Правила квалификации преступлений, совершаемых в кредитно-финансовой сфере. Теория и практика применения. Научно-практическое пособие

Статья 1855. Фальсификация решения общего собрания акционеров (участников) хозяйственного общества или решения совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества

Новая редакция данной статьи была введена Федеральным законом от 1 июля 2010 г. ¹ 147-ФЗ1. Связано это было, в первую очередь, с тем, что применение законодательства об акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью не позволяет эффективно бороться с рейдерским захватом после того, когда он фактически совершился и рейдерам удалось установить факти- ческий контроль над финансовыми потоками и имуществом хозяйственного общества, после чего указанное имущество продается третьим лицам. В указанных случаях защита прав акционеров (уча- стников) общества ограничена институтом защиты добросовестного приобретателя.

В этой связи криминализация действий рейдеров по незаконному установлению контроля за деятельностью хозяйственного общества направлена на усиление правовой защиты акционеров (уча- стников) хозяйственных обществ.

Дополнение УК РФ указанной нормой было осуществлено с учетом повышенной общественной опасности рейдерства, что позволит привлекать рейдеров к уголовной ответственности уже на на- чальных этапах рейдерского захвата, упреждая наступление последствий, при которых истребование захваченного имущества ограни- чено институтом защиты добросовестного приобретателя.

Объектом данного преступления выступают права и законные интересы акционеров, права участников общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью.

Предмет данного преступления — заведомо недостоверные сведения о количестве голосовавших, кворуме или результатах голосования.

Голосование на общем собрании акционеров согласно ст. 59 ФЗ «Об акционерных обществах» («Об АО»2) осуществляется по принципу «одна голосующая акция общества — один голос», за исклю- чением проведения кумулятивного голосования.

Общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества (ст. 58 ФЗ «Об АО»).

Кворум для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества, но не

1ÑÇ ÐÔ. 2010. ¹ 27. Ñò. 3431.

2ÑÇ ÐÔ. 1996. ¹ 1. Ñò. 1.

91

должен быть менее половины числа избранных членов совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 2 ст. 68 ФЗ «Об АО»).

Таким образом, в результате совершения деяний, указанных в ст. 1855 ÓÊ ÐÔ, потерпевшими становятся акционеры общества, участники общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, члены совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества.

Объективную сторону указанных фальсификаций составляют следующие альтернативные действия:

ξискажение результатов голосования;

ξвоспрепятствование свободной реализации права при принятии решения на общем собрании акционеров (общем собрании участников общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью) или на заседании совета директоров (на-

блюдательного совета) хозяйственного общества. Обстановкой совершения указанных деяний будут являться об-

щее собрание акционеров (общее собрание участников общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью) или заседание совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества.

Средство совершения преступления — протокол общего собрания, выписки из него, протокол заседания совета директоров (наблюдательного совета), иные отражающие ход и результаты голосования документы, устав хозяйственного общества.

В протоколе общего собрания акционеров общества должны содержаться основные положения выступлений, вопросы, поставленные на голосование, и итоги голосования по ним, решения, принятые собранием.

Способ такого искажения или воспрепятствования выражается во (в):

ξвнесении в указанные документы заведомо недостоверных сведений;

ξсоставлении заведомо недостоверного списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании;

ξзаведомо недостоверном подсчете голосов;

ξзаведомо недостоверном учете бюллетеней для голосования;

ξблокировании или ограничении фактического доступа акционера (участника) хозяйственного общества или члена совета директоров (наблюдательного совета) к голосованию;

ξнесообщении сведений о проведении общего собрания акционеров (участников) или заседании совета директоров (наблюдательного совета);

ξсообщении недостоверных сведений о времени и месте проведения общего собрания, заседания совета директоров (наблюдательного совета);

92

ξголосовании от имени акционера (участника) хозяйственного общества или члена совета директоров (наблюдательного совета) по заведомо подложной доверенности лицом, заведомо не имеющим полномочий;

ξпринятии незаконного решения:

—о внесении изменений в устав хозяйственного общества;

—об одобрении крупной сделки или об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность;

—об изменении состава органов управления хозяйственного общества (совета директоров, единоличного или коллегиального исполнительного органа общества);

—об избрании его членов и о досрочном прекращении их полномочий;

—об избрании управляющей организации либо управляющего;

—об увеличении уставного капитала хозяйственного общества путем размещения дополнительных акций;

—о реорганизации либо ликвидации хозяйственного общества. Состав преступления, предусмотренного ст. 1855 ÓÊ ÐÔ, ÿâëÿ-

åòñÿ формальным.

Субъект данного преступления — общий: физическое лицо, достигшее 16 лет. Субъектом преступления могут быть как акционеры (участники) общества, так и сторонние лица, не являющиеся акционерами (участниками) общества, которые, злоупотребляя своими правами, осуществляют умышленное использование этих прав вопреки интересам конкретного юридического лица.

В ч. 2 данной статьи содержится квалифицирующий признак рассматриваемых действий — принуждение акционера общества, участника общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, члена совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества к голосованию определенным образом или отказу от голосования определенным способом (альтернативно) в форме: а) шантажа; б) угрозы применения насилия либо уничтожения или повреждения чужого имущества.

Ни в одной уголовно-правовой норме не дано определение шантажа, который является специальным видом угрозы, — это угроза распространения сведений, позорящих лицо или его близких, либо иных сведений, которые могут причинить существенный вред их правам или законным интересам (см., например: ст. 163, 179 УК РФ).

Угроза применения насилия либо уничтожения или повреждения чужого имущества, являясь средством противоправного принуждения, должна содержать в себе запугивание потерпевшего применением насилия либо уничтожением или повреждением чужого имущества.

Субъективная сторона преступления характеризуется умышленной виной (прямой умысел) è целью — незаконным захватом управления

93

в юридическом лице, где последнее — это незаконный переход управленческих полномочий в хозяйственном обществе к неуправомоченному лицу.

Статья 1856. Неправомерное использование инсайдерской информации

Общественная опасность неправомерного использования инсайдерской информации заключается в злоупотреблениях на финансовом рынке, возникающих в условиях, когда инвесторы прямо или косвенно лишаются преимуществ из-за лиц, которые используют публично не раскрытую информацию для себя или третьих лиц.

Незаконная инсайдерская деятельность по существу является одним из орудий ограничения свободы конкуренции. Инсайдеры своим поведением подрывают рыночные принципы честной состязательности. Неравное положение участников рынка в количестве известной им информации приводит к убыткам у «неприближенных» к управлению фирмой владельцев ценных бумаг, это разрушает деловую репутацию компаний, а в крупных масштабах — национальные фондовые рынки в целом, может привести к дестабилизации экономических отношений как на микро-, так и на макроуровне.

ФЗ от 27 июля 2010 г. ¹ 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»1 впервые в российской практике были установлены положения, регулирующие использование инсайдерской информации. Ранее регулирование указанных отношений носило фрагментарный характер, т.е. встречалось разрозненно в различных актах, например в актах ФСФР и Центрального банка РФ (ЦБ РФ)2.

Данный закон наряду с гражданско-правовой и административной устанавливает и уголовную ответственность за нарушение правил использования инсайдерской информации. Так, ст. 21 ФЗ от 27 июля 2010 г. ¹ 224-ФЗ были внесены изменения в УК РФ — введена новая ст. 1856 «Неправомерное использование инсайдерской информации».

Непосредственным объектом преступления, предусмотренного ст. 1856 УК РФ, являются общественные отношения, обеспечиваю-

1ÑÇ ÐÔ. 2010. ¹ 31. Ñò. 4193.

2Официальное разъяснение ЦБ РФ от 17 декабря 2004 г. ¹ 31-ОР «О применении отдельных положений Инструкции Банка России от 16 января 2004 г. ¹ 110-И «Об обязательных нормативах банков»» (Вестник Банка России. 2004. ¹ 73); п. 5.4 Положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг, утвержденного Приказом ФСФР России от 9 октября 2007 г. ¹ 07—102/пз-н (ред. от 26.08.2010) (Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2008. ¹ 8).

94

щие справедливое ценообразование на финансовые инструменты, иностранную валюту и (или) товары, равенство и укрепление доверия инвесторов.

Предмет данного преступления составляет инсайдерская информация. Ранее перед судами вставала необходимость определения инсайдерской информации, которую суды приравнивали к служебной в понимании ст. 31 ФЗ от 22 апреля 1996 г. ¹ 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»1 (см.: Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 июня 2009 г. ¹ 18АП-4063/2009 по делу ¹ А07—20018/20082). Схожее понимание имеет место и в актах Федеральной службы по финансовым рынкам (ФСФР)3.

Следует отметить, что в ст. 7—9 ФЗ от 27 июля 2006 г. ¹ 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»4 выделяется общедоступная информация (общеизвестные сведения и иная информация, доступ к которой не ограничен)

èинформация с ограниченным доступом (конфиденциальная информация).

Термин «конфиденциальная информация» является определяющим по отношению ко всем видам информации с ограниченным доступом. Поэтому «инсайдерская информация» является одной из видов конфиденциальной информации, очевидно, являющейся с учетом ст. 183 УК РФ специальным видом коммерческой, налоговой или банковской информации.

ФЗ от 27 июля 2010 г. ¹ 224-ФЗ дано легальное определение инсайдерской информации — это точная и конкретная информация, которая не была распространена или предоставлена (в том числе сведения, составляющие коммерческую, служебную, банковскую тайну, тайну связи (в части информации о почтовых переводах денежных средств) и иную охраняемую законом тайну), распространение или предоставление которой может оказать существенное влияние на цены финансовых инструментов, иностранной валюты

è(или) товаров (в том числе сведения, касающиеся одного или нескольких эмитентов эмиссионных ценных бумаг, одной или нескольких управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов,

одного или нескольких хозяйствующих субъектов, включенных в предусмотренный в п. 8 ст. 23 ФЗ от 26 июля 2006 г. ¹ 135-ФЗ

1ÑÇ ÐÔ. 1996. ¹ 17. Ñò. 1918.

2Документ опубликован не был. Доступ из СПС «КонсультантПлюс».

3См., например: п. 6.4 Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденного Приказом ФСФР России от 10 октября 2006 г. ¹ 06—117/пз-н. Документ опубликован не был. Доступ из СПС «КонсультантПлюс».

4ÔÇ от 27 июля 2006 г. ¹ 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» // СЗ РФ. 2006. ¹ 31 (1 ч.). Ст. 3448.

95

«О защите конкуренции» реестр и занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара в географических границах Российской Федерации1, либо одного или нескольких финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров) и которая относится к информации, включенной в соответствующий перечень инсайдерской информации.

Согласно ст. 3 ФЗ от 27 июля 2010 г. ¹ 224-ФЗ к сведениям, составляющим инсайдерскую информацию, относится информация, исчерпывающий перечень которой утверждается нормативным правовым актом федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков для следующих лиц (инсайдеров):

1)эмитентов и управляющих компаний;

2)хозяйствующих субъектов, включенных в предусмотренный ст. 23 Федерального закона от 26 июля 2006 г. ¹ 135-ФЗ «О защите конкуренции» реестр и занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара в географических границах Российской Федерации;

3)организаторов торговли, клиринговых организаций, а также депозитариев и кредитных организаций, осуществляющих расчеты по результатам сделок, совершенных через организаторов торговли;

4)профессиональных участников рынка ценных бумаг и иных лиц, осуществляющих в интересах клиентов операции с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами, получивших инсайдерскую информацию от клиентов;

5)информационных агентств, осуществляющих раскрытие или предоставление информации лиц, указанных в пунктах 1—4 данного перечня, а также для таких органов и организаций, как федеральные органы исполнительной власти, исполнительные органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, органы управления государственных внебюджетных фондов, имеющих в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации право размещать временно свободные средства в финан-

1 Это хозяйствующий субъект, имеющий долю на рынке определенного товара в размере более чем 35% или занимающий доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка другими федеральными законами в целях их применения установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов (Постановление Правительства РФ от 19 декабря 2007 г. ¹ 896 (ред. от 29 декабря 2008 г.) «Об утверждении Правил формирования и ведения Реестра хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35% или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов» // СЗ РФ. 2007. ¹ 52. Ст. 6480).

96

совые инструменты (далее — органы управления государственных внебюджетных фондов), Банк России, — указанные лица обязаны утвердить собственные перечни инсайдерской информации;

6) лиц, осуществляющих присвоение рейтингов лицам, указанным в пунктах 1—4, а также ценным бумагам (далее — рейтинговые агентства).

К инсайдерской информации органов управления государственных внебюджетных фондов, Банка России относится:

ξинформация о принятых ими решениях об итогах торгов (тендеров);

ξинформация, полученная ими в ходе проводимых проверок, а также информация о результатах таких проверок;

ξинформация о принятых ими решениях в отношении лиц, указанных в п. 1—4, информационных и рейтинговых агентств о выдаче, приостановлении действия или об аннулировании (отзыве) лицензий (разрешений, аккредитаций) на осуществление определенных видов деятельности, а также иных разрешений;

ξинформация о принятых ими решениях о привлечении к административной ответственности лиц, указанных в п. 1—4: информационных и рейтинговых агентств; физических лиц, имеющих доступ к инсайдерской информации; имеющих доступ к информации о направлении добровольного, обязательного или конкурирующего предложения о приобретении акций в соответствии с законодательством Российской Федерации об акционерных обществах, в том числе лиц, направивших в акционерное общество добровольные или конкурирующие предложения; кредитных организаций, предоставивших банковскую гарантию, оценщиков (юридических лиц, с которыми оценщики заключили трудовые договоры); информационных и рейтинговых агентств на основании трудовых и (или) граж- данско-правовых договоров, заключенных с соответствующими лицами; а также о применении к указанным лицам иных санкций;

ξиная инсайдерская информация, определенная их нормативными актами.

Органы управления государственных внебюджетных фондов и Банк России обязаны утвердить нормативные акты, содержащие исчерпывающие перечни инсайдерской информации, в соответствии с методическими рекомендациями федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков.

Перечни инсайдерской информации лиц, указанных в п. 1—4, информационных и рейтинговых агентств, органов и организаций, органов управления государственных внебюджетных фондов и Банка

97

России подлежат раскрытию в сети Интернет на их официальных сайтах.

Пункт 5 ст. 3 ФЗ от 27 июля 2010 г. ¹ 224-ФЗ определяет сведения, которые к инсайдерской информации не относятся:

ξсведения, ставшие доступными неограниченному кругу лиц, в том числе в результате их распространения; исследования, прогнозы и оценки в отношении финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров;

ξрекомендации и (или) предложения об осуществлении операций с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами, осуществленные на основе общедоступной информации.

Таким образом, информация о финансовых инструментах, иностранной валюте и (или) товарах является инсайдерской.

Согласно действующему российскому законодательству финансовый инструмент — это ценная бумага или производный финансовый инструмент1 (см. материалы к ст. 1853 ÓÊ ÐÔ).

Излишним доходом в настоящей статье признается доход, определяемый как разница между доходом, который был получен в результате незаконных действий, и доходом, который сформировался бы без учета незаконных действий, предусмотренных настоящей статьей.

Что касается избежания убытков в крупном размере как признака состава преступления, предусмотренного ст. 1856 УК РФ, то, несмотря на то что подобный признак ранее в УК РФ не применялся, можно предположить, что относится он к предмету совершения преступления — денежным средствам, от уплаты которых (расходов) незаконно уклонился виновный.

Избежанием убытков являются убытки, которых лицо избежало в результате неправомерного использования инсайдерской информации.

Крупным доходом, убытками в крупном размере в рассматриваемой статье признаются доход, убытки в сумме, превышающей 2,5 млн рублей.

Объективная сторона преступления, предусмотренного ст. 1856 УК РФ, включает деяние, заключающееся в умышленном использовании инсайдерской информации:

а) для осуществления операций с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами, к которым относится такая информация, за свой счет или за счет третьего лица;

б) путем дачи рекомендаций третьим лицам, обязывания или побуждения их иным образом к приобретению или продаже финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров.

1 Статья 2 ФЗ от 22 апреля 1996 г. ¹ 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (ÑÇ ÐÔ. 1996. ¹ 17. Ñò. 1918).

98

То есть само по себе обладание такой информацией не является нарушением, противоправно лишь осуществление сделок на основе такой информации, а также передача ее третьим лицам для совершения ими подобных сделок.

Статьей 2 ФЗ от 27 июля 2010 г. ¹ 224-ФЗ дается определение операций с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами — совершение сделок и иные действия, направленные на приобретение, отчуждение, иное изменение прав на финансовые инструменты, иностранную валюту и (или) товары, а также действия, связанные с принятием обязательств совершить указанные действия, в том числе выставление заявок (дача поручений).

По конструкции состав преступления, закрепленный в ч. 1 ст. 1856 УК РФ, — формально-материальный. Так, помимо дохода или избежания убытков, законодатель в качестве альтернативы указал на наступление общественно опасных последствий в результате данного преступного посягательства: «…если такое использование причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству».

Неправомерное использование инсайдерской информации может нанести крупный ущерб как отдельному хозяйствующему субъекту — эмитенту, информация о котором была незаконно использована инсайдером, так и другим участникам рынка ценных бумаг: инсайдер, имея преимущества перед другими участниками, может, по сути, манипулировать ими, вынуждая их совершать определенные биржевые операции, которые в дальнейшем могут привести к значительным убыткам данных участников.

Согласно примечанию к данной статье крупным ущербом признается ущерб в сумме, превышающей 2,5 млн рублей.

Субъект преступления, предусмотренного ст. 1856 УК РФ, — специальный: инсайдер. Согласно ст. 4 ФЗ от 27 июля 2010 г. ¹ 224-ФЗ владеть инсайдерской информацией могут физические и юридиче- ские лица, а также органы государственной власти и местного самоуправления (инсайдеры; от англ. insider, inside — буквально «внутри»). Учитывая, что в УК РФ уголовной ответственности подлежит только физическое лицо (ст. 19 УК РФ), то субъектом умышленного использования инсайдерской информации может быть только официальный представитель юридического лица, органа государственной власти или местного самоуправления, либо допущенный этими лицами к инсайдерской информации.

Перечень инсайдеров, т.е. лиц, владеющих инсайдерской информацией, приведен в той части настоящего материала, где раскрывается понятие инсайдерской информации. Содержание ст. 4 ФЗ от 27 июля 2010 г. ¹ 224-ФЗ позволяет разделить их на три группы:

ξ«первичные» инсайдеры: эмитенты эмиссионных ценных бумаг и управляющие компании; хозяйствующие субъекты, зани-

99

мающие доминирующее положение на рынке определенного товара в географических границах РФ; организаторы торгов, клиринговые организации, а также депозитарии и кредитные организации, осуществляющие расчеты по результатам сделок, совершенных через организаторов торгов; профессиональные участники рынка ценных бумаг и иные лица, осуществляющие в интересах клиентов операции с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами, получившие инсайдерскую информацию от клиентов; федеральные органы исполнительной власти, исполнительные органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, органы управления государственных внебюджетных фондов, имеющих в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ право размещать временно свободные средства в финансовые инструменты, Банк России;

ξ«вторичные» инсайдеры — лица, имеющие доступ к такой информации вследствие того, что входят в органы управления «первичного» инсайдера, являются его владельцем либо действуют на основании договора с ним, а также имеющие доступ к инсайдерской информации: руководители федеральных органов исполнительной власти; руководители исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации; выборные должностные лица местного самоуправления; государственные служащие и муниципальные служащие органов, работники органов и организаций, осуществляющих функции органов, указанных в п. 9 ст. 4 ФЗ от 27 июля 2010 г. ¹ 224-ФЗ; работники органов управления государст-

венных внебюджетных фондов; служащие (работники) Банка России, члены Национального банковского совета.

То есть инсайдерами могут оказаться и государственные (муниципальные) служащие, располагающие важными сведениями, недоступными для участников рынка.

В официальном разъяснении ЦБ РФ от 17 декабря 2004 г. ¹ 31-ОР «О применении отдельных положений Инструкции Банка России от 16 января 2004 г. ¹ 110-И ««Об обязательных нормативах банков»»1 перечисляются лица, которые могут быть отнесены к инсайдерам банка, т.е. к физическим лицам, способным воздействовать на принятие решения о выдаче кредитов банком, расчет норматива совокупной величины риска по которым (H10.1) установлен гл. 7 Инструкции Банка России от 16 января 2004 года ¹ 110-И2.

1Вестник Банка России. 2004. ¹ 73.

2Вестник Банка России. 2004. ¹ 11.

100