Подкуп должностных лиц. Современное состояние законодательства и правоприменительной практики. Учебное пособие

В диспозиции ч. 1 ст. 290 УК законодатель прямо ука- зывает на специальный субъект данного преступле- ния — должностное лицо. Уяснение же понятия долж- ностного лица как субъекта получения взятки связа- но с рассмотрением характеризующих его признаков. Понятие должностного лица прямо закреплено законо- дателем в прим. к ст. 285 УК.

Приведение уголовного закона в соответствие международным нормативно-правовым актам предо- пределило необходимость дополнения диспозиции нор- мы, предусмотренной ч. 1 ст. 290 УК, иностранным должностным лицом либо должностным лицом публич- ной международной организации. Указанное дополне- ние нашло отражение в ч. 1 ст. 291 УК и подразумева- ется ст. 291.1 УК, регламентирующей посредничество во взяточничестве. Вследствие этого перечень видов специальных субъектов получения взятки был увели- чен с одного до трех. Однако на правоприменительном уровне возникает закономерный вопрос относитель- но критериев отграничения должностного лица, ино- странного должностного лица и должностного лица пу- бличной международной организации.

В п. 2 прим. к ст. 290 УК закреплено, что под ино-

странным должностным лицом понимается «лю-

бое назначаемое или избираемое лицо, занимающее какую-либо должность в законодательном, исполни- тельном, административном или судебном органе ино- странного государства, и любое лицо, выполняющее какую-либо публичную функцию для иностранного го- сударства, в том числе для публичного ведомства или публичного предприятия; под должностным лицом публичной международной организации понима-

ется международный гражданский служащий или лю-

101

бое лицо, которое уполномочено такой организацией действовать от ее имени».

Согласно п. 1 Постановления о взяточничестве иностранным должностным лицом признается лю- бое назначаемое или избираемое лицо, занимающее какую-либо должность в законодательном, исполни- тельном, административном или судебном органе ино- странного государства, и любое лицо, выполняющее какую-либо публичную функцию для иностранного го- сударства, в том числе для публичного ведомства или публичного предприятия (например, министр, мэр, су- дья, прокурор).

Кдолжностнымлицампубличноймеждународной организации относятся, в частности, члены парламент- ских собраний международных организаций, участни- ком которых является Российская Федерация, лица, за- нимающие судебные должности любого международ- ного суда, юрисдикция которого признана Российской Федерацией.

В связи с изложенным следует отметить, что субъ-

ектами получения взятки по УК могут являться: 1) должностные лица:

а) постоянно, временно или по специально- му полномочию осуществляющие функции предста- вителя власти либо выполняющие организационно- распорядительные, административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, государственных корпорациях, государ- ственных компаниях, государственных и муниципаль- ных унитарных предприятиях, акционерных обще- ствах, контрольный пакет акций которых принадлежит РоссийскойФедерации, субъектамРФилимуниципаль-

102

ным образованиям, а также в Вооруженных Силах РФ, других войсках и воинских формированиях РФ;

б) занимающие государственные должности РФ (лица, занимающие должности, устанавливаемые Конституцией, федеральнымиконституционнымизако- нами и федеральными законами для непосредственно- го исполнения полномочий государственных органов);

в) занимающие государственные должности субъ- ектов РФ (лица, занимающие должности, устанавли- ваемые конституциями или уставами субъектов РФ для непосредственного исполнения полномочий госу- дарственных органов);

2)иностранные должностные лица;

3)должностные лица публичной междуна- родной организации.

Обозначая признаки должностного лица, зако- нодатель использует такие вспомогательные поня- тия, как: «по специальному полномочию», «предста- витель власти», «организационно-распорядительные»

и«административно-хозяйственные» функции. Все они разъяснены в постановлении Пленума Верховного СудаРФот16.10.2009 №19 «Осудебнойпрактикеподе- лам о злоупотреблении должностными полномочиями

ио превышении должностных полномочий»88 (далее — Постановление о злоупотреблении должноcтными полномочиями).

Так, исполнение функций должностного лица

«по специальному полномочию означает, что лицо осуществляет функции представителя власти, ис- полняет организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции, возложен- ные на него законом, иным нормативным правовым

88 См.: РГ. 2009. № 207. 30 окт.

103

актом, приказом или распоряжением вышестоящего должностного лица либо правомочным на то органом или должностным лицом (например, функции присяж- ного заседателя). Функции должностного лица по спе- циальному полномочию могут осуществляться в тече- ние определенного времени или однократно, а также могут совмещаться с основной работой.

При временном исполнении функций долж-

ностного лица или при исполнении их по специально- му полномочию лицо может быть признано должност- ным лишь в период исполнения возложенных на него функций».

Понятие представителя власти закреплено законодателем в прим. к ст. 318 УК: им «признается должностное лицо правоохранительного или контроли- рующего органа, а также иное должностное лицо, на- деленное в установленном законом порядке распоряди- тельными полномочиями в отношении лиц, не находя- щихся от него в служебной зависимости».

ПленумВерховногоСудаРФвп. 6 Постановления о злоупотреблении должностными полномочиями до- полнительно разъясняет, что «к исполняющим функ- циипредставителявластиследуетотноситьлиц, наде- ленных правами и обязанностями по осуществлению функций органов законодательной, исполнительной или судебной власти, а также, исходя из содержания примечания к ст. 318 УК, иных лиц правоохрани- тельных или контролирующих органов, наделенных в установленном законом порядке распорядитель- ными полномочиями в отношении лиц, не находя- щихся от них в служебной зависимости, либо правом принимать решения, обязательные для исполнения гражданами, организациями, учреждениями неза-

104

висимо от их ведомственной принадлежности и форм собственности».

«Под организационно-распорядительными функциями следует понимать полномочия должност- ного лица, которые связаны с руководством трудовым коллективом государственного органа, государствен- ного или муниципального учреждения (его структур- ного подразделения) или находящимися в их служеб- ном подчинении отдельными работниками, с форми- рованием кадрового состава и определением трудовых функций работников, с организацией порядка про- хождения службы, применения мер поощрения или награждения, наложения дисциплинарных взыска- ний и т. п.

К организационно-распорядительным функци- ям относятся полномочия лиц по принятию решений, имеющих юридическое значение и влекущих опреде- ленные юридические последствия (например, по вы- даче медицинским работником листка временной не- трудоспособности, установлению работником учреж- дения медико-социальной экспертизы факта наличия у гражданина инвалидности, приему экзаменов и вы- ставлению оценок членом государственной экзамена- ционной (аттестационной) комиссии)».

«Как административно-хозяйственные функ-

ции надлежит рассматривать полномочия должност- ного лица по управлению и распоряжению имуще- ством и (или) денежными средствами, находящими- ся на балансе и (или) банковских счетах организаций, учреждений, воинских частей и подразделений, а так- же по совершению иных действий (например, по при- нятию решений о начислении заработной платы, пре- мий, осуществлению контроля за движением матери-

105

альных ценностей, определению порядка их хранения, учета и контроля за их расходованием)».

Учитывая очерченные обстоятельства, на наш взгляд, специальный субъект преступления получе- ния взятки следует определить как физическое, вме- няемое, достигшее 18-летнего возраста лицо, постоян- но, временно или по специальному полномочию осу- ществляющее функции представителя власти либо выполняющее организационно-распорядительные, административно-хозяйственные функции в государ- ственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, го- сударственных корпорациях, государственных компа- ниях, государственных и муниципальных унитарных предприятиях, акционерных обществах, контроль- ный пакет акций которых принадлежит Российской Федерации, субъектам РФ или муниципальным обра- зованиям, а также в Вооруженных Силах РФ, других войсках и воинских формированиях РФ; занимающее государственные должности РФ, устанавливаемые Конституцией, федеральными конституционными за- конами и федеральными законами для непосредствен- ного исполнения полномочий государственных орга- нов; занимающее государственные должности субъек- товРФ, устанавливаемыеконституциямиилиуставами субъектов РФ для непосредственного исполнения пол- номочий государственных органов; иностранное долж- ностное лицо либо должностное лицо публичной меж- дународной организации.

Субъект дачи взятки и посредничества во взя-

точничестве — общий: физическое, вменяемое лицо, до- стигшее 16-летнего возраста.

Субъективная сторона преступления — «это психическое отношение виновного к совершаемому им

106

общественно опасному деянию, предусмотренному уго- ловным законом в качестве преступления»89.

Содержание субъективной стороны состава

преступления в теории уголовного права раскрывается с помощью таких признаков, как вина, мотив и цель90. Причем вина — обязательный признак субъективной стороны состава преступления, а мотив и цель выступа- ют в общем понятии субъективной стороны преступле- ния как факультативные признаки.

Всоответствиисост. 5 УКлицоподлежитуголовной ответственности только за те общественно опасные дей- ствия (бездействие) и наступившие общественно опас- ные последствия, в отношении которых установлена его вина. Объективное вменение, т. е. уголовная ответствен- ность за невиновное причинение вреда, не допускается.

Опираясь на вышеизложенные теоретические по- ложения, проанализируем субъективную сторону взя- точничества. Начнем рассмотрение с признаков субъ- ективной стороны получения взятки.

Ряд авторов полагают, что обязательным при- знаком получения взятки является только вина91, что, на наш взгляд, в корне неверно, так как получение взятки является корыстным умышленным преступле- нием, хотя в диспозиции ст. 290 УК и не содержится прямого указания на корыстные мотив и цель соверше- ния данного преступления. В научных трудах многих

89Гаухман Л. Д. Квалификация преступлений: закон, теория, практика. М.: ЗАО «Центр ЮрИнфоР», 2013. С. 133.

90См.: Иванов В. Д. Мазуков С. Х. Субъективная сторона преступления. Ростов н/Д: Булат,1999. С. 4.

91См.: Коржанский Н. И. Квалификация следователем должност- ных преступлений. Волгоград. 1986. С. 42–43; Российское уголовное право. Особенная часть / Под ред. М. П. Журавлева и С. И. Никулина. М., 1998. С. 376; Уголовное право России. Части Общая и Особенная: Учебник / В. А. Блинников, А. В. Бриллиантов, О. А. Вагин и др.; под ред. А. В. Бриллиантова. 2-е изд., пе- рераб. и доп. М.: Проспект, 2015. С. 659.

107

ученых содержится обоснование аналогичного подхо- да к определению признаков субъективной стороны по- лучения взятки. Так, О. Х. Качмазов, говоря о корыст- ных цели и мотиве получения взятки, указывает, что «вывод об их наличии обусловлен самой природой взя- точничества как специального вида корыстного злоупо- требления должностными полномочиями и материаль- ным характером его предмета»92, а Б. В. Волженкин ар- гументирует это тем, что в случае, если «должностное лицо, получая незаконное вознаграждение за свое слу- жебное поведение, изначально имеет в виду израсходо- вать полученные им средства на нужды руководимой им организации, использовать их в благотворительных целях и т. п., на мой взгляд, состав получения взятки отсутствует»93.

Хотя следует отметить, что, кроме двух приве- денных точек зрения, по данному вопросу существу- ют и другие, авторы которых указывают, что в качестве обязательного признака субъективной стороны получе- ния взятки выступает корыстный мотив94. Интересным является игнорирование некоторыми авторами пози- ций, утверждающих в качестве обязательных призна- ков субъективной стороны получения взятки корыст- ные цели, так как нам видится бесспорным желание должностного лица в случае совершения взяточниче- ства добиться любыми путями корыстного преступного результата.

Ю. Е. Пудовочкин указывает, что «получение ма- териальной выгоды или избавление от материальных затрат — ключевая характеристика корысти, причем

92Качмазов О. Х. Ответственность за взяточничество по российскому уголовному праву. Владикавказ: Иристон, 2000. С. 108.

93Волженкин Б. В. Указ. соч. С. 220.

94См.: Малиновский И. Б. Указ. соч. С. 55.

108

как с точки зрения объективных признаков корыстно- го деяния, так и с позиции содержания мотива и цели действий виновного. В ситуации получения взятки должностное лицо извлекает личную (для себя или иных лиц) выгоду от того, что занимает публичную должность, и выгода эта состоит в получении незакон- ного материального вознаграждения. Исходя из этого, должен решаться ряд важных вопросов квалификации взяточничества»95.

Более того, не образуют состава получения взят- ки случаи, когда за выполнение должностным лицом действия (бездействие) по службе в интересах взяткопо- лучателя или представляемых им лиц вознаграждение получает близкий родственник либо лицо, находящее- ся в материальной зависимости от должностного лица, либо тот, кому должностное лицо покровительствует, оказывая финансовую помощь, при условии что долж- ностное лицо не догадывается о факте получения воз- награждения непосредственными вышеуказанными получателями за свои действия. Такие действия долж- ностного лица без наличия корыстных цели и мотива, несмотря на присутствие других признаков, предусмо- тренных в диспозиции ст. 290 УК, следует рассматри- вать как злоупотребление должностными полномочия- ми из иной личной заинтересованности.

Делая вывод из вышеизложенного, отметим, что корыстные мотив и цель получения взятки являют-

ся обязательными факультативными признака-

ми субъективной стороны рассматриваемого состава преступления.

Диспозиция ст. 290 УК не содержит указания не только на корыстные мотив и цель совершения данного

95 Пудовочкин Ю. Е. Получение взятки как корыстное преступление // Уголовное право. 2013. № 5. С. 97–99.

109

преступления, но и на форму вины. Однако, опираясь на ранее приведенный в учебном пособии анализ объ- ективной стороны получения взятки и на содержание ч. 2 ст. 24 УК, можно заключить, что данное преступле- ние всегда совершается только с прямым умыслом.

Определение прямого умысла закреплено законо- дательно в ч. 2 ст. 25 УК только применительно к пре- ступлениям с материальными составами, а состав пре- ступления получения взятки является формальным. Применительно к формальным составам, каковым яв- ляется состав преступления — получение взятки, опре- деление прямого умысла усечено96, т. е. «объективным признаком, воплощающим общественную опасность преступного деяния, является общественно опасное действие или бездействие. Поэтому форма вины опре- деляется характером интеллектуального и волевого от- ношения к этому признаку»97.

Интеллектуальный момент выражается в осозна- нии виновным всех объективных признаков получения взятки. Во-первых, того, что он незаконно получает предмет взятки за совершение им законных либо неза- конных действий (бездействие) в пользу взяткодателя или представляемых им лиц либо оказывает им покро- вительство или попустительство по службе, используя для этого свое служебное положение. При этом вино- вный взяткополучатель должен осознавать, что:

1)получаемоеимличноиличерезпосредникавоз- награждение является незаконным;

2)взятка принимается им за законные или неза- конные действия (бездействие) в пользу взяткодателя или представляемых им лиц;

96См.: Гаухман Л. Д. Субъективная сторона преступления (сравнительно- правовой аспект): Лекция. М.: Академия МВД РФ, 1992. С. 27.

97РарогА. И. Общаятеориявинывуголовномправе: Учебноепособие. С. 14.

110