Правила квалификации преступлений, совершаемых в кредитно-финансовой сфере. Теория и практика применения. Научно-практическое пособие

изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав или обязанностей.

Другие сделки с денежными средствами или имуществом вклю- чают все виды гражданско-правовых сделок, предусмотренных в ГК РФ: купля-продажа, мена, дарение, аренда, заем, кредит, подряд и т.д. (гл. 9 ГК РФ1).

Незаконные финансовые операции — это сделки и другие действия физических и юридических лиц, резидентов и нерезидентов с денежными средствами, ценными бумагами и платежными документами независимо от формы и способа их осуществления, направленные на установление, изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав и обязанностей, совершенные с нарушением национального законодательства, влекущим за собой уголовную, административную или гражданско-правовую ответственность2.

Âкачестве примера таких финансовых операций и иных сделок ЦБ РФ приводит примерную схему операций, связанных с легализацией3.

Состав рассматриваемого преступления является формальным, т.е. оно признается оконченным с момента выполнения действий, образующих легализацию (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем.

Конечным результатом рассматриваемых операций является получение физическими лицами — нерезидентами (физическими лицами — резидентами) со своих счетов, открытых в российских кредитных организациях, наличных денежных средств в рублях либо в иностранной валюте.

Указанные денежные средства поступают на счета физических лиц — нерезидентов (физических лиц — резидентов) в безналичной форме в виде переводов от одного или нескольких юридических лиц — нерезидентов, в том числе со счетов, открытых в одной и той же кредитной организации.

Âсвою очередь, на счета юридических лиц — нерезидентов указанные денежные средства по различным основаниям могут поступать как от юридических лиц — нерезидентов (преимущественно в

1ÑÇ ÐÔ. 1994. ¹ 32. Ñò. 3301.

2Ñì.: Постановление Правительства РФ от 8 июля 1997 г. ¹ 840 «О проекте Типового соглашения между Правительством Российской Федерации и правительствами иностранных государств о сотрудничестве и взаимной помощи в области борьбы с незаконными финансовыми операциями, а также финансовыми операциями, связанными с легализацией (отмыванием) доходов, полученных незаконным путем» (в ред. Постановлений Правительства РФ от 17 июля 2003 г. ¹ 441, от 24 октября 2005 г. ¹ 638) // СЗ РФ. 1997. ¹ 28. Ст. 3471.

3Письмо ЦБ РФ от 26 января 2005 г. ¹ 17-Т «Об усилении контроля за операциями с наличными денежными средствами» // Документ опубликован не был. Доступ из СПС «КонсультантПлюс».

21

иностранной валюте), так и от юридических лиц — резидентов (в основном в рублях). В последнем случае если в качестве основания для осуществления расчетов в рублях с юридическим лицом — нерезидентом юридическое лицо — резидент представляет в кредитную организацию внешнеторговые контракты, то, как правило, содержание указанных контрактов не соответствует «Рекомендациям по минимальным требованиям к обязательным реквизитам и форме внешнеторговых контрактов», утвержденным Министерством внешних экономических связей РФ 29 февраля 1996 г. и доведенным до сведения уполномоченных банков письмом Банка России от 15 июля 1996 г. ¹ 3001. При этом расчеты, поставка или приемка-передача товаров (работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности) в рамках исполнения обязательств по вышеуказанным контрактам обычно осуществляются в один день.

Основания переводов в пользу физических лиц — резидентов (физических лиц — нерезидентов) от одного или нескольких юридических лиц — нерезидентов могут быть различными, в том числе: оплата по контракту, договору, соглашению, выплата вознаграждения за выполненные работы, оказанные услуги, переданные результаты интеллектуальной деятельности, перечисление бонусов, полу- чение и возврат займов, операции с векселями и т.п.

При осуществлении последовательных операций по переводу денежных средств в рамках одной кредитной организации возможно дополнительное участие в схеме еще одного юридического лица — резидента, выполняющего функции по аккумулированию на своем счете рублевых средств от других юридических лиц — резидентов для их последующего перевода на счет юридического лица — нерезидента. В указанном случае ежедневно на счет такого юридического лица — резидента поступают денежные средства от нескольких юридических лиц — резидентов, являющихся клиентами как данной кредитной организации, так и других кредитных организаций. В конце операционного дня все денежные средства, зачисленные на счет этого юридического лица — резидента, переводятся в полном объеме на счет юридического лица — нерезидента (счета юридиче- ских лиц — нерезидентов) для последующего их перевода на счет (вклад) физического лица — нерезидента (физического лица — резидента) и получения в наличной форме.

Таким образом, момент окончания преступления целесообразно связывать с моментом совершения сделки. Учитывая, что согласно положениям науки гражданского права сделки по моменту совершения делятся на консенсуальные и реальные, причем последние совершаются не в момент заключения соглашения сторон, а при

1 Вестник Банка России. 1996. ¹ 33.

22

передаче вещи1, данное преступление следует считать оконченным с момента достижения цели сделки, например приобретения валюты, недвижимости и т.п., а также с момента совершения сделок, определяемых гражданским законодательством (например, перемещение денежных средств и их аккумуляция на банковском счете либо в виде наличных денег и т.д.)2.

В п. 1 ст. 6 Страсбургской конвенции от 8 ноября 1990 г. и п. 1 ст. 6 Конвенции ООН от 15 ноября 2000 г. «Против транснациональной организованной преступности»3 приводится перечень действий, позволяющих квалифицировать их по ст. 174 УК РФ как отмывание имущества:

a)конверсия или передача имущества, если известно, что это имущество является доходом, полученным преступным путем, с целью скрыть незаконное происхождение такого имущества или помочь любому лицу, замешанному в совершении основного преступления, избежать правовых последствий своих

деяний; б) утаивание или сокрытие действительной природы, происхож-

дения, местонахождения, размещения, движения имущества или прав на него, если известно, что это имущество представляет собой доход, полученный преступным путем;

в) приобретение, владение или использование имущества, если в момент его получения было известно, что оно является доходом, добытым преступным путем;

г) участие или соучастие в любом из преступлений, определенных в настоящей статье, или в покушении на его совершение, а также помощь, подстрекательство, содействие или консультирование в связи с совершением такого преступления.

Словосочетание «финансовые операции и сделки» в УК РФ употреблено во множественном числе, однако, как разъясняет Пленум ВС РФ в ст. 19 Постановления от 18 ноября 2004 г. ¹ 23, ответственность по ст. 174 (и 1741) УК РФ наступает и в тех случаях, когда виновное лицо совершило лишь одну финансовую операцию или одну сделку с приобретенными преступным путем денежными средствами или имуществом.

Моментом окончания преступления — легализации (отмывания) денежных средств и иного имущества, приобретенных преступным путем, согласно п. 19 Постановления Пленума Верховного Суда РФ ¹ 23, следует признать выполнение виновным действия, направ-

1Ñì.: Новицкий И.Б. Сделки. Исковая давность. М., 1954. С. 64—67.

2Алиев В.М., Третьяков И.Л. Уголовная ответственность за легализацию (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем // Российский следователь. 2002. ¹ 8. С. 28.

3Бюллетень международных договоров. 2004. ¹ 7.

23

ленного на совершение хотя бы одной финансовой операции или сделки с приобретенными преступным путем денежными средствами или имуществом.

Субъект преступления, предусмотренного ч. 1 и 2 ст. 174 УК РФ, — общий.

Âп. «б» ч. 3 ст. 174 УК РФ в качестве квалифицирующего признака указан специальный субъект — лицо с использованием своего служебного положения. Под лицами, использующими свое служебное положение (п. «б» ч. 3 ст. 174 и п. «б» ч. 3 ст. 1741 УК РФ), следует понимать должностных лиц, служащих, а также лиц, осуществляющих управленческие функции в коммерческих и иных организациях.

Высшая судебная инстанция разъясняет, что, например, использование нотариусом своих служебных полномочий для удостоверения сделки, заведомо для него направленной на легализацию (отмывание) денежных средств или иного имущества, квалифицируется как пособничество по ч. 5 ст. 33 УК РФ и соответственно по ст. 174 УК РФ и при наличии к тому оснований — по ст. 202 УК РФ (ст. 23

è24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября

2004 ã. ¹ 23).

Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом, о чем свидетельствует указание на öåëü — придание правомерного вида владению, пользованию и распоряжению имуществом.

Так, в соответствии со ст. 3 ФЗ от 7 августа 2001 г. ¹ 115-ФЗ легализация (отмывание) денежных средств или имущества, приобретенных преступным путем, — придание правомерного вида владению, пользованию или распоряжению денежными средствами или иным имуществом, полученными в результате совершения преступления (за исключением преступлений, предусмотренных ст. 193, 194, 198, 199, 1991 è 1992 УК РФ), — в ст. 174 УК РФ рассматривается в качестве цели данного преступления.

Пленум ВС РФ от 18 ноября 2004 г. ¹ 23 в ст. 20 Постановления подчеркнул, что для решения вопроса о наличии состава преступления, предусмотренного ст. 174 УК РФ, необходимо установить, что лицо совершило указанные финансовые операции и другие сделки с денежными средствами или иным имуществом в целях придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению указанными денежными средствами или иным имуществом.

Âп. 3 ст. 6 Конвенции от 8 ноября 1990 г. сказано, что действия можно квалифицировать как отмывание в любом из случаев (или во всех случаях), когда преступник:

a) должен был предполагать, что имущество является доходом, полученным преступным путем;

b) действовал в целях получения выгоды;

24

c)действовал с целью способствовать продолжению преступной деятельности.

В соответствии с п. b ст. 3 Конвенции «О борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ» преступлениями признаются преднамеренные действия, в том числе конверсия или перевод собственности, если известно, что такая собственность получена в результате любого правонарушения, связанного с производством, оборотом наркотических средств, в целях сокрытия или утаивания незаконного источника собственности или в целях оказания помощи любому лицу, участвующему в совершении такого правонарушения или правонарушений, с тем чтобы оно могло уклониться от ответственности за свои действия1.

Достижение виновным правомерности вида владения, пользования и распоряжения денежными средствами, приобретенными преступным путем (приобретение гражданско-правового основания права собственности), обусловлено желанием сокрыть следы происхождения денежных средств, приобретенных преступным путем, а также лиц, инициирующих сам процесс отмывания, создания видимости законности получения денежных средств.

Часть 2 ст. 174 УК РФ содержит квалифицирующий признак — совершение преступления в крупном размере.

ФЗ от 7 апреля 2010 г. ¹ 60-ФЗ2 были внесены изменения в ст. 174 и 1741 УК РФ. Так, в соответствии с примечанием к ст. 174 УК РФ в новой редакции финансовыми операциями и другими сделками с денежными средствами или иным имуществом, совершенными в целях легализации в крупном размере (в ст. 174 и 1741 УК РФ), признаются указанные операции и сделки, которые совершены на сумму свыше 6 млн рублей, что в шесть раз больше, чем сумма, предусмотренная данной статьей в старой редакции.

То есть легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате совершения им преступления, в размере менее 6 млн рублей была декриминализована.

Данные изменения должны существенно повлиять на правоприменительную практику по рассматриваемым статьям, сократив случаи необоснованного вменения указанных составов и переориентировав органы предварительного следствия на расследования наиболее значимых фактов легализации.

Кроме того, ФЗ от 7 апреля 2010 г. ¹ 60-ФЗ были смягчены санкции в ст. 1741 УК РФ, в том числе за деяние, совершенное

1Конвенция о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ (Вена, 20 декабря 1988 г.) // Сборник международных договоров СССР и Российской Федерации. Вып. XLVII. М., 1994.

2ÔÇ от 7 апреля 2010 г. ¹ 60-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» // СЗ РФ. 2010. ¹ 15. Ст. 1756.

25

группой лиц по предварительному сговору либо лицом с использованием своего служебного положения, а также совершенное организованной группой.

Пункт «а» ч. 3 ст. 174 УК РФ предусматривает ответственность за деяние, предусмотренное ч. 2 статьи, если оно совершено группой лиц по предварительному сговору; в ч. 4 содержится квалифицирующий признак — деяния, предусмотренные ч. 2 или 3 статьи, совершенные организованной группой. Аналогичные квалифицирующие признаки содержатся в ст. 1741 ÓÊ ÐÔ.

По приговору суда З., Б., Т. и Г. признаны виновными в легализации (отмывании) денежных средств, приобретенных другими лицами преступным путем, совершенной в составе организованной группы (ï. 4 ñò. 174 ÓÊ ÐÔ). Существование между осужденными длительных преступных связей, регулярное отмывание ими денежных средств, приобретенных преступным путем, суд расценил как совершение преступления организованной группой, а не преступным сообществом, поскольку для последнего характерны не просто устойчивость, но и сплоченность, наличие структурных преступных подразделений, конспирации и иерархии подчинения1.

Понятие группы лиц по предварительному сговору дается в ч. 2 ст. 35, организованной группы — в ч. 3 ст. 35 УК РФ.

Поскольку экономические преступления в наибольшей степени подвержены организованным преступным формам2, следует обратить внимание на признаки организованной группы.

Организованной группой по смыслу ч. 4 ст. 174 и 1741 УК РФ следует считать только такую группу, которая была организована не просто в рамках хозяйствующего субъекта для достижения экономических целей, а образовался ее стабильный состав для достижения единой цели — легализации доходов. Группа лиц в соответствии с данной нормой УК РФ будет считаться организованной не потому, что сама легализация (операции) совершалась в организованном хозяйственном коллективе, как это нередко понимают правоохранительные органы, а потому, что в рамках существующего коллектива образовалась группа лиц с признаками организации исключительно для совершения преступлений, предусмотренных ст. 174, 1741 ÓÊ ÐÔ.

Примером такой организованной группы может служить дело в отношении нескольких лиц, которые были признаны виновными в незаконной порубке деревьев и кустарников (ñò. 260 ÓÊ ÐÔ) и легализа-

1Кассационное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от

13èþíÿ 2006 ã. ¹ 5-Î06—23 // ÁÂÑ. 2006. ¹ 7.

2Ñì.: Морозов А.Г. Преступления в сфере авторских и смежных прав: общественная опасность и правила квалификации: Дис. … канд. юрид. наук. Н. Новгород, 2003. С. 104.

26

ции преступно добытого имущества (ñò. 174 ÓÊ ÐÔ). Организовавшись в группу, они перерабатывали незаконно добытую древесину на арендованной ими пилораме и реализовывали пиломатериалы третьим лицам. В преступной группе имелось четкое распределение ролей: организаторы, обладавшие необходимыми навыками, исполнители, подсобные рабочие, экспедиторы и даже кассиры, выплачивающие прибыль от реализации незаконно добытой древесины каждому члену. Группа действовала сплоченно достаточно продолжительное время. У них имелись радиостанции, необходимый автотранспорт и различные орудия преступлений. Совершению преступлений способствовало наличие разветвленной сети незаконно образованных пилорам, на которые для переработки доставлялась самовольно заготовленная древесина.

Поэтому такие признаки организованной группы, как устойчи- вость и организованность, должны рассматриваться вне зависимости от направленности на экономическую деятельность конкретного хозяйствующего субъекта. В частности, недопустимо относить сам факт длительного времени существования организации, осуществляющей отмывание доходов, или наличие в ней устойчивых иерархических связей к признакам преступной организованной группы, если, например, финансовая операция по легализации денежных средств или иного имущества была совершена руководством и сотрудниками такой организации в рамках и наряду с их текущей (обычной) правомерной деятельностью.

Устойчивость связи между различными, самостоятельно действующими организованными группами, например, следует характеризовать такими признаками, как постоянство контактов, переда- чи и обмена информацией, периодичность встреч, переговоров по вопросам совершения конкретного преступления, преступной деятельности.

Относительно разграничения преступлений, предусмотренных ст. 174 и 1741 УК РФ, Пленум в п. 26 разъяснил: «…если лицом был заключен договор купли-продажи в целях легализации имущества, полученного им в результате преступления, и покупатель, осознавая указанное обстоятельство, приобрел это имущество для придания правомерного вида владению, пользованию или распоряжению им, то действия покупателя надлежит квалифицировать по соответствующей части ст. 174 УК РФ, а действия продавца — по соответствующей части ст. 1741 ÓÊ ÐÔ».

В целях отграничения преступления, предусмотренного ст. 174 УК РФ, в п. 25 постановления Пленума было указано, что сбыт имущества, которое было получено в результате совершения преступления (например, хищения) иными лицами, не образует состава легализации (отмывания) денежных средств или иного имущества, если такому имуществу не придается видимость правомерно приобретен-

27

ного. В зависимости от конкретных обстоятельств дела указанные действия могут содержать признаки состава преступления, предусматривающего ответственность за хищение (в форме пособничества), либо состава преступления, предусмотренного ст. 175 УК РФ.

Статья 1741. Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате совершения им преступления

Объект преступления, указанного в ч. 1 ст. 1741 УК РФ, аналогичен объекту ст. 174 УК РФ (см. соответствующие материалы к ст. 174 УК РФ).

Объективная сторона преступления, указанного в ч. 1 ст. 1741 УК РФ, характеризуется действиями, направленными на легализацию (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате совершения им преступления (за исключением преступлений, предусмотренных ст. 193, 194, 198, 199, 1991 è 1992 УК РФ), путем совершения финансовых операций; посредством совершения других сделок.

Таким образом, ФЗ от 7 апреля 2010 г. ¹ 60-ФЗ1 законодатель уменьшил количество способов совершения легализации по ст. 1741 УК РФ, исключив использование преступных доходов для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности, при этом указав на обязательное наличие крупного размера предмета преступного посягательства — сумму свыше 6 млн рублей.

Понятие легализации (отмывания) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем, аналогично понятию, указанному в материалах к ст. 174 УК РФ.

До изменений, внесенных ФЗ от 7 апреля 2010 г. ¹ 60-ФЗ, отсутствие в ст. 1741 УК РФ указания на цель придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению денежными средствами или иным имуществом, приобретенными преступным путем, на практике приводило к тому, что действия лица, обвиняемого, например, в незаконном предпринимательстве (ст. 171 УК РФ), в случае совершения им впоследствии любой покупки, дополнительно квалифицировались и по ст. 1741 ÓÊ ÐÔ.

По смыслу действующего уголовного закона для решения вопроса о наличии в действиях лица состава преступления, предусмотренного ст. 1741 УК РФ, необходимо установить, что это лицо совершило финансовые операции и другие сделки с денежными средствами в целях придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению денежными средствами, полученными им самим в результате совершения преступления.

1 ÔÇ от 7 апреля 2010 г. ¹ 60-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» // СЗ РФ. 2010. ¹ 15. Ст. 1756.

28

Между тем согласно ст. 3 ФЗ от 7 августа 2001 г. ¹ 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»1 под легализацией доходов, полученных преступным путем, понимается придание правомерного вида владению, пользованию и распоряжению денежными средствами или иным имуществом, полученными в результате совершения преступления, т.е. совершение действий с доходами, полученными от незаконной деятельности, таким образом, чтобы источники этих доходов казались законными, а равно действий, направленных на сокрытие незаконного происхождения таких доходов.

Исходя из предъявленного обвинения А. до приобретения золотого кольца должен был совершить действия по приданию деньгам, полученным от сбыта наркотиков, вида законного дохода. Однако это не было установлено ни органами предварительного следствия, ни судом и в вину ему не вменялось. Напротив, установлено, что денежные средства осужденный использовал для личных целей — приобретения золотого украшения для сожительницы.

Судебная коллегия по уголовным делам ВС РФ отметила в определении, что действия А. были направлены на приобретение имущества и не имели цели придания правомерности владению деньгами, полученными в результате совершения преступления, поэтому в его действиях отсутствует состав преступления, предусмотренный ч. 1 ст. 1741 УК РФ, и дело в этой части прекратила на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ2.

Субъектом преступления является физическое вменяемое лицо, достигшее 16 лет, резидент и нерезидент. Субъектом данного преступления может быть лишь то лицо, которое непосредственно приобрело данное имущество преступным путем, а затем само же его и легализовало.

На практике проблем разграничения субъектов преступлений, предусмотренных ст. 174 и 1741 УК РФ, практически не возникает.

Собственную позицию по вопросу понимания субъекта рассматриваемого преступления занимает Н.Г. Иванов3. Он, в частности, при установлении субъекта данного преступления предлагает учитывать дееспособность лица (т.е. способность лица осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности), совершающего финансовую операцию или сделку с предметами легализации (отмывания). Обосновывается это тем, что поскольку действия по легализации (отмыванию) денежных средств или иного имущества состоят в осуществлении финансовых операций или других граж-

1ÑÇ ÐÔ. 2001. ¹ 33 (÷. I). Ñò. 3418.

2ÁÂÑ ÐÔ. 2009. ¹ 8. Ñ. 31—32.

3Иванов Н. Легализация денежных средств или иного имущества, приобретенных другими лицами преступным путем // Российская юстиция. 2007. ¹ 7. С. 19.

29

данско-правовых сделок, то совершить их может только лицо, обладающее для этого полной дееспособностью.

На наш взгляд, данная точка зрения ошибочна, так как действия, составляющие объективную сторону легализации (финансовые операции и сделки), могут осуществляться лицом как лично, так и через посредника (подставное лицо). Например, несовершеннолетний, не имея по закону права лично совершить финансовую операцию или другую сделку, поручает ее совершение взрослому вменяемому субъекту.

Для того чтобы отдать посреднику распоряжение осуществить финансовую операцию или сделку с «грязными» деньгами или имуществом, дееспособность лицу не требуется. Потому связывать признаки субъекта легализации с его гражданской дееспособностью нет необходимости.

Признаки субъективной стороны, а также квалифицирующие признаки преступления, указанного в ч. 1 ст. 1741 УК РФ, аналогичны ст. 174 УК РФ (см. соответствующие материалы к ст. 174 УК РФ).

Целью легализации (отмывания) денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате совершения им преступления, является придание правомерного вида владению, пользованию и распоряжению денежными средствами, полученными им самим в результате совершения преступления.

Достижение виновным правомерности вида владения, пользования и распоряжения денежными средствами, приобретенными преступным путем (приобретение гражданско-пра-вового основания права собственности), обусловлено желанием:

ξвыдать доход от преступной деятельности за легальные доходы и получить возможность использовать такие деньги или имущество, не вызывая подозрений у правоохранительных органов и не раскрывая подлинного источника их происхождения;

ξпополнения оборотных средств бизнеса, подконтрольного виновному;

ξсокрыть следы происхождения денежных средств, приобретенных преступным путем.

2.2.Преступления, посягающие на кредитную систему: ст. 176, 177 УК РФ

Статья 176. Незаконное получение кредита

Âнастоящее время объемы предоставляемых кредитов в России,

ñодной стороны, ежегодно растут, с другой — обнаруживается тенденция роста доли просроченных кредитов. Так, на 1 ноября 2007 г. российскими банками было предоставлено кредитов в руб-

30