Особенности реализации норм семейного права за рубежом. Избранные лекции по Частному праву

К алиментным отношениям разведенных супругов применяется закон ме-

ста расторжения брака (статут развода).

Алиментные обязательства регулируются не только на национальном, но и на универсальном международномуровне — Гаагская конвенция о праве,

применимом к алиментным обязательствам в отношении детей, 1956 г. и Гааг-

ская конвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам, 1973 г. В

связи с наличием этих конвенций в зарубежной литературе даже используется термин «международное алиментное право».

Обе конвенции содержат унифицированные коллизионные нормы. Ос-

новная проблема, урегулированная в Конвенции 1956 г.: в каких размерах и у каких лиц одинаковой степени родства с ребенком возможно требовать алимен-

ты на его содержание.

Конвенция действует в отношении всех несовершеннолетних (до 21 года)

лиц, не состоящих в браке и имеющих постоянное место жительства в одном из государств — участников Конвенции.

Алиментные обязательства в отношении детей регулируются законом ме-

ста жительства ребенка (ст. 1). Гаагская конвенция 1973 г. имеет приори-

тетное применение перед Конвенцией 1956 г. Конвенция 1973 г. регулирует алиментные обязательства во всей сфере семейного, права, а не только в отно-

шении детей.

Основной коллизионной привязкой является закон обычного места пре-

бывания (постоянного места жительства) лиц, имеющих право на получение материальной помощи (алиментов).

В интересах таких лиц возможно применение и субсидиарной коллизи-

онной привязки — закона общего гражданства и закона суда. Таким образом,

основной коллизионный принцип международного алиментного права — закон места жительства лица, наделенного правом на получение алиментов.

В современном праве закреплен принцип равенства имущественных прав и обязанностей супругов.

41

Статут имущественных отношений супругов соответствует статуту об-

щих последствий брака.

В западных странах при вступлении в брак обязательно заключается брачный контракт. Возможно заключение такого контракта под условием (от-

лагательным или отменительным).

В законодательстве большинства стран предусмотрена неограниченная автономия воли относительно содержания брачного контракта. Единственное ограничение — соответствие положений брачного контракта публичному по-

рядку государства.

Установлена также возможность неограниченной автономии воли по во-

просу применимого права. Применяется также право общего гражданства или

общего домицилия супругов, закон страны суда.

Всфере имущественных отношений между супругами в Англии и во Франции

впервую очередь ставится вопрос о брачном контракте, в отношении которого могут возникать коллизионные проблемы, аналогичные любым договорным обязательствам. При отсутствии брачного договора (что является очень редким

исключением) во Франции применяется закон общего места житель-

ства супругов, в Англии — закон домицилия мужа.

Во многих странах к имущественным отношениям супругов при меняется национальное право обоих супругов(или только мужа), действовавшее в мо-

мент заключения брака (ФРГ, Греция, Италия, Португалия).

В этом выражается принцип неизменяемости статута супружеского иму-

щества. Исключения из этого принципа допускаются только в отношении брач-

ных контрактов, которые могут изменить такой режим (ФРГ, Италия, Португа-

лия).

Из общего принципа единства статута супружеского имущества также делаются исключения в отношении недвижимости (ФРГ, Великобритания).

В Чехии и Польше к личным и имущественным отношениям супругов применяется право государства, гражданами которого они являются.

При разном гражданстве отношения подчиняются: в Чехии — закону суда, в

42

Польше — праву государства совместного места жительства, субсидиарно-

польскому праву. Польское и чешское законодательства содержат и некоторые

специальные нормы о договорном урегулировании имущественных прав супругов.

Международно-правовое регулирование личных неимущественных и имуще-

ственных супружеских правоотношений предусмотрено во мно-

гих международных актах: в Гаагских конвенциях о коллизиях законов относи-

тельно личных и имущественных отношений супругов 1905 г.; о праве, приме-

нимом к режиму имущества супругов, 1978 г.; в Рекомендации Комитета ЕС

«Об алиментах, которые причитаются в результате развода»; в Конвенции СНГ

1993 г. о правовой помощи.

Основная коллизионная привязка, применяемая при регулирова-

нии правоотношений между супругами, — это право страны постоянного сов-

местного места жительства. Возможно и применение права общего граждан-

ства, права последнего совместного места жительства или закона суда.

Определение правового статуса семейной недвижимости основано на за-

коне государства места нахождения недвижимости.

Двусторонние договоры о правовой помощи устанавливают аналогичную цепочку коллизионных норм12.

В российском праве по вопросу личных и имущественных отно-

шений между супругами также установлена «цепочка» коллизионных норм — право страны совместного места жительства, право страны последнего сов-

местного места жительства, российское право (на территории РФ) как закон су-

да (ст. 161 СК РФ).

Понятие и порядок заключения брачного договора — положения, совер-

шенно новые для российского права (ст. 40 — 44 СК РФ).

12 Гетьман-Павлова И.В.. Международное частное право, 2005;С.345-359

43

Таким образом, основное отличие российского брачного контракта от брачного контракта в зарубежном праве — право сторон урегулировать только имущественные отношения.

При заключении брачного договора и соглашения об уплате алиментов в браках с иностранным элементом сторонам предоставлена возможность выбора применимого права. При отсутствии соглашения сторон о применимом праве регулирование осуществляется посредством применения «цепочки» коллизи-

онных норм, установленной в ст. 161 СК РФ.

2.3. Международно-правовое регулирование брачных отношений

Международные договоры как источники правового регулирования из-

вестны человечеству с древности. Самые первые из них - это древнешумерские

- относятся к VI тыс. до н.э., они касались как публичных, так и частных отно-

шений. Древнейшие договоры регламентировали вопросы о ненападении, уста-

новлении границ, а также заключении браков. По-видимому, соглашения о за-

ключении браков как раз и регулировали брачно-семейные отношения между лицами, являющимися подданными разных территорий.

Эти древнейшие договоры еще не были международно-правовыми актами в современном понимании, однако имели большинство их признаков. Стороны,

заключавшие такие соглашения, вовсе не считали их для себя обязательными,

поскольку договоры не предусматривали никаких санкций и, кроме того, за-

ключались правителями только на срок их правления.

Таким образом, смерть или низложение правителя делали соглашение ничтожным.

В античные времена заключение договоров между государствами было вполне обычным делом. Так, в Древней Греции стали заключать договоры о ненападении, о правах граждан других полисов, о заключении мира и союзни-

честве. Начиная с V - IV вв. содержание договоров стало разнообразнее и насчитывало более 20 предметов для регулирования. Среди них стало и право заключать браки между гражданами разных полисов (государств).

44

С появлением христианства установилось правило закреплять договоры религиозной клятвой, что стало обязательным атрибутом при заключении меж-

дународных договоров, отсутствие которого лишало их легитимности.

Таким образом, принесение или не принесение этой клятвы стало едва ли не первым каноном международного права.

Вообще католическая церковь в принципе запрещала заключать трактаты о союзах с нехристианскими государствами. В связи с этим явилось прорывом то, что французский король в 1535 г. впервые заключил договор о союзе с му-

сульманской Оттоманской Портой, что дает основания полагать, что право и религия явились самостоятельными социальными регуляторами общественных отношений1.

Первыми дошедшими до нас письменными памятниками древнерусского права были договоры Руси с Византией. Русские летописи донесли до нас тек-

сты договоров князя Олега 911 г., князя Игоря 944 г. и князя Святослава 971 г.

Эти договоры носили международно-правовой характер, содержали граждан-

ско-правовые и уголовно-правовые нормы, регулировали торговые и военные отношения между двумя государствами, устанавливали виды наказаний за пре-

ступления, а также отношения в брачно-семейной сфере2.

В настоящее время, характеризуя область брачно-семейных отношений современной России, следует отметить неуклонное возрастание числа оформ-

ленных брачных отношений лиц, являющихся гражданами разных государств, -

"смешанных браков", а также возросшую эмиграцию российских невест в стра-

ны ближнего и дальнего зарубежья.

Все чаще заключаются браки с иностранцами, как в России, так и за ру-

бежом. Такие правовые институты, как условия заключения браков, личные имущественные и неимущественные отношения между супругами, заключение брачных договоров, расторжение брака, раздел имущества и определение судь-

бы общих детей, требуют специального правового подхода.

Сложность правового регулирования таких ситуаций заключается в том,

что семейные отношения с участием иностранцев связаны, как правило, с дву-

45

мя, а то и более государствами, соответственно с разными правовыми система-

ми, по-разному регулирующими брачно-семейные вопросы.

В некоторых странах установлены ограничения или особые условия для вступ-

ления в брак их граждан с иностранцами13.

Так, в Дании браки с иностранцами разрешены только в том случае:

- если лицо, вступающее в брак, старше 24 лет;

-иностранка может выйти замуж за датского гражданина при условии, что он имеет достаточную жилую площадь в Дании,

-постоянные доходы и способен предоставить банковскую гарантию на

7000 евро.

В Туркмении установлены следующие правила для "смешанных браков":

наличие собственности на недвижимость (в том числе квартиру), внесение ино-

странцем определенной страховой суммы, которая должна быть выплачена туркменской гражданке или на содержание детей в случае расторжения брака.

А в некоторых государствах браки с иностранцами вообще не допускают-

ся.

В нашей стране лишь с 1947 по 1953 г. по причинам сугубо политическо-

го характера браки советских граждан с иностранцами были запрещены14.

Увеличение числа браков с иностранцами влечет за собой увеличение числа случаев разного гражданства детей и родителей. Так, самой большой проблемой, о чем свидетельствует практика заключения браков российских гражданок с мужчинами-мусульманами, становится вопрос о судьбе детей от такого брака.

ВАлжире, Сирии, Иордании и в ряде других стран в случае развода дети должны остаться с отцом15.

Вцелях наиболее "правильного и безболезненного" влияния права на сферу личных отношений лиц, которые родились и выросли в различных се-

мейных устоях, укладах, обычаях (различия особенно велики, если речь идет о

13Омельченко О.А. Всеобщая история государства и права. М., 1999. С. 498 - 499.

142Вологдин А.А. История государства и права России. М., 2007. С.51.

15Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. М., 2005.

46

странах европейского и мусульманского права), создаются специальные прави-

ла, предназначенные для урегулирования частноправовых отношений, в том числе семейных, с участием иностранцев, - нормы международного права. Так,

отсутствие единообразия в содержании понятия материальных условий порож-

дает в последующем "хромающие" браки - браки, признаваемые в одном госу-

дарстве и не признаваемые в другом16.

"Хромающие" брачно-семейные отношения и явились поводом, точнее -

одним из оснований, для проведения в 1902 - 1905 гг. процедуры унификации отдельных институтов семейного права в виде принятия конвенций и иных международных договоров17. Позже в 1928 г. появился универсальный унифи-

цированный источник международных коллизионных норм - Конвенция по международному частному праву - Кодекс Бустаманте18.

В соответствии со ст. 15 Конституции Российской Федерации междуна-

родные договоры России являются составной частью ее правовой системы. Ес-

ли международным договором Российской Федерации установлены иные пра-

вила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

Также в соответствии со ст. 6 Семейного кодекса Российской Федерации

(далее - СК РФ) в случае расхождения отдельных положений семейного зако-

нодательства с правилами международного договора, в котором участвует Рос-

сийская Федерация, или с общепризнанными нормами международного права применяются правила, установленные этим договором или международными нормами. Под международным договором в соответствии со ст. 2 Федерального закона от 15 июля 1995 г. N 101-ФЗ "О международных договорах Российской Федерации" понимается соглашение, заключенное Российской Федерацией с иностранным государством (или государствами) либо с международной орга-

низацией в письменной форме и регулируемое международным правом. Таким

16Марышева Н.И. Семейные отношения с участием иностранцев: правовое регулирование в России. М., 2007.

С. 4.

17В 1902 - 1905 гг. принята серия Гаагских конвенций: о браке, разводе и судебном разлучении супругов, о личных и имущественных отношениях между супругами, об опеке над несовершеннолетними, попечительстве над несовершеннолетними

18Ануфриева Л.П., Бекяшев К.А., Дмитриева Г.К. Международное частное право: Учебник. М., 2008. С. 575.

47

образом, международный договор представляет собой результат процесса со-

гласования волеизъявлений субъектов международного права относительно признания определенного правила поведения юридически обязательным для государств - участников договора.

Среди международных договоров России, содержащих нормы, предна-

значенные специально для регулирования семейных отношений с иностранным элементом, наиболее значимой является заключенная в Минске в 1993 г. Кон-

венция стран Содружества Независимых Государств о правовой помощи и пра-

вовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам19 (далее -

Минская конвенция).

"Ее положения в области коллизионного семейного права, - пишет Н.И.

Марышева, - без серьезных изменений были воспроизведены в подписанной 7

октября 2002 г. в Кишиневе новой Конвенции с таким же названием, призван-

ной заменить собой Минскую конвенцию"20.

В целом положения Кишиневской конвенции очень сходны по своему содержанию с положениями Минской конвенции, основные изменения косну-

лись правовой помощи по уголовным делам, тем самым документ стал представлять собой дополненный и уточненный вариант Минской Конвенции21. Минская конвенция, подписанная государствами - членами

СНГ, была ими ратифицирована и вступила в силу в соответствии со ст. 83 для:

Республики Беларусь, Республики Узбекистан и Республики Казахстан 19 мая

1994 г.; Российской Федерации 10 декабря 1994 г.; Республики Таджикистан 20

декабря 1994 г.; Республики Армения 21 декабря 1994 г.; Украины 14 апреля

1995 г.; Кыргызской Республики 17 февраля 1996 г.; Республики Молдова 26

марта 1996 г., Азербайджанской Республики и Грузии 11 июля 1996 г.; Туркме-

нистана 19 февраля 1998 г.

19Сборник специальных международных договоров Российской Федерации по вопросам правовой помощи и правовых отношений по гражданским, семейным, уголовным и иным делам. Т. 1. М., 2006. С. 110.

20Марышева Н.И. Семейные отношения с участием иностранцев: правовое регулирование в России. М., 2007.

С. 28.

21Бахин С.В., Игнатьев А.С. Правовая помощь и правовые отношения по гражданским и семейным делам. Корректировка регламентации в рамках СНГ (Кишиневская конвенция 2002 г.) // Журнал международного частного права. 2005. N 4. С. 3 - 12.

48

Относительно заключения брака ст. 26 Минской конвенции определяет,

что условия заключения брака определяются для каждого из будущих супругов законодательством Договаривающейся Стороны, гражданином которой он яв-

ляется, а для лиц без гражданства - законодательством Договаривающейся Сто-

роны, являющейся их постоянным местом жительства. Кроме того, в отноше-

нии препятствий к заключению брака должны быть соблюдены требования за-

конодательства22.

В целом данная норма достаточно ясна для правоприменителей и какой-

либо казуистики не вызывает. Сложнее обстоит дело относительно расторже-

ния брака. Так, часть III Минской конвенции использует два критерия опреде-

ления юрисдикции при расторжении брака: гражданство супругов и место их проживания. При этом рассматривается три возможных варианта:

- оба супруга, расторгающие брак, являются гражданами Договариваю-

щейся Стороны (п. 1 ст. 28 Минской конвенции).

Следовательно, независимо от того, компетентный суд какого государ-

ства - участника Минской конвенции рассматривает дело о расторжении брака между супругами, являющимися гражданами одного государства, - суд страны их гражданства или суд другого государства, где они проживают (п. 1 ст. 29

Минской конвенции), он обязан решить вопрос об основаниях (условиях) и по-

рядке развода на основании норм законодательства о браке и семье того госу-

дарства, гражданами которого являются оба супруга, и ссылаться в своем ре-

шении на материально-правовую норму этого государства23.

Следует согласиться с позицией В.В. Ковалевой, полагающей противоре-

чащими указанному правилу Минской конвенции случаи, когда вопрос о рас-

торжении брака между супругами, являющимися гражданами другого государ-

ства, разрешается на основании законодательства о браке и семье государства,

судебное учреждение которого рассматривало дело.

22Сборник специальных международных договоров Российской Федерации по вопросам правовой помощи и правовых отношений по гражданским, семейным, уголовным и иным делам. Т. 1. М., 2006. С. 116.

23Ковалева В.В. Комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации. М., 2007. С. 354.

49

Что же касается места проживания супругов, являющихся гражданами одного государства, то если оба супруга проживают в стране своего граждан-

ства, то соответственно применение норм международного частного права, и в частности Минской конвенции, исключается, а компетентность судебного учреждения в этом случае определяется исключительно на основе норм нацио-

нального законодательства государства их проживания;

-один из супругов проживает на территории государства гражданства, а

другой - на территории другого государства - участника Минской конвенции. В

данном случае если расторгается брак супругов - граждан одного из государств

-участников Конвенции, но проживающих в разных государствах - участниках Конвенции, то в соответствии с п. 1 ст. 29 Минской конвенции компетентны учреждения государства, гражданами которого они являются;

-супруги проживают на территории разных государств - участников Минской конвенции, гражданами которых они не являются. В данном случае,

когда разводящиеся супруги, являясь гражданами одного государства - участ-

ника Минской конвенции, оба проживают на территории другого государства -

участника Минской конвенции, норма п. 1 ст. 29 Конвенции предусматривает также компетентность судебных учреждений государства места проживания супругов. Таким образом, супругам, имеющим гражданство одного государ-

ства, а проживающих на территории другого государства либо других госу-

дарств, предоставляется право выбрать для рассмотрения иска о расторжении брака судебное учреждение государства, гражданами которого они являются,

либо судебные учреждения государств, на территории которых они проживают24.

В настоящее время Российской Федерацией заключен ряд двусторонних договоров (продолжают действовать договоры СССР) о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам с Албанией, Болгарией, Польшей,

Венгрией, Чехией, Словакией, Молдовой, Литвой, Эстонией, Латвией, Кыргыз-

24 1 Решение Экономического суда СНГ от 15 января 2002 г. N 01-1/3-2001 "О толковании пункта 1 статьи 28 и пункта 1 статьи 29 Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 года".

50