Особенности реализации норм семейного права за рубежом. Избранные лекции по Частному праву

Глава 3. Понятие международного (иностранного) усыновления

3.1. Международное усыновление и его признаки в РФ и междуна-

родном частном праве

Усыновление или удочерение (в дальнейшем изложении применяется термин «усыновление»-прим.автора) - это такой юридический акт, в силу кото-

рого между усыновленным ребенком и лицом или лицами, принявшими его на воспитание, устанавливаются личные и имущественные отношения, существу-

ющие между родителями и детьми.

Такие семейно-правовые отношения, осложненные наличием так называ-

емого иностранного элемента, регулируются нормами международного частно-

го права, которое устанавливает юридические связи данного отношения с пра-

вопорядками нескольких государств.

Если усыновитель и усыновляемые являются гражданами разных госу-

дарств либо если факт усыновления должен иметь место за границей и осу-

ществляться в соответствии с законодательством иностранного государства,

применяется понятие «международного», или «иностранного», усыновления1.

Вопросы обеспечения, реализации и зашиты прав ребенка на сегодняш-

ний день достаточно подробно оговариваются в таких международных актах,

как Конвенция ООН о правах ребенка от 20 ноября 1989 г. (15 сентября 1990 г.

– ратифицирована СССР). В ст. 21

Конвенции предусмотрено, что государства-участники обеспечивают,

чтобы усыновление ребенка разрешалось только компетентными властями, ко-

торые определяют в соответствии с применимыми законами и процедурами и на основе всей относящейся к делу достоверной информации, что усыновление допустимо ввиду статуса ребенка.

К числу международных правовых актов по вопросам охраны детства можно отнести также Женевскую декларацию прав ребенка 1924 г., Деклара-

цию прав ребенка, провозглашенную Резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН от 20 ноября 1959 г., Гаагскую конвенцию о защите детей и сотрудничестве в

61

области международного усыновления от 29 мая 1993 г. Последняя содержит ряд положений, направленных на упорядочение отношений в сфере иностран-

ного усыновления29.

Снижение рождаемости в странах Западной Европы и США и ряд других факторов, прежде всего связанных с ухудшением экономического положения в странах Юго-Восточной Азии, привели в конце XX в. и в начале XXI в. к рас-

пространению международного усыновления.

В последние годы особенно актуальным международное усыновление стало для России, поскольку многих российских детей усыновляют граждане США, Италии, Испании, Германии и других стран. В ряде случаев усыновля-

лись тяжелобольные дети, и для них были созданы в новых семьях, в частности в США, соответствующие условия

Однако иногда при усыновлении иностранцами российских детей нару-

шались права ребенка, а также его родственников в России, осуществлялась преступная «торговля детьми», другие злоупотребления. К сожалению, имели место и случаи, когда иностранные граждане, усыновив ребенка, увозили его за границу, а затем отказывались от него и бросали на произвол судьбы.

Все это привело к необходимости внести изменения в законодательство в этой области. В СК РФ были установлены новые правила, Правительством РФ принят ряд постановлений по вопросам усыновления иностранными граждана-

ми детей, являющихся гражданами РФ.

Правительством утверждены правила передачи детей на усыновление и осуществления контроля за условиями их жизни и воспитания в семьях усыно-

вителей на территории РФ.

Согласно Конвенции ООН о правах ребенка 1989 г., ратифицированной нашим государством, «государства-участники, которые признают и/или разре-

шают существование системы усыновления, обеспечивают, чтобы наилучшие интересы ребенка учитывались в первостепенном порядке, и они:

29Летова, Н. В. Усыновление в Российской Федерации: правовые проблемы. М., 2006. С.27

62

- обеспечивают, чтобы усыновление ребенка разрешалось только компе-

тентными властями, которые определяют в соответствии с применимыми зако-

ном и процедурами и на основе всей относящейся к делу и достоверной инфор-

мации, что усыновление допустимо ввиду статуса ребенка относительно роди-

телей, родственников и законных опекунов и что, если требуется, заинтересо-

ванные лица дали свое осознанное согласие на усыновление на основе такой консультации, которая может быть необходимой;

- признают, что усыновление в другой стране может рассматриваться в качестве альтернативного способа ухода за ребенком, если ребенок не может быть передан на воспитание или помещен в семью, которая могла бы обеспе-

чить его воспитание или усыновление, и если обеспечение какого-либо подхо-

дящего ухода в стране происхождения ребенка является невозможным;

-обеспечивают, чтобы в случае усыновления ребенка в другой стране применялись такие же гарантии и нормы, которые применяются в отношении усыновления внутри страны;

-принимают все необходимые меры с целью обеспечения того, чтобы в случае усыновления в другой стране устройство ребенка не приводило к полу-

чению неоправданных финансовых выгод, связанных с этими лицами» (ст. 21).

Статья 165 СК РФ допускает усыновление в России иностранными граж-

данами детей, являющихся как российскими гражданами, так и иностранными,

проживающими на ее территории.

Гаагская конвенция о защите детей и сотрудничестве в области междуна-

родного усыновления от 29 мая 1993 г. (далее – Конвенция) содержит общие требования для иностранного усыновления.

Прежде всего, власти государства, в котором проживает ребенок (далее государство–донор), должны установить, что ребенок может быть усыновлен и что иностранное усыновление отвечает наилучшим интересам ребенка. Должно иметь место согласие компетентных органов государства-донора, где это тре-

буется согласие матери и самого ребенка на усыновление.

63

Также государство–донор должно установить обладают ли правом предполагаемые приемные родители усыновить ребенка, и будет ли у ребенка возможность въехать на территорию иностранного государства. Конвенция 1993 г. акцентирует внимание на недопустимость извлечения материальной выгоды, какими – либо субъектами в процессе осуществления деятельности, направленной на возникновение, изменение или прекращение правоотношений в сфере международного усыновления.

Также Конвенция предусматривает некоторые процедурные требования, которые имею место при иностранном усыновлении, а также особенности признаний и последствия усыновления. Общие требования и рекомендации, закрепленные в международных нормативных актах, конкретизированы и дополнены внутренним законодательством государств. В Российской Федерации такими основными нормами, регулирующими вопросы иностранного усыновления, являются.

Федеральные законы «Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации» от 24 июля 1998 года № 124-ФЗ в редакции 30.06.2007 г.; «Об основах системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних» от 24 нюня 1999 года № 120-ФЗ в редакции 01.12.2007 г.; «О государственном банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей» от 16 апреля 2001 года № 44-ФЗ; «О дополнительных гарантиях по социальной защите детей–сирот и детей, оставшихся без попечения родителей» от 21 декабря 1996 года № 159-ФЗ с измененными и дополнениями Указ Президента РФ от 14 сентября 1995 года № 942 «Об утверждении Основных направлений государственной социальной политики по улучшению положения детей в Российской Федерации до 2000 года (Национальный план действий в интересах детей)», а также ведомственные нормативные акты.

СК РФ содержит фундаментальные положения, касающиеся иностранного усыновления.

Провозглашается приоритет внутригосударственного усыновления над иностранным, устанавливается судебный порядок усыновления при обязатель-

64

ном участии самих усыновителей, органов опеки и попечительства и прокуро-

ра.

В ст. 126.1 СК РФ содержится запрет любой посреднической деятельно-

сти других лиц в целях подбора и передачи детей на усыновление от имени и в интересах лиц, желающих усыновить детей, если такая деятельность преследу-

ет коммерческие цели.

Не считается посреднической деятельностью по усыновлению детей дея-

тельность органов опеки и попечительства и органов исполнительной власти по выполнению возложенных на них обязанностей по выявлению и устройству де-

тей, оставшихся без попечения родителей, а также деятельность специально уполномоченных иностранными государствами органов или организации по усыновлению детей, которая осуществляется на территории РФ в силу между-

народного договора или на основании принципа взаимности. Также СК РФ устанавливает порядок учета детей, подлежащих усыновлению и лиц, желаю-

щих усыновить детей, перечень лиц, которые по тем или иным причинам не могут быть усыновителями, разницу в возрасте, которая должна быть между усыновителем и усыновляемым, содержит положение о тайне усыновления ре-

бенка и т. д. В ст. 165 СК РФ решены коллизионные вопросы усыновления,

включая и отмену усыновления. В соответствии с данной статьей, усыновление

(его отмена) на территории РФ детей, являющихся гражданами РФ, иностран-

ными гражданами или лицами без гражданства, производится на основе зако-

нодательства государства, гражданином которого является усыновитель на мо-

мент подачи заявления об установлении усыновления (при усыновлении ребен-

ка лицом без гражданства – в соответствии с законодательством государства, в

котором это лицо имеет постоянное место жительства).

При усыновлении ребенка супругами, имеющими различное гражданство,

должны быть соблюдены требования законодательства обоих государств, при условии, что Российская Федерация связана с ними соответствующими между-

народными договорами. Как справедливо отмечает И. М. Кузнецова, в случае отсутствия международно–правовых отношений в этой сфере между государ-

65

ствами усыновление не может быть осуществлено, так как отсутствуют гарантии соблюдения прав и законных интересов усыновляемого ребенка30

Важным нормативными актами, регулирующим вопросы иностранного усыновления, является Постановление Правительства РФ от 29 марта 2000 г. № 275. Об утверждении правил передачи детей на усыновление

(удочерение) и осуществления контроля за условиями их жизни и воспитания в семьях усыновителей на территории РФ и правил постановки на учет консульскими учреждениями РФ детей, являющихся гражданами РФ и усыновленных иностранными гражданами или лицами без гражданства.

Также Постановление Правительства РФ от 4 ноября 2006 г. № 654. О деятельности органов и организаций иностранных государств по усыновлению (удочерению) детей на территории РФ, и контроле за её осуществлением31.

Постановление Правительства РФ от 1 мая 1996 г. № 542. Об утверждении перечня заболеваний, при наличии которых лицо не может усыновить ребенка, принять его под опеку (попечительство), взять в приемную семью32.

Данные правовые акты существенно конкретизируют федеральное законодательство в сфере международного усыновления. Они содержат перечень большинства основных требований и запретов для всех субъектов указанных правоотношений.

В частности содержат перечень лиц, которые в силу различных обстоятельств не могут быть усыновителями33.

30Шерстнева Н. С. Соотношение международно-правовых актов и семейного законодательства Российской Федерации в регулировании усыновления при наличии иностранного элемента. // Международное публичное и частное право. 2006. № 4. С. 6-14.

31Постановление Правительства РФ от 29 марта 2000 г. № 275. Об утверждении правил передачи детей на усыновление (удочерение) и осуществления контроля за условиями их жизни и воспитания в семьях усыновителей на территории РФ и правил постановки на учет консульскими учреждениями РФ детей, являющихся гражданами РФ и усыновленных иностранными гражданами или лицами без гражданства. // СПС Консультант Плюс.

322Постановление Правительства РФ от 4 ноября 2006 г. № 654. О деятельности органов и организаций иностранных государств по усыновлению (удочерению) детей на территории РФ и контроле за её осуществлением. // СПС Консультант Плюс.

33Постановление Правительства РФ от 1 мая 1996 г. № 542. Об утверждении перечня заболеваний, при наличии которых лицо не может усыновить ребенка, принять его под опеку (попечительство), взять в приемную семью. // СПС Консультант Плюс.

66

Таким образом, новизна представленной работы определяется актуально-

стью и характером исследуемых в ней вопросов, а также отсутствием фунда-

ментальных научных работ подобного рода в мировой литературе последних лет.

Приоритет при усыновлении в соответствии с Конвенцией ООН о правах ребенка 1989 г. всегда должен оставаться за усыновителем - российским граж-

данином, проживающим в России. Согласно этой Конвенции, участником кото-

рой является и Россия, усыновление в другой стране может рассматриваться в качестве альтернативного способа ухода за ребенком, если ребенок не может быть передан на воспитание или помещен в семью, которая могла бы обеспе-

чить его воспитание или усыновление, и если обеспечение какого-либо подхо-

дящего ухода в стране происхождения ребенка является невозможным34. Усы-

новление иностранцами, состоящими в браке с российскими гражданами, про-

изводится в порядке, установленном Семейным кодексом РФ для российских граждан, если иное не предусмотрено международными договорами РФ.

В работе не рассматриваются вопросы усыновления индивидуами одно-

полых браков, так как «Позиция выражена в наших базовых законах — в Конституции и Семейном кодексе РФ. Там прямо указано, что браком счита-

ется союз мужчины и женщины. Ничего другого у нас нет. Точка», — сказал в интервью "Российской газете" 28.11.2012 г., уполномоченный при президенте Российской Федерации по правам ребёнка П.А. Астахов.

34 Приемными родителями теперь не смогут стать пациенты, больные туберкулезом, инфекционными заболеваниями, злокачественными новообразованиями, а также наркоманы, токсикоманы и алкоголики;

-расширен список психических расстройств и расстройств поведения, при которых не разрешается усыновление, что должно способствовать защите детей от физического или психологического насилия. Приемными родителями не смогут стать инвалиды I группы, в то же время сняты ограничения с инвалидов II группы;

-проектом также предлагается исключить из ныне действующего перечня противопоказаний заболевания внутренних органов, нервной системы, опорно-двигательного аппарата";

-с 1 января 2013 года. "Рекомендовать Верховному Суду Российской Федерации дать судам разъяснения о применении норм законодательства РФ, регулирующего правоотношения в сфере усыновления (удочерения) детей, по делам об усыновлении (удочерении) детей с учeтом вступления в силу с 1 января 2013 года Федерального закона "О мерах воздействия на лиц, причастных к нарушениям основополагающих прав и свобод человека, прав и свобод граждан Российской Федерации", устанавливающего запрет на усыновление (удочерение) детей, имеющих российское гражданство, гражданами Соединенных Штатов Америки".

67

3.2. Коллизионные вопросы международного усыновления

Любая отрасль права имеет возможность претендовать на самостоятель-

ность, если возможно выделить самостоятельные предмет и метод этой отрасли.

Можно утверждать, что предмет правового регулирования влияет на ин-

струментарий такового, т.е. определяет существо и набор методов регулятивно-

го воздействия на соответствующие отношения. С точки зрения теории права методом правового регулирования называется способ воздействия на обще-

ственные отношения, являющиеся предметом регулирования и подлежащие упорядочению со стороны права.

Отечественная доктрина исходит из того, что международному частному праву свойственны свои специфические приемы и средства регулирования прав и обязанностей участников гражданских правоотношений международного ха-

рактера.

Речь идет о сочетании и взаимодействии двух методов:

-коллизионного;

-материально-правового;

Известно, что именно первому методу международное частное право обя-

зано своим возникновением и дальнейшим развитием.

В литературе по международному частному праву обычно отмечается,

что при правоотношениях с иностранным элементом всегда возникает так называемый коллизионный вопрос: необходимо решить, какой из двух колли-

дирующих (сталкивающихся) законов подлежит применению — действующий на территории, где находится суд, рассматривающий дело, или иностранный закон, т.е. закон той страны, к которой относится иностранный элемент в рас-

сматриваемом деле.

Наличие же иностранного элемента в этих отношениях порождает явле-

ние, именуемое в отечественной правовой доктрине “коллизией” законов.

68

“Коллизия” - слово происходящее от латинского collisio, означающее столкновение. Говоря о коллизии законов подразумевают необходимость выбо-

ра права между законами разных государств. Коллизия права обусловлена дву-

мя причинами: наличием иностранного элемента в частно-правовом отношении и различном содержании права разных государств, с которыми это отношение связанно.

Коллизионная проблема - проблема выбора права, подлежащего применению к тому или иному правоотношению, - типична, прежде все-

го, для международного частного права. Если в других отраслях права вопросы коллизии законов имеют второстепенное значение, то здесь именно коллизион-

ная проблема, а также её устранение составляют основное содержание этой правовой отрасли, что отразилось в том, что в ряде стран её называют коллизи-

онным правом (например, Англия, США, Япония и др.).

Совокупность коллизионных норм того или иного государства составляет

“коллизионное право” этого государства.

Коллизионная норма - это норма, определяющая какое право должно применяться к отношениям, возникающим в условиях международного

общения, когда на регулирование таких отношений может претендовать право-

порядок нескольких стран и необходимо разрешить возникающую коллизию,

подчиняя отношения с иностранным элементом праву определённой страны.

Отсюда и название коллизионных норм, которые в юридической литературе определяются также как конфликтные, отсылочные.

Коллизионная норма как правило отправляет правоприменителя к материальным нормам соответствующей правовой системы, сама при

этом нерешая по существу регулируемое правоотношение. В связи с этим ста-

новится ясно, что поскольку коллизионная норма является нормой отсылочного характера, то ею можно руководствоваться только вместе с какими-либо мате-

риально-правовыми нормами, к которым она отсылает, то есть нормами зако-

нодательства, решающими данный вопрос.

69

Но несмотря на то, что эта норма лишь указывает законы какой страны подлежат применению, её роль не стоит недооценивать, ведь вместе с матери-

ально-правовой нормой, к которой она отсылает, коллизионная норма выражает определённое правило поведения для участников гражданского оборота.

Коллизия может быть устранена путем использования так называемых коллизионных норм , указывающих, право какого государства подлежит при-

менению в том или ином государстве, в том или ином случае. Напомним, что речь идет об отношениях с иностранным (или международным) элементом.

Необходимость коллизионных норм вызывается тем, что правовые системы государств отличаются друг от друга. Назначение таких норм — разрешить коллизию конкурирующих двух или более правовых систем и подчинить отно-

шение с иностранным элементом тому правопорядку, который наиболее соот-

ветствует существу такого отношения или наиболее тесно связан с ним.

Приведем самый простой пример. Иностранный студент в Москве всту-

пает в брак с гражданкой России. Какое право должно быть применено: России или иностранного государства?

По законодательству государства, гражданином которого он является,

требуется разрешение правительственного органа его страны на вступление в брак с иностранцем. Может возникнуть и второй вопрос, если студент ранее в своей стране уже вступал в брак. Будет ли новый брак зарегистрирован в Москве? Для того, чтобы ответить на эти два вопроса, надо, прежде всего,

установить, право какой страны будет применяться при регистрации брака. В

СК РФ говорится, что применяется законодательство страны гражданства, но при этом должны быть выполнены условия вступления в брак, предусмотрен-

ные российским законодательством. Таким образом, коллизионная норма отсы-

лает к праву сразу двух государств.

Сама коллизионная норма не решает еще по существу вопрос, она отсылает к материальным нормам, предусматривающим соответствующие правила. И во-

прос будет решен на основании этих правил.

70