передать спор на разрешение конкретного суда до момента принятия его судом к своему производству (ст. 404 ГПК РФ).

Соглашение может быть оформлено самостоятельным документом, но чаще оно включается отдельным пунктом в заключаемый договор материального содержания (купля-продажа, кредит, оказание услуг и т. п.).

По юридической природе пророгационные соглашения (т. е. соглашения о выборе суда) близки к родственным в международном торговом обороте оговоркам об изъятии будущих или уже возникших конфликтов из ведения государственных судов с передачей их на разрешение в порядке третейского разбирательства.

Вопрос 3. Внесудебные формы защиты прав предпринимателей

К формам внесудебной защиты прав и интересов предпринимателей следует отнести перечисленные далее формы.

1. Нотариальная защита. При рассмотрении нотариальной защиты как одной из внесудебных форм защиты прав и интересов предпринимателей необходимо принять во внимание следующие особенности ее реализации:

- предметом нотариальной деятельности являются бесспорные дела;

111

-не используются принципы публичности, состязательности;

-нотариальные действия совершаются нотариусом только единолично;

-юридические факты устанавливаются, как правило, на основании письменных доказательств и др.

2. Третейское разбирательство. По порядку формирования третейского суда, организации его деятельности, процедуре разрешения споров третейский суд существенно отличается от арбитражного. Характерной чертой третейского суда является широкое применение усмотрения сторон. В частности, стороны по своему усмотрению могут определить число третейских судей

исогласовать процедуру их назначения.

Передача сторонами спора на рассмотрение третейского суда может быть осуществлена двумя способами:

1)включением в предпринимательский договор специальной третейской оговорки;

2)заключением отдельного соглашения о передаче спора на разрешение третейского суда.

Моментом вступления решения третейского суда

взаконную силу считается следующий день после даты вынесения этого решения.

3. Досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров. Если федеральным законом или договором для определенной категории споров установлен досудебный порядок их урегулирования, спор может быть передан на рассмотрение арбитражного суда лишь после соблюдения такого порядка (п. 5 ст. 4 АПК РФ).

Так, ГК РФ содержит положение, согласно которому требование изменить или расторгнуть договор может быть заявлено в суд только после отказа другой

112

стороны на подобное предложение либо неполучения ответа в установленный срок (п. 2 ст. 452).

Необходимо иметь в виду, что досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров является обязательным для истца только в случаях, предусмотренных федеральным законом или договором. Если же он предусмотрен положениями, правилами и другими подзаконными актами, то его соблюдение не является обязательным для сторон. Кроме того, если досудебный (претензионный) порядок предусмотрен договором, последний должен содержать четкую запись об установлении такого порядка.

Однако законодатель делает исключение из общего правила о применении досудебного (претензионного) порядка урегулирования споров: на третьих лиц, заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, не распространяется обязанность соблюдения такого порядка даже тогда, когда это предусмотрено федеральным законом или договором для данной категории споров (ст. 50 АПК РФ).

В случае несоблюдения досудебного (претензионного) порядка урегулирования спора с ответчиком, определенного законом или договором, иск оставляется без рассмотрения (п. 2 ст. 148 АПК РФ).

Доказательством соблюдения истцом досудебного порядка служат копия претензии и документ, подтверждающий ее направление ответчику.

Вопрос 4. Самозащита прав предпринимателя

Под самозащитой гражданских прав пони-

мается совершение лицом, включая предпринимателя, не запрещенных законом действий, направленных на охрану его прав и законных интересов.

Самозащита гражданских прав в коммерческом обороте – это меры, реализуемые предпринимателем

113

самостоятельно без обращения к правонарушителю, суду или иному органу и выражающиеся в наступлении для правонарушителя неблагоприятных организационных и экономических последствий.

В соответствии со ст. 14 ГК РФ самозащита допускается при условии, что применяемые при этом способы соразмерны нарушению и не выходят за пределы действий, необходимых для его пресечения. Конкретные меры самозащиты могут быть определены законом или договором. В частности, ГК РФ предусматривает такие меры самозащиты, как отказ от принятия просроченного исполнения (п. 2 ст. 405), аннулирование плательщиком отзывного аккредитива (ст. 868), удержание кредитором имущества должника (ст. 359), безакцептное списание денежных средств со счета плательщика (ст. 854), необходимая оборона и крайняя необходимость (ст. 1066, 1067).

Предприниматель вправе осуществлять превентивные охранительные действия, обеспечивающие защиту его интересов от возможных посягательств.

В распоряжении предпринимателей имеются разнообразные юридические и технические средства охраны. Например, в целях сохранности имущества ведется его бухгалтерский учет, проводятся инвентаризация и переоценка, составляются балансы, заключаются договоры о полной материальной ответственности с лицами, которым вверено имущество предпринимателя и т. п. Для охраны имущественных комплексов и других крупных объектов привлекаются специализированные подразделения полиции, с которыми заключаются договоры на вневедомственную охрану; денежные средства и драгоценности хранятся в коммерческих банках; ценные бумаги сдаются на хранение депозитарию, с которым заключается депози-

114

тарный договор. Охрана имущества от хищений и других посягательств обеспечивается применением специальных технических средств: оборудования, сигнализации и т. п.

Вусловиях ускорения научно-технического

и промышленного шпионажа. В свою очередь, предприниматели в порядке превентивной самозащиты вынуждены вырабатывать средства защиты и постоянно совершенствовать технические средства, препятствующие несанкционированному доступу к источникам информации.

Необходимость защиты деловой репутации индивидуального предпринимателя возникает в случаях распространения сведений, порочащих честь и достоинство или его репутацию как предпринимателя. Поэтому в порядке самозащиты предприниматель вправе обратиться к лицу, распространившему эти сведения, с требованием о прекращении распространения, об опровержении, о выплате компенсации.

В превентивных целях в коммерческих организациях устанавливается определенный режим работы, который получает детальную регламентацию в локальных нормативных актах. В режим работы организации включается время начала и окончания работы, перерывы в работе, пропускной режим, порядок получения и хранения информации и т. д.

Применение мер самозащиты не исключает применение иных санкций (например, взыскания причиненных убытков и неустойки). Однако последние в силу невозможности их взыскания собственными действиями потерпевшего могут быть взысканы в претензионном или судебном (исковом) порядке.

115

В целом необходимо отметить, что самозащита прав является весьма удобной и эффективной формой защиты прав предпринимателя, обеспечивающей быструю и экономную охрану права, поскольку предпринимателю не требуется обращаться в суд и нести судебные расходы, затрачивать много времени.

Вопрос 5. Медиация как способ урегулирования споров с участием предпринимателей

Судебный (арбитражный) способ, конечно, до настоящего времени является преобладающим, но все чаще предприниматели прибегают к новым, альтернативным институтам, среди которых новейшим и наиболее, пожалуй, перспективным является медиация.

Так, 27 июля 2010 года вступил в законную силу Федеральный закон «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)». Необходимость применения новых способов разрешения конфликтов, в частности и предпринимательских назрела давно: рассмотрение дела в судах требует больших затрат времени и финансовых средств. Судебный порядок практически всегда, за исключением особых случаев предполагает публичность

– существо спора, суть взаимоотношений сторон становятся известными третьим лицам, что не всегда приветствуется предпринимателями, которые строят свое дело самостоятельно и независимо от всех. Не все предприниматели желают обращаться в арбитражный суд и из-за зависимости судов от публичной власти.

Суть медиации как способа разрешения предпринимательских споров в том, что две конфликтующие стороны могут при помощи профессионального посред-

116

тивности» медиация лежит где-то между обычными переговорами и третейским разбирательством.

Правовая природа медиации еще только начинает исследоваться отечественными юристами. Даже большая часть распространяемых в России книг по медиации принадлежит перу иностранных авторов. Однако и в России появляются исследования в соответствующей сфере, как практического характера, так и содержащие теоретические положения.

Процедура медиации – способ урегулирования споров при содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон в целях достижения ими взаимоприемлемого решения.

Стороны при медиации, реализуя свою правосубъектность и действуя в своих интересах, самостоятельно приходят к разрешению конфликта. Посредник (медиатор) никакого решения не выносит.

Медиатор, медиаторы – независимое физи-

ческое лицо, независимые физические лица, привлекаемые сторонами в качестве посредников в урегулировании спора для содействия в выработке сторонами решения по существу спора.

Вслучае, если стороны заключили соглашение

оприменении процедуры медиации и в течение оговоренного для ее проведения срока обязались не обращаться в суд или третейский суд для разрешения спора, который возник или может возникнуть между сторонами, суд или третейский суд признает силу этого обязательства до тех пор, пока условия этого обязательства не будут выполнены, за исключением случая, если одной из сторон необходимо, по ее мнению, защитить свои права.

Если спор передан на рассмотрение суда или третейского суда, стороны могут применить процедуру

117

медиации в любой момент до принятия решения по спору соответствующим судом или третейским судом. Отложение рассмотрения дела о споре в суде или третейском суде, а также совершение иных процессуальных действий определяется процессуальным законодательством.

Важное отличие медиации в том, что при разрешении спора на первый план выходит не строгое следование букве закона, а цель справедливого разрешения спора в соответствии с представлениями сторон о справедливости.

Заключенное в результате посредничества медиативное соглашение, по сравнению с результатом разрешения споров в судах, для сторон не является обязательным и должно учитываться в дальнейших взаимоотношениях на принципах добровольности и добросовестности. Однако нотариальное удостоверение такого соглашения придаст ему силу исполнительного документа.

Как правило, рассматриваемая примирительная процедура включает следующие этапы:

1)принятие сторонами решения об обращении

кпримирителю, его избрание и назначение;

2)непосредственно процесс примирения, в ходе которого каждая из сторон знакомит примирителя со своими аргументами в споре, представляет необходимые документы и доказательства, обозначает возможные, по

ее мнению, пути выхода из сложившейся ситуации, а примиритель, исходя из полученной информации, определяет меры к налаживанию между сторонами конструктивных взаимоотношений;

3) завершение посредничества (медиации), в том числе посредством так называемой «мировой сделки», что является наилучшим результатом, либо путем

118

прекращения примирительной процедуры, например, по причине ее нецелесообразности, а равно отказа от ее продолжения.

Тем самым, медиация осуществляется при наличии между сторонами соглашения о применении и (или) проведении медиации и при благополучном исходе заканчивается заключением сторонами соглашения об урегулировании разногласий.

Таким образом, подытожив все вышесказанное, можно сказать, что Федеральный закон от 27.07.2010 г. № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» позволит ввести цивилизованный порядок разрешения спора, сумеет ориентировать стороны на грамотные подходы. Помимо этого, на законодательном уровне решается вопрос об обеспечении исполнения решения, что немаловажно как для сторон спора, так и для медиатора.

Вопрос 6. Защита прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)

Предприниматели выступают субъектами множества экономических отношений, и есть опасность, что в какой-то ситуации их права, например, при осуществлении государственного контроля и надзора, будут нарушены со стороны чиновников. Поэтому защита прав предпринимателей является необходимым условием их успешной деятельности и развития рыночной экономики в Российской Федерации.

Федеральный закон «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» устанавливает важные положения о защите предпринимателей при проведении

119

проверок их деятельности и называет десять основных

принципов защиты их прав. Данными принципами являются:

1)преимущественно уведомительный порядок начала осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности;

2)презумпция добросовестности юридических лиц, индивидуальных предпринимателей;

3)открытость и доступность для юридических лиц, индивидуальных предпринимателей нормативных правовых актов РФ, муниципальных правовых актов, соблюдение которых проверяется при осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля, а также информации об организации и осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля, включая информацию об организации и о проведении проверок, о результатах прове-

дения проверок и о принятых мерах по пресечению и (или) устранению последствий выявленных нарушений, о правах и об обязанностях органов государственного контроля (надзора), органов муниципального контроля, их должностных лиц;

4)проведение проверок в соответствии с полномочиями органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, их должностных лиц;

5)недопустимость проводимых в отношении одного юридического лица или одного индивидуального предпринимателя несколькими органами государственного контроля (надзора), органами муниципального контроля проверок исполнения одних и тех же обязательных требований и требований, установленных муниципальными правовыми актами;

6)недопустимость требования о получении юридическими лицами, индивидуальными предприни-

120