Подкуп должностных лиц. Современное состояние законодательства и правоприменительной практики. Учебное пособие

должностного лица и даже непосредственной передаче родственникам или посреднику предмета взятки, в том случае если она не будет принята должностным лицом, будут образовывать состав преступления — покушение на дачу взятки. Немаловажно и то, что дача взятки бу- дет считаться завершенной (так же, как и получение взятки) вне зависимости от того, совершил или не со- вершил взяткополучатель обусловленные вознаграж- дением действия.

Врамках этого учебного пособия также важно рас- смотреть правовую природу понятия посредничества во взяточничестве и проблему ответственности за по- средничество во взяточничестве. Она коренилась с 1997- го по 2011 г. в отсутствие в УК самостоятельной нормы об ответственности за это деяние.

Впрежнем УК РСФСР 1960 г. такая норма со-

держалась в ст. 174¹. Применительно к последней в п. 7 постановления Пленума Верховного Суда СССР

от 31.07.1962 № 9 «О судебной практике по делам о взя- точничестве» разъяснялось, что «посредником является тот, кто, действуя по просьбе или по поручению взят- кодателя или взяткополучателя, способствует достиже- ниюлибоосуществлениюсоглашенияодаче-получении взятки», а в п. 8 постановления от 30.03.1990 № 3 «О су- дебнойпрактикеподеламовзяточничестве» — «посред- ником является лицо, которое, действуя по поручению взяткодателя или взяткополучателя, непосредственно передает предмет взятки».

В научной литературе того времени были чет-

ко оговорены две разновидности посредничества во взяточничестве:

а) физическое (когда лицо непосредственно пере- давало взятку);

91

б) интеллектуальное (когда лицо лишь содейство- вало установлению контакта между взяткодателем и взяткополучателем)77.

Разъяснения относительно правовой оценки по- средничества во взяточничестве и его понимания в практике Верховного Суда РФ отсутствовали, хотя они представлялись актуальными с позиции повыше- ния эффективности уголовно-правовой борьбы со взя- точничеством. Сейчас в действующем законодатель- стве этот пробел устранен путем включения в УК ст. 291.1.

Объективная сторона преступления выра-

жается в посредничестве в получении и даче взятки,

т. е. совершении следующих альтернативных об- щественно опасных деяний в форме:

1)непосредственной передачи взятки по поруче- нию взяткодателя или взяткополучателя;

2)обещания передачи взятки;

3)предложения передачи взятки;

4)иного способствования взяткодателю и взяткопо- лучателю в достижении или реализации ими соглаше- ния о даче (получении) взятки в значительном размере.

Т. Б. Басова более детально раскрывает содержа- ние объективной стороны этого преступления, ука- зывая, что она включает:

1)передачу взятки по поручению взяткодателя;

2)передачу взятки по поручению взяткополучателя;

3)иное способствование взяткодателю в достиже- нии соглашения о получении и даче взятки;

4)иное способствование взяткополучателю в до- стижении соглашения о получении и даче взятки;

77 См.: Здравомыслов Б. В. Должностные преступления. Понятие и квалификация. М., 1975. С. 152.

92

5)иное способствование взяткодателю и взятко- получателю в достижении соглашения о получении

идаче взятки;

6)иное способствование взяткодателю в реализа- ции соглашения о получении и даче взятки;

7)иное способствование взяткополучателю в реа- лизации соглашения о получении и даче взятки;

8)иное способствование взяткодателю и взяткопо- лучателювреализациисоглашенияополученииидаче взятки78.

В соответствии с п. 1 прим. к ст. 290 УК значитель- ным размером определена сумма предмета взятки, пре- вышающая 25 000 руб.

Законодатель закрепляет в ст. 291.1 УК следую-

щие формы посредничества:

1. Передача взятки представляет собой исключи- тельно физическую деятельность лица по перемеще- нию предмета взятки от одного лица к другому.

2. Обещание передачи взятки является интел- лектуальным видом пособничества. Посредник выра- жает твердое намерение взяткополучателю (взяткода- телю) передать предмет взятки, что укрепляет уже со- зревшую в них решимость участвовать в преступлении. Иное способствование в передаче взятки может охва- тывать все иные разновидности содействия при пособ- ничестве (дачу советов, информации, средств передачи взятки, устранение препятствий и т. п.).

Посредник может представлять интересы как взят- кодателя, так и взяткополучателя. В отличие от взятко- дателя посредник, действующий от его имени и по его поручению, не добивается за счет передаваемой взятки

78 См.: Уголовное право Российской Федерации. Общая и Особенная части: Учебник / Т. Б. Басова, Е. В. Благов, П. В. Головненков и др.; под ред. А. И. Чучаева. М.: Контракт, ИНФРА-М, 2013. С. 302.

93

совершения или несовершения должностным лицом каких-либо действий в своих интересах; он представля- ет не свои, а чужие интересы. Решение о передаче взят- ки принимает взяткодатель. Посредник выполняет его волю, в силу чего он не может выступать инициатором дачи взятки.

Посредник, действующий от имени взяткополуча- теля, получает предмет взятки не для себя, а для по- следнего. Посредник не берет на себя обязательства со- вершенияилинесовершениякаких-либодействий. Они лежат на взяткополучателе. Взяткополучатель опреде- ляет условия получения взятки79.

Состав преступления по конструкции объектив- ной стороны является формальным. Посредничество во взяточничестве, так же как и получение и дача взят- ки, является завершенным с момента принятия долж- ностнымлицомхотябычастипередаваемыхценностей. Но обещание или предложение посредничества во взя- точничестве считается совершенным преступлением с момента совершения лицом действий (бездействия), направленных на доведение до сведения взяткодателя и (или) взяткополучателя информации о своем намере- нии стать посредником во взяточничестве.

2.2. Субъективные признаки получения, дачи взятки

и посредничества во взяточничестве

Под субъективными признаками взяточ-

ничества понимаются признаки, характеризующие субъект и субъективную сторону получения и дачи

79 См.: Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (постатейный) / Т. К. Агузаров, А. А. Ашин, П. В. Головненков и др.; под ред. А. И. Чучаева. Испр., доп., перераб. М.: Контракт. С. 219.

94

взятки. Как составные части состава преступления субъективные и объективные признаки находятся

внеразрывной связи и разделить их можно только те- оретически. Субъективные признаки составов престу- плений получения и дачи взятки хотя и объединены общим понятием «взяточничество», однако существен- но разнятся.

Субъекты получения, дачи взятки и посред- ничества во взяточничестве. Законодательно поня-

тие субъекта преступления не закреплено ни в УК, ни

вкаком бы то ни было другом нормативном правовом акте. Но гл. 4 УК содержит понятие лица, подлежаще- го уголовной ответственности, а ст. 19 этой главы со- держит общие условия уголовной ответственности, со- впадающие с признаками, которыми должен обладать субъект преступления.

Втеории уголовного права под субъектом пре- ступления понимается лицо, совершившее обществен- но опасное деяние, ответственность за которое уста- новлена уголовным законом, и способное нести за него уголовную ответственность80. Любой субъект престу- пления должен обладать тремя признаками, отсут- ствие которых исключает наличие в деянии состава преступления:

1)физическое лицо, т. е. принадлежать к челове-

ческому роду (под физическим лицом имеются в виду граждане Российской Федерации, иностранные граж- дане и лица без гражданства)81;

80 См.: Уголовное право России. Общая часть: Учебник / Отв. ред. Б. В. Здравомыслов. М.: Юристъ, 1996. С. 203; Уголовное право: Часть Общая. Часть Особенная. Учебник / Под общей ред. Л. Д. Гаухмана, Л. М. Колодкина и С. В. Максимова. С. 106; Уголовное право. Общая часть: Учебник / Под ред. А. И. Рарога. М.: Институт международного права и экономики, Триада Лтд, 1997. С. 129.

81 Уголовное право России. Общая и Особенная части / Под ред. В. П. Ревина. М.: Юридическая литература, 2000. С. 149.

95

2)вменяемость;

3)достижение возраста, установленного уголов- ным законом.

Отличительной чертой большинства преступле- ний, ответственность за которые предусмотрена ста- тьями гл. 30 УК, является то, что они совершаются спе- циальными субъектами. Получение взятки — один из составов преступлений, который характеризуется наличием специального субъекта как элемента состава преступления.

В юридической литературе специальный субъект преступления рядом ученых определяется как лицо, характеризуемое, помимо признаков, присущих об- щему субъекту преступления, еще и дополнительным признаком, предусмотренным статьей Особенной ча- сти УК, который для соответствующего конкретного со- става преступления является обязательным82.

В. С. Орлов, один из первых среди современных ученых, исследовавших эту проблему, считал, что спе- циальными субъектами преступления именуются субъекты, обладающие не только общими свойствами всех субъектов преступления, но и характеризующие- ся дополнительными, особыми, лишь им присущими признаками83. Правильно отметив необходимость на- личия у специального субъекта, кроме основных при- знаков, дополнительных качеств, он, однако, не ука- зал, что эти качества должны быть не произвольными,

аименно такими, при наличии которых лицо может со- вершить общественно опасное деяние, описанное в уго- ловном законе (например, обладание определенными

82См.: Гаухман Л. Д. Квалификация преступлений: закон, теория, прак- тика. М.: ЗАО «ЮрИнфоР», 2013. С. 130.

83См.: Орлов В. С. Субъект преступления. М., 1958. С. 138.

96

властными полномочиями должностного лица, чтобы быть субъектом должностного преступления).

По нашему мнению, специальный субъект пре- ступления, предусмотренного в ст. 290 УК, следует оха- рактеризовать с точки зрения общих признаков и ха- рактера возложенных на него функций, являющихся главным основанием для отнесения лица к категории должностного.

Начнем рассмотрение субъекта получения взятки

схарактеристики его общих признаков.

1.Он представляет собой физическое лицо. Как уже было указано, на основании ст. 11‒13 УК субъек- тами преступлений могут быть граждане Российской Федерации, иностранные граждане и лица без граж- данства. Но применительно к ст. 290 УК субъектом преступления могут быть должностные лица — сотруд- ники аппарата государственной власти, местного са- моуправления и государственной службы РФ, а так- же иностранные должностные лица либо должностные лица публичной международной организации.

Следует отметить, что в российском уголовном праве юридические лица традиционно не рассматри- ваются в качестве субъекта преступления. Однако этот вопрос является спорным, причем сторонники призна- ния юридического лица субъектом преступления, та- кие видные ученые как С. Г. Келина, А. В. Наумов, А. С. Никифоров, считают, что размер вреда, который причиняется преступной деятельностью юридических лиц, чрезвычайно велик и не соразмерен наказанию, которое они за него несут84.

84 См.: Келина С. Г. Ответственность юридических лиц в проекте ново- гоУКРФ// Уголовноеправо: новыеидеи/ Подред. С. Г. КелинойиА. В. Наумова М., 1994. С. 50–60; НаумовА. В. Предприятиенаскамьеподсудимых// Советская юстиция. 1992. № 17. С. 3.

97

Автор данного учебного пособия, учитывая изу- ченный зарубежный опыт законотворчества и право- применительной практики, частично солидарен с та- кой позицией, но нельзя не отметить ее противоречие одному из основных принципов в уголовном праве — принципу вины (ст. 5 УК). К тому же нельзя говорить об уголовной ответственности коррупционной орга- низации должностных лиц, учитывая, что получение взятки должностным лицом, совершенное группой лиц по предварительному сговору, предусмотрено законо- дателем в качестве особо квалифицированного призна- ка объективной стороны этого состава преступления, но такое объединение на практике не имеет и не может иметь статус юридического лица. К уголовной ответ- ственности на основании действующего УК могут быть привлечены лишь физические лица, а применительно к диспозиции ст. 290 УК — только если они являются должностными лицами.

2. Субъект получения взятки должен обладать вменяемостью. Под вменяемостью в теории уго- ловного права понимают такое состояние психики, при котором человек способен осознавать фактиче- ский характер и общественную опасность своих дей- ствий (бездействия) и руководить ими85. В силу зани- маемой должности и по характеру возложенных пол- номочий, выполняемых субъектом получения взятки, он не может, на наш взгляд, находиться в состоянии невменяемости, так как, пребывая в таком состоянии, должностное лицо просто не в силах будет выполнять свои служебные обязанности, связанные на практике

85 См.: Уголовное право. Общая часть: Учебник / Под ред. А. И. Рарога. С. 130; Уголовное право: Часть Общая. Часть Особенная: Учебник / Под общ. ред. Л. Д. Гаухмана, Л. М. Колодкина и С. В. Максимова С. 107; Лазарев А. М. Субъект преступления: Учебное пособие для студентов ВЮЗИ. М.: ВЮЗИ, 1981.

С. 27–28.

98

с принятием оперативных осмысленных решений и выполнением других, не менее значимых служебных обязанностей, требующих от должностного лица при- ложения не только физического, но и интеллектуаль- ного потенциала личности.

Пункт4 ч. 1 ст. 16 Федеральногозаконаот27.07.2004 № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе» гласит, что гражданин не может быть принят на граж- данскую службу, а гражданский служащий не может находиться на гражданской службе в случае наличия заболевания, препятствующего поступлению на граж- данскую службу или ее прохождению и подтвержден- ногозаключениеммедицинскойорганизации. Согласно приказу Минздравсоцразвития РФ от 14.12.2009 № 984н «Об утверждении порядка прохождения дис- пансеризации государственными гражданскими слу- жащими Российской Федерации и муниципальными служащими, перечня заболеваний, препятствующих поступлению на государственную гражданскую службу Российской Федерации и муниципальную службу или ее прохождению, а также формы заключения меди- цинского учреждения»86 в перечень этих заболеваний входят: психические расстройства и расстройства пове- дения (со средними и тяжелыми стойкими или часто обостряющимися болезненными проявлениями) — ор- ганические, включая симптоматические, психические расстройства, шизофрения, шизотипические и бредо- вые расстройства, расстройства настроения, расстрой- ства привычек и влечений, умственная отсталость; психические расстройства и расстройства поведения, связанные с употреблением психоактивных веществ, и болезни нервной системы — эпилепсия.

86 См.: РГ. 2010. № 12. 22 янв.

99

3. Установление уголовным законом возраста привлечения к уголовной ответственности. В соответ- ствии с ч. 1 ст. 20 УК «уголовной ответственности под- лежит лицо, достигшее ко времени совершения престу- пления шестнадцатилетнего возраста». Однако в силу своих специфических признаков уголовная ответствен- ность за получение взятки наступает только по дости- жении 18 лет. В этой части закон отсылает правоприме- нителя к другим нормативным актам РФ, в частности,

кч. 1 ст. 21 Федерального закона «О государственной гражданской службе», где говорится, что правом посту- пления на государственную службу обладают гражда- не Российской Федерации не моложе 18 лет, а также

кч. 1 ст. 16 Федерального закона от 02.03.2007 № 25-ФЗ «О муниципальной службе в Российской Федерации»87, где говорится, что на муниципальную службу вправе поступать граждане, достигшие возраста 18 лет.

Специфика признаков специального субъек-

та выражается в том, что они:

а) выступают конструктивным признаком состава преступления, без которого данный состав отсутствует (например, отсутствие у субъекта преступления при- знаков должностного лица исключает его ответствен- ность за получение взятки);

б) выступают квалифицирующим признаком, об- разующим состав преступления при отягчающих об- стоятельствах (например, лицо, занимающее государ- ственную должность РФ или государственную долж- ность субъекта РФ, а равно глава органа местного самоуправления).

Такая характеристика представляется нам удачно обоснованной применительно к ст. 290 УК.

87 См.: РГ. 2007. № 10. Ст. 1152.

100