Правила квалификации преступлений, совершаемых в кредитно-финансовой сфере. Теория и практика применения. Научно-практическое пособие

К указанным лицам, в частности, отнесены: члены совета директоров (наблюдательного совета) банка, единоличный исполнительный орган, главный бухгалтер банка (филиала), руководитель филиала банка, некоторые родственники указанных лиц, а также сотрудники банка и иные физические лица, которые обладают возможностями воздействовать на характер принимаемого решения о выдаче кредита (в том числе сотрудники кредитной организации, имеющие в силу своего служебного положения доступ к конфиденциальной информации, позволяющей воздействовать на принятие решения о выдаче кредита банком).

Отдельную группу субъектов использования инсайдерской информации составляют физические лица, имеющие доступ к инсайдерской информации «первичных» и «вторичных» инсайдеров (кроме органов публичной власти) на основании трудовых и (или) гра- жданско-правовых договоров.

Субъективная сторона характеризуется умыслом: прямым или косвенным.

Умышленное использование инсайдерской информации, при- чинившее крупный ущерб гражданам, организациям или государству, может быть совершено как с прямым, так и с косвенным умыслом.

Умышленное использование инсайдерской информации, сопряженное с извлечением дохода или избежанием убытков в крупном размере, совершается только с прямым умыслом: лицо осознает общественную опасность своих действий, предвидит реальную возможность и неизбежность получения дохода или избежания убытков и желает извлечь доходы (избежать убытки) в крупном размере.

Законодательство запрещает лицам, располагающим служебной информацией, не только совершать сделки с использованием такой информации, но и передавать ее третьим лицам для совершения сделок.

Òàê, ÷. 2 ñò. 1856 ÓÊ ÐÔ предусматривает деяние, направленное на умышленное использование инсайдерской информации путем ее неправомерной передачи другому лицу, если такое деяние повлекло возникновение последствий, предусмотренных ч. 1 указанной статьи.

Передача такой информации — есть действия инсайдера (специального субъекта), состоящие в распространении информации такому лицу, для которого на момент передачи она являлась неизвестной.

Исходя из закрепления в ч. 2 ст. 1856 УК РФ признака общественно опасных последствий, можно предположить, что уголовная ответственность за неправомерную передачу инсайдерской информации другому лицу наступает только в случае причинения таким деянием крупного ущерба гражданам, организациям или государству. То есть, если при отсутствии указанных последствий данные действия были сопряжены с извлечением дохода либо избежанием убыт-

101

ков в крупном размере, лицо нести уголовную ответственность по данной статье УК РФ не будет.

Так, ФЗ от 27 июля 2010 г. ¹ 224-ФЗ ввел в КоАП РФ новый состав административного правонарушения: неправомерное использование инсайдерской информации (ст. 15.21), который применяется в том случае, когда действие лица не содержит признаков состава преступления, предусмотренного ст. 1856 УК РФ: «…не содержит уголовно наказуемого деяния» (ст. 15.21 КоАП РФ).

Этим же Федеральным законом было установлено, что ст. 1856 УК РФ вступает в силу по истечении трех лет после дня официального опубликования (опубликован он был в Российской газете 30 июля 2010 г.) — т.е. 31 июля 2013 г.

2.5.Преступления, посягающие на порядок безналичных денежных расчетов:

ñò. 187 ÓÊ ÐÔ

Статья 187. Изготовление или сбыт поддельных кредитных либо расчетных карт и иных платежных документов

Внедрение банковских пластиковых карточек — важнейшая тенденция развития технологии безналичных расчетов в банковской деятельности. В настоящее время в мире их насчитывается около миллиарда1.

Общественная опасность данного преступления заключается в том, что использование поддельных кредитных либо расчетных карт или иных платежных документов причиняет материальный ущерб держателю подлинных расчетных документов, подрывает основанный на кредитной системе товарооборот.

Основным непосредственным объектом преступления являются общественные отношения, связанные с безналичными расчетами.

Безналичные расчеты осуществляются как физическими лицами, так и юридическими лицами. Безналичные расчеты осуществляются через кредитные организации (филиалы) и/или Банк России по счетам, открытым на основании договора банковского счета или договора корреспондентского счета (субсчета), если иное не установлено законодательством и не обусловлено используемой формой расчетов.

Существуют следующие формы безналичных расчетов:

а) расчеты платежными поручениями — распоряжение владельца счета (плательщика) обслуживающему его банку, оформ-

1 Рекомендации и методика предотвращения преступлений с использованием пластиковых карт // Центр исследования проблем компьютерной преступности. URL: http://www.crime-research.ru/library/Belousov4.htm (дата обращения: 9 января 2011 г.).

102

ленное расчетным документом, перевести определенную денежную сумму на счет получателя средств, открытый в этом или другом банке. Платежное поручение исполняется банком в срок, предусмотренный законодательством, или в более короткий срок, установленный договором банковского счета либо определяемый применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота;

б) расчеты по аккредитиву. При расчетах по аккредитиву банк, действующий по поручению плательщика об открытии аккредитива (далее — банк-эмитент), обязуется произвести платежи в пользу получателя средств по представлении последним документов, соответствующих всем условиям аккредитива, либо предоставить полномочие другому банку (далее — исполняющий банк) произвести такие платежи. В качестве исполняющего банка может выступать банк-эмитент, банк получа- теля средств или иной банк. Аккредитив обособлен и независим от основного договора;

в) расчеты чеками. Чек — это ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю. Чекодателем является юридическое лицо, имеющее денежные средства в банке, которыми он вправе распоряжаться путем выставления чеков, чекодержателем — юридическое лицо, в пользу которого выдан чек, плательщиком — банк, в котором находятся денежные средства чекодателя;

г) расчеты по инкассо. Расчеты по инкассо представляют собой банковскую операцию, посредством которой банк (банкэмитент) по поручению и за счет клиента на основании рас- четных документов осуществляет действия по получению от плательщика платежа. Для осуществления расчетов по инкассо банк-эмитент вправе привлекать другой банк (исполняющий банк).

Согласно п. 1.1.1 Положения ЦБР от 1 апреля 2003 г. ¹ 222-П «О порядке осуществления безналичных расчетов физическими лицами в Российской Федерации» (в ред. Указаний ЦБ РФ от 22 января 2008 г. ¹ 1965-У, от 26 августа 2009 г. ¹ 2281-У)1 под физи- ческими лицами следует понимать граждан, безналичные расчеты которых не связаны с осуществлением предпринимательской деятельности.

Безналичные расчеты осуществляются физическими лицами че- рез кредитные организации (филиалы), имеющие лицензию Банка России, предусматривающую открытие и ведение банковских счетов физических лиц и/или осуществление переводов денежных средств

1 Вестник Банка России. 2003. ¹ 24.

103

по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов).

При осуществлении безналичных расчетов по текущим счетам физические лица могут применять установленные законодательством формы безналичных расчетов (расчеты платежными поручениями, расчеты по аккредитиву, расчеты чеками, расчеты по инкассо) с уче- том особенностей, предусмотренных указанным положением.

Предмет преступления — кредитные и расчетные карты, а также платежные документы, не являющиеся ценными бумагами.

Кредитные либо расчетные карты представляют собой именные платежные документы, выдаваемые гражданам, имеющим счет в банке, и позволяющие им оплачивать товары и услуги в кредит.

Кредитная организация вправе осуществлять эмиссию банковских карт следующих видов: расчетных (дебетовых) карт, кредитных карт и предоплаченных карт.

Âсоответствии с п. 1.5 Положения об эмиссии банковских карт

èоб операциях, совершаемых с использованием платежных карт (утвержденного ЦБ РФ 24 декабря 2004 г. ¹ 266-П) (зарегистрировано в Минюсте РФ 25 марта 2005 г. ¹ 6431)1:

ξ расчетная карта предназначена для совершения операций ее

держателем в пределах установленной кредитной организацией — эмитентом суммы денежных средств (расходного лимита), расчеты по которым осуществляются за счет денежных средств клиента, находящихся на его банковском счете, или кредита, предоставляемого кредитной организацией — эмитентом клиенту в соответствии с договором банковского счета при недостаточности или отсутствии на банковском счете денежных средств (овердрафт);

ξкредитная карта предназначена для совершения ее держателем операций, расчеты по которым осуществляются за счет денежных средств, предоставленных кредитной организацией — эмитентом клиенту в пределах установленного лимита в соответствии с условиями кредитного договора;

ξпредоплаченная карта предназначена для совершения ее держателем операций, расчеты по которым осуществляются кредитной организацией — эмитентом от своего имени, и удостоверяет право требования держателя предоплаченной карты к кредитной организации — эмитенту по оплате товаров (работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности) или выдаче наличных денежных средств.

Иные платежные документы — это документы, которые, не являясь ценными бумагами, содержат в себе обязательство оплатить либо поручение оплатить некоторую сумму в денежном исчислении.

1 Вестник Банка России. 2005. ¹ 17.

104

К платежным документам, не являющимся ценными бумагами, следует отнести документы, позволяющие произвести как наличные, так и безналичные расчеты. Примером могут служить авизо, дорожные чеки и еврочеки, платежные поручения, а также электронные формы оформления платежных документов.

Под авизо понимается любое письменное извещение об изменениях в состоянии взаимных расчетов либо о перечислении платежей, отправке товаров, продукции и т.д., направляемое одним контрагентом другому.

Дорожный (туристский) чек (Travellers Check или Travellers Cheque) — платежный документ, используемый, главным образом, как средство международных расчетов неторгового характера. Чек представляет собой денежное обязательство выплатить обозначенную на чеке сумму денег владельцу, чей образец подписи проставляется на чеке в момент его продажи. Дорожные чеки выпускаются крупнейшими международными финансовыми компаниями в двенадцати основных валютах. Наиболее известны чеки компаний «Thomas Cook/Master Card» и «American Express».

Еврочек — чек или чековая гарантийная карточка стандартной формы, принимаемые в любой из стран — участниц системы «Еврочек»1. Еврочеки используются для клиринговых расчетов и получения наличных денег.

Платежное поручение — это документ установленной формы, предусматривающей заполнение всех необходимых для перечисления средств реквизитов2, означающий поручение клиента (плательщика) своему банку о перечислении средств с его расчетного счета в пользу какого-либо субъекта (получателя).

Подобным образом организации и частные лица могут:

ξрасплачиваться за поставленные товары, выполненные работы или оказанные услуги (как по факту совершения сделок, так и в качестве предоплаты);

ξсовершать платежи в счет погашения кредита и уплаты налогов;

ξперечислять денежные средства на различные некоммерческие

цели, предусмотренные законодательством (например, благотворительность).

С. был обвинен в изготовлении в целях сбыта и сбыте поддельных кассового и товарных чеков, а также поддельных платежных поруче-

1В настоящее время еврочеки выписываются в любой из 39 стран и дают возможность получать наличные деньги в любом банке или обменном пункте мира, где есть знак ЕС (см.: Национальная экономическая энциклопедия. URL: http://vocable.ru/dictionary/485/word/%C5%C2%D0%CE%D7%C5%CA (дата обращения: 9 января 2011 г.).

2Типовая форма бланка платежного поручения (форма ¹ 0401060) приведена в Приложении 1 к Положению о безналичных расчетах в Российской Федерации (утв. ЦБ РФ 03.10.2002 ¹ 2-Ï) (ðåä. îò 22.01.2008) (Вестник Банка России. 2002. ¹ 74).

105

ний с оттисками печатей и штампов организаций, т.е. в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 187 УК РФ1.

Электронный платежный документ содержит все реквизиты платежного поручения (включая текстовые) и имеет равную юриди- ческую силу с расчетными документами, составленными на бумажном носителе, подписанными уполномоченными лицами и заверенными оттиском печати2.

К платежным документам, не являющимся ценными бумагами, также следует отнести документ по операциям с использованием платежной карты. Так, п. 3.1. Положения об эмиссии банковских карт и об операциях, совершаемых с использованием платежных карт (утв. ЦБ РФ 24 декабря 2004 г. ¹ 266-П) (ред. от 23 сентября 2008 г.) (зарег. в Минюсте РФ 25 марта 2005 г. ¹ 6431), установлено, что при совершении операции с использованием платежной карты составляются документы на бумажном носителе и (или) в электронной форме. Такой документ (по операциям с использованием платежной карты) является основанием для осуществления расчетов (т.е. расчетным документом) по указанным операциям и (или) служит подтверждением их совершения.

Объективная сторона преступления характеризуется двумя альтернативными действиями: изготовление в целях сбыта указанных предметов и сбыт.

В п. 3 Постановления Пленум Верховного Суда РФ от 28 апреля 1994 г. ¹ 2 «О судебной практике по делам об изготовлении или сбыте поддельных денег или ценных бумаг» (в редакции постановлений Пленума от 17 апреля 2001 г. ¹ 1 и от 6 февраля 2007 г. ¹ 7) указывается, что состав преступления образует как частичная подделка ценных бумаг (подделка номера, серии облигации и других реквизитов ценных бумаг), так и изготовление полностью поддельных ценных бумаг. Из смысла данного постановления можно установить, что под незаконным изготовлением в ч. 1 ст. 187 УК РФ следует понимать как частичную подделку кредитных либо расчетных карт и иных платежных документов, не являющихся ценными бумагами (подделка серии, номера и других реквизитов), так и изготовление полностью поддельных кредитных либо расчетных карт и иных платежных документов, не являющихся ценными бумагами3.

1Определение Конституционного Суда РФ от 25 января 2005 г. ¹ 66-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Сухаря Андрея Владимировича на нарушение его конституционных прав положениями статьи 187 Уголовного кодекса Российской Федерации» // Документ опубликован не был. Доступ из СПС «КонсультантПлюс».

2Пункт 1.3. Положения о межрегиональных электронных расчетах, осуществляемых через расчетную сеть Банка России (утв. ЦБ РФ 23.06.1998 ¹ 36-Ï) (ðåä. îò 13.12.2001) (Вестник Банка России. 1998. ¹ 61).

3ÁÂÑ ÐÔ. 1994. ¹ 5.

106

Под незаконным сбытом кредитных либо расчетных карт или иных платежных документов, не являющихся ценными бумагами, следует понимать любое их использование в качестве средства платежа при оплате товаров и услуг, размене, дарении, даче взаймы, продаже и т.п. Приобретение заведомо поддельных кредитных либо расчетных карт или иных платежных документов, не являющихся ценными бумагами, в целях их последующего сбыта в качестве подлинных следует квалифицировать по ст. 30 и 187 УК РФ.

По конструкции данный состав преступления является формальным. Для признания преступления оконченным достаточно совершения лишь преступного деяния (изготовления в целях сбыта или сбыта).

Изготовление следует считать оконченным с момента выпуска, оформления, заполнения хотя бы одного недействительного платежного документа.

Моментом окончания сбыта поддельных платежных документов следует считать: момент выдачи клиенту банка поддельной кредитной карты; момент получения денег или услуг по поддельной карте; момент оплаты товаров с помощью поддельных документов; момент исполнения банком платежного поручения.

Субъект преступления — физическое вменяемое лицо, достигшее возраста 16 лет.

Субъективная сторона преступления характеризуется виной в виде прямого умысла. Мотив при квалификации значения не имеет. Öåëü (сбыт) при изготовлении — признак обязательный.

Квалифицирующий признак преступления — совершение указанных в ч. 1 статьи действий в составе организованной группы (см. материалы к ст. 172 УК РФ).

2.6.Преступления, посягающие на валютный контроль Российской Федерации:

ñò. 193 ÓÊ ÐÔ

Статья 193. Невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте

Общественная опасность преступления, предусмотренного ст. 193 УК РФ, состоит в том, что в результате его совершения нарушается порядок обязательного перечисления субъектами внешнеэкономи- ческой деятельности на их счета в уполномоченные банки Российской Федерации получаемой иностранной валюты1; государство не увеличивает свой валютный фонд, предназначенный для обеспече-

1 См., например: Макаров А.Н. Уголовная ответственность за невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте: Дис. … канд. юрид. наук. М., 2008. С. 85.

107

ния различных потребностей страны, — нарушаются финансовые интересы государства в сфере валютного регулирования и экспортной политики1.

Таким образом, следствием невозвращения из-за границы средств в иностранной валюте является рост инфляции, сокращение валютных резервов, дестабилизация курса рубля, неконтролируемый государством оборот валютных средств.

Непосредственным объектом преступления являются общественные отношения, складывающиеся в сфере внешнеэкономической деятельности по поводу государственного регулирования обязательного перечисления субъектами внешнеэкономической деятельности на их счета в уполномоченные банки Российской Федерации полу- чаемой иностранной валюты.

Предметом преступления являются средства в иностранной валюте, подлежащие в соответствии с законодательством обязательному перечислению на счета в уполномоченный банк РФ.

Уполномоченные банки — это кредитные организации, созданные в соответствии с законодательством РФ и имеющие право на основании лицензий Центрального банка РФ осуществлять банковские операции со средствами в иностранной валюте, а также действующие на территории РФ в соответствии с лицензиями Центрального банка РФ филиалы кредитных организаций, созданных в соответствии с законодательством иностранных государств, имеющие право осуществлять банковские операции со средствами в иностранной валюте (п. 8 ст. 1 ФЗ от 10 декабря 2003 г. ¹ 173-ФЗ).

Скрытая выручка представляет собой выручку, не зачисленную на счета в уполномоченных банках на территории РФ независимо от отражения ее в бухгалтерском учете предприятий, если иное не разрешено Центральным банком РФ.

Согласно п. 2 ст. 1 ФЗ от 10 декабря 2003 г. ¹ 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»2 иностранная валюта — это: а) денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, монеты, находящиеся в обращении и являющиеся законным средством наличного платежа на территории соответствующего иностранного государства (группы иностранных государств), а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки; б) средства на банковских счетах и в банковских вкладах в денежных единицах иностранных государств и международных денежных или расчетных единицах.

1Ñì.: Пикуров Н.И. Преступления в сфере экономической деятельности // Российское уголовное право. Особенная часть: Учебник / Под ред. М.П. Журавлева, С.И. Никулина. М., 2001. С. 219.

2ÑÇ ÐÔ. 2003. ¹ 50. Ñò. 4859.

108

Не относятся к предмету преступного посягательства указанные в ч. 2 ст. 19 ФЗ от 10 декабря 2003 г. ¹ 173-ФЗ валютные поступления на счет резидента:

ξденежные средства, поступающие с одного текущего валютного счета резидента, открытого в уполномоченном банке, на другой текущий валютный счет этого резидента, открытый в этом уполномоченном банке;

ξденежные средства, поступающие от уполномоченного банка, в котором открыт текущий валютный счет резидента, по заключенным между ними договорам;

ξденежные средства, поступающие с текущего валютного счета

одного резидента на текущий валютный счет другого резидента, открытых в уполномоченном банке.

Уголовная ответственность за невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте наступает в случаях, когда сумма невозвращенных средств была в крупном размере. Согласно примеча- нию к ст. 193 УК РФ данное деяние признается совершенным в крупном размере, если сумма невозвращенных средств в иностранной валюте превышает 5 млн рублей.

Объективная сторона преступления выражается в бездействии — невозвращении из-за границы средств в иностранной валюте, подлежащих в соответствии с законодательством Российской Федерации обязательному перечислению на счета в уполномоченный банк Российской Федерации.

Невозвращение означает несвоевременное, частичное или полное непоступление из-за границы валютной выручки от экспорта товаров (работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности).

Обязанность перечислять средства в иностранной валюте на счета в уполномоченные банки предусмотрена ч. 1 ст. 19 ФЗ от 10 декабря 2003 г. ¹ 173-ФЗ, согласно которой при осуществлении внешнеторговой деятельности резиденты, если иное не предусмотрено федеральным законом, обязаны в сроки, предусмотренные внешнеторговыми договорами (контрактами), обеспечить:

1)получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты РФ, причи- тающейся в соответствии с условиями указанных договоров (контрактов) за переданные нерезидентам товары, выполненные для них работы, оказанные им услуги, переданные им информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них;

2)возврат в РФ денежных средств, уплаченных нерезидентам за неввезенные на таможенную территорию РФ (неполученные на таможенной территории РФ) товары, невыполненные работы, неоказанные услуги, непереданные информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них.

109

Таким образом, ч. 1 ст. 19 ФЗ от 10 декабря 2003 г. ¹ 173-ФЗ устанавливает следующие обязанности резидентов:

ξобеспечить получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты РФ, причитающейся в соответствии с условиями договоров (контрактов) за переданные нерезидентам товары, выполненные для них работы, оказанные услуги, переданные им информацию и результаты интеллектуальной деятельности. Для возникновения указанной обязанности перечисленные выше объекты гражданских прав должны покинуть территорию РФ;

ξобеспечить возврат в РФ денежных средств, уплаченных нерезидентам за не ввезенные на таможенную территорию РФ или не полученные на таможенной территории РФ товары, не выполненные работы, неоказанные услуги, непереданные информацию и результаты интеллектуальной деятельности.

Данные обязанности возникают лишь при осуществлении резидентами внешнеторговой деятельности. Понятие внешнеторговой деятельности определено в ст. 2 ФЗ от 8 декабря 2003 г. ¹ 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности»1 как деятельность по осуществлению сделок в области внешней торговли товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью, где:

ξвнешняя торговля товарами — это импорт и (или) экспорт товаров. Перемещение товаров с одной таможенной территории РФ на другую часть таможенной территории РФ, если такие части не связаны между собой сухопутной территорией Российской Федерации, через таможенную территорию иностранного государства не является внешней торговлей товарами;

ξвнешняя торговля услугами — оказание услуг (выполнение работ), включающее в себя производство, распределение, маркетинг, доставку услуг (работ) и осуществляемое способами, указанными в названном Законе;

ξвнешняя торговля информацией — внешняя торговля товарами, если информация является составной частью этих товаров, внешняя торговля интеллектуальной собственностью, если передача информации осуществляется как передача прав на объекты интеллектуальной собственности, или внешняя торговля услугами в других случаях;

ξвнешняя торговля интеллектуальной собственностью — передача исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности или предоставление права на использование объек-

1 ÑÇ ÐÔ. 2003. ¹ 50. Ñò. 4850.

110