Особенности реализации норм семейного права за рубежом. Избранные лекции по Частному праву

Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод (далее

– ЕКПЧ или Конвенция) в правовых системах государств-членов Совета Евро-

пы занимает особое место по сравнению с традиционными нормами междуна-

родного права и международными договорами.

Господствующей среди юристов доктриной она характеризуется как кон-

ституционно признаваемый на национальном уровне инструмент европейского правопорядка.

Особая – наднациональная, общеевропейская – юридическая сила ЕКПЧ и постановлений Европейского суда по правам человека (далее Суд или ЕСПЧ)

так или иначе признается всеми странами Европы.

Доктринальная основа системы прав и свобод как важнейших гуманисти-

ческих ценностей отличается от страны к стране.

Но, несмотря на все расхождения, а иногда даже контрасты, есть нечто,

объединяющее все страны, в которых имеет место феномен интернационализа-

ции основных прав и свобод: все нации восприняли идеалы права, которые, да-

же не будучи неизменными, тем не менее, представляют собой совокупность идей и представлений, стоящих над волей законодателей.

На уровне Европейского Союза европейская система защиты прав чело-

века, основанная на ЕКПЧ, превратились в структурный блок права ЕС, зани-

мающий в его иерархии высшее место69.

Уникально место Конвенции и в России. Присоединение России к ЕКПЧ,

признание юрисдикции ЕСПЧ обязательной по вопросам толкования и приме-

нения Конвенции и Протоколов к ней ставит перед Российским государством несколько задач.

Это приведение в соответствии со стандартами Совета Европы законода-

тельства, что последовательно достигается в процессе реформ, а также право-

69 Европейское право. Право Европейского Союза и правовое обеспечение за-

щиты прав человека. Учебник для вузов / Под ред. Л. М. Энтина. – Москва:

Норма, 2007. – C.278

121

применительной практики, в частности, практики судебных органов. Главное значение ЕКПЧ для России состоит в том, чтобы граждане могли пользоваться европейскими стандартами прав человека в повседневной жизни.

Между тем, необходимо признать, что в настоящее время сама идея при-

менения ЕКПЧ в российском судебном процессе неадекватно воспринимается судьями. Не ясны так же и механизмы такого применения. Возникает множе-

ство вопросов:

- место ЕКПЧ в российской правовой системе;

-статус прецедентных постановлений ЕСПЧ для российской правовой си-

стемы;

- способы их учета при рассмотрении конкретных дел.

Увеличение числа решений ЕСПЧ, вынесенных в отношении Российской Федерации , остро ставит проблему определения места ЕКПЧ в системе источ-

ников российского права, поиска путей наиболее эффективного ее соблюдения на национальном уровне. Как представляется, отсутствие определенности в по-

нимании значения решений ЕСПЧ для российской правоприменительной прак-

тики оказывает неблагоприятное воздействие на процесс имплементации70.

В связи с тем, что постановления ЕСПЧ оказывают все большее влияние на деятельность российских должностных лиц, практикующих юристов и про-

сто граждан, повысилась значимость научных работ о ЕСПЧ. Именно сейчас в российской правовой науке идёт процесс формирования подходов, критериев,

взглядов на решения ЕСПЧ как на судебные прецеденты, на их значение и ме-

сто в российской правовой системе. Одновременно в российской теории права

70 Имплемента́ция (международного права) (англ. implementation — «осу-

ществление», «выполнение») — фактическая реализация международных обя-

зательств на внутригосударственном уровне, а также конкретный способ вклю-

чения международно-правовых норм в национальную правовую систему. Глав-

ное требование имплементации — строгое следование целям и содержанию международного установления.

122

формируется понятийный аппарат, который используется законодателем и пра-

воприменителем в связи с решениями ЕСПЧ. Этот процесс может оказать су-

щественное влияние на развитие российского законодательства, а также право-

применительную практику: сейчас законодательная, исполнительная и судеб-

ная власти формируют принципы и порядок применения в своей работе реше-

ний ЕСПЧ.

Процесс имплементации ЕКПЧ и решений ЕСПЧ в национальную право-

применительную практику большинством западноевропейских государств успешно пройден. Опыт, накопившийся в этой сфере, может быть чрезвычайно полезен при выполнении этих задач в России.

В настоящее время Россия активно вовлечена в судебные процессы в ЕСПЧ. Одной из самых животрепещущих проблем является огромное количе-

ство жалоб, направляемых гражданами России в ЕСПЧ, что ставит под сомне-

ние эффективность функционирования правовой системы Российской Федера-

ции.

В этом смысле жертвы нарушений, подобных установленным в постанов-

лениях ЕСПЧ, остаются без правовой защиты на национальном уровне.

Направление ими жалоб в ЕСПЧ и вынесение новых постановлений как способ решения проблемы – решение неадекватное. Необходима специальная проце-

дура приведения выносимых и, в отдельных случаях, вынесенных судебных решений (с момента присоединения России к ЕКПЧ) в соответствие с поста-

новлением ЕСПЧ по инициативе заинтересованных лиц. В этой ситуации мо-

жет быть использован механизм, успешно применяемый в практике Конститу-

ционного суда РФ, когда по инициативе заинтересованных лиц пересматрива-

ются неисполненные или исполненные частично приговоры и решения судов.

В работе автор отстаивает следующую точку зрения: единственно воз-

можное толкование ЕКПЧ, имеющее общеобязательную силу дает только ЕСПЧ.

Российская Федерация присоединилась к ЕКПЧ, признав юрисдикцию ЕСПЧ по вопросам толкования ЕКПЧ и Протоколов к ней, и уступила часть

123

своего суверенитета. Российская Федерация обязалась привести свое внутрен-

нее право в соответствии с европейскими стандартами. Эти же условия приняли и все страны, входящие в Совет Европы. Такое же понимание сложилось и в Европейском Союзе: п.3 ст. 52 Хартии основных прав71 и придающий ей обяза-

тельную силу Лиссабонский договор, устанавливают, что положения Хартии,

закрепляющие права человека и основные свободы, уже содержащиеся в ЕКПЧ,

имеют тот же смысл и то же значение в праве Европейского Союза, какое им придано Конвенцией.

Из изложенного следует, что ключом к решению вопроса о силе преце-

дентов ЕСПЧ является понимание того, что во всех странах-участниках ЕКПЧ она должна применяться единообразно, а именно так, как ее толкует ЕСПЧ72.

Невозможно при этом избирательно учитывать лишь часть постановлений из всего корпуса постановлений ЕСПЧ. Это может привести к тому, что выявлен-

ные на национальном уровне нарушения, которые возможно исправить до кон-

статации нарушения ЕСПЧ, и которые уже были признаны в других странах-

участниках, могут остаться неустраненными, когда ЕКПЧ предоставляет воз-

можность исправить нарушения contra legem73. Безусловно, основная задача в данном случае лежит на судах.

Этот инструментарий позволяет им в полной мере реализовать обязатель-

ства России перед Советом Европы и перед своими собственными гражданами.

В случае, если допустить обратное, может случиться, что прореха в законода-

тельстве будет исправлена только после констатации нарушения ЕСПЧ.

71Хартия основных прав Европейского Союза // Ниццский договор и Хартия основных прав Европейского Союза. – М.: – Норма, 2003.

72Метлова И. С. Решения Европейского Суда по правам человека в системе ис-

точников Российского права: автореф. канд. дис. юрид. наук: 12.00.01 / Универ-

ситет МВД России. – М.: – 2007. – С.24

73 Зимненко Б. Л. Международное право и правовая система Российской Феде-

рации: Дис. докт. юрид. наук: 12.00.10 / – М., – 2006. – C.376

124

Вместе с тем, если не учитывать последующую практику ЕСПЧ в отно-

шении других стран, есть риск того, что практика ЕСПЧ в отношении одной страны не будет отвечать такой характеристике ЕКПЧ, которую называют жи-

вым, развивающимся организмом. Только учитывая весть корпус решений ЕСПЧ, учитывая и изменения в практике ЕСПЧ возможно верно определить объем защищаемых ЕКПЧ прав.

Таким образом, в дипломной работе автор предпринял попытку выявить существующие предпосылки и обозначить пути приближения российской пра-

воприменительной практики к англо-саксонскому типу правоприменения. Для этого дипломант выделяет существенные признаки, сближающие их с преце-

дентами. Создание прецедентных решений в ходе осуществления конституци-

онного судопроизводства является существенным фактором правовой модерни-

зации, а некоторые черты прецедента не чужды и решениям других высших су-

дов РФ.

Выводы по третьей главе. В настоящее время можно говорить о том, что российское законодательство в основном соответствует стандартам Совета Ев-

ропы, но этот факт сам по себе не является гарантией того, что европейские стандарты будут применяться на практике74. Поставив перед собой вопрос о со-

ответствии теории и практики применения ЕКПЧ российскими судами, дипло-

мант пришел к неутешительным выводам о достаточно низкой степени инфор-

мированности судей об объеме обязательств, принятых при ратификации ЕКПЧ особенно по вопросам усыновления в МЧП.

Если Конституционный Суд РФ обратился к нормам ЕКПЧ еще до рати-

фикации, то нижестоящие суды обратились к использованию европейских пра-

вых стандартов существенно позже, в значительной степени под влиянием ре-

комендаций высших судебных органов.

74 Садчикова О. В. Анализ решений Европейского суда по правам человека по второй статье Европейской конвенции по правам человека «Право на жизнь». Аспекты правоприменительной практики в Российской Федерации: статья // Вестник Адвокатской палаты Ставропольского края. – 2004.

125

Анализ литературных источников показал, что конкретные недостатки в решениях судов по применению ЕКПЧ, а так же наличие типичных ошибок в оперировании правом Конвенции.

Таким образом, частота ссылок и качество аргументации судебных реше-

ний нормами ЕКПЧ и прецедентными постановлениями ЕСПЧ в значительной степени зависит от инициативы сторон процесса. Суды самостоятельно и по собственной инициативе (кроме Конституционного суда РФ) редко обращаются к Конвенции, предпочитая мотивировать решения нормами национального пра-

ва. В разъясняющих постановлениях ВАС РФ и ВС РФ нет четкого руководства для нижестоящих судов о способе применения Конвенции.

Эффективное и повсеместное действие постановлений ЕСПЧ предполага-

ет постоянную информационную и организационную работу высших судов в отношении низших инстанций с тем, чтобы обеспечить эволютивное толкова-

ние положений Конвенции в соответствии с меняющимися общественными ре-

алиями. Поэтому, уровень оперирования правом Конвенции во многом зависит,

с одной стороны, от наличия соответствующих разъяснений вышестоящих су-

дов и, с другой стороны, от инициативы сторон процесса.

Однополые бракиэто больные люди, их надо лечить в специальных учреждениях. О каком усыновлении может идти речь? С учетом сказанного,

о ратификации Европейской конвенции об усыновлении, которая допускает усыновление для однополых союзов не может идти речь?

126

Заключение

В правовой науке есть два подхода к юридической природе брака: для одних ученых - это союз, для других - договор. Думается, что в рамках данного иссле-

дования есть смысл примирить и тех и других, доказав, что брак - это союз, ос-

нованный на договоре.

Правовая природа брака проявляется в его социальных и правовых признаках.

К числу первых следует отнести то, что:

-брак является союзом лиц противоположного пола, мужчины и женщины;

-этот союз имеет своей основной целью создание семьи. К правовым призна-

кам брака можно отнести то, что:

-он оформляется в установленном законом порядке и, как следствие,

-порождает супружеские права и обязанности для сторон.

Таким образом, под браком в семейном праве имеется в виду союз мужчины и женщины, направленный на создание семьи, оформленный в установленном за-

коном порядке и порождающий их взаимные права и обязанности.

Браком признается не всякий союз мужчины и женщины, а лишь тот союз, ко-

торый получил государственное признание в форме государственной регистра-

ции его заключения в органах загса.

Заключение брака представляет собой процесс, направленный на вступление в союз мужчины и женщины в установленном действующем законодательством порядке.

Заключение брака представляет собой процесс, направленный на вступление в союз мужчины и женщины в установленном действующем законодательством порядке.

Признаки этого процесса:

-императивное регулирование государством;

-данный «процесс» влечет приобретение прав и обязанностей для сторон;

-государство закрепляет условия заключения брака (ст. 12 СК РФ), перечень которых является исчерпывающим.

127

Дипломантом отмечается, что, несмотря на указанные недостатки в законода-

тельном регулировании, основные, принципиальные положения российского коллизионного законодательства являются обоснованными.

Публично-правовой природе рассматриваемых отношений отвечает и предска-

зуемость, как один из критериев, учитываемых при моделировании коллизион-

ного регулирования брачных отношений.

В представленной работе автор обосновывает, что для того, чтобы повы-

сить продуктивность применения коллизионных норм па практике, необходимо законодательно установить ответственность должностных лиц, допустивших в своей деятельности не применение коллизионных норм, регулирующих брач-

ные отношения с иностранным элементом.

В целях формирования единой судебной практики в этом вопросе, понадо-

бится Постановление Пленума Верховного Суда РФ по вопросам применения коллизионных норм, регулирующих брачные отношения с участием иностран-

ного элемента.

В отечественной правовой доктрине есть упоминание об «сверхимпера-

тивных» нормах, которые стали активно использоваться в сфере брачно-

семейных отношений, то есть те, которые не могут быть упразднены примене-

нием иностранного права. Нормы ст. 14 СК РФ, закрепляющие четыре обстоя-

тельства, препятствующие заключению брака на территории РФ, являются сверхимперативными нормами.

Практическая значимость исследования состоит в том, что содержащиеся в ди-

пломной работе выводы и рекомендации могут быть использованы в работе по совершенствованию нормативного регулирования заключения брака в между-

народном частном праве.

Не подвергая сомнению важность ранее проведенных научных исследова-

ний, в лекции сделана попытка сформулировать положения и выводы, в сово-

купности определяющие новое направление в науке семейного права – сравни-

тельное брачное право за рубежом РФ в отдельных странах, изучающее осо-

бенности, общие закономерности и тенденции становления института брака и

128

имеющее целью совершенствование российского брачного законодательства с использованием прогрессивного правового опыта зарубежных государств.

Особое внимание обращено на развитие института брака с учетом сохранения собственных юридических традиций, а также дана оценка влияния междуна-

родного права и права зарубежных государств на его формирование.

Таким образом, отталкиваясь от современного состояния национального за-

конодательства в сфере регулирования частноправовых отношений, ослож-

ненных иностранным элементом, наиболее близкой к действительности пред-

ставляется позиция отечественных ученых о рассмотрении международного частного права как самостоятельной отрасли российского права. При этом раздел VII СК РФ является вторым по объему после раздела VI ГК РФ источ-

ником МЧП, вследствие чего, по мнению правоведов, есть реальные предпо-

сылки формулировать и развивать в науке тезис о становлении подотрасли международного частного права - международного частного семейного права.

Затронутые выше вопросы особенно важны в наши дни когда международ-

ное усыновление широко распространено во всем мире. Данный институт меж-

дународного частного права включающий в себя морально-нравственные, пси-

хологические и правовые вопросы является актуальной темой для международ-

ной общественности.

Важные вопросы международного усыновления:

-во первых, определение путей сотрудничества государств в деле развития и совершенствования отношений по международному усыновлению;

-во-вторых, вопросы гарантий соблюдения международных стандартов прав ребенка, усыновителей, биологических родителей и других лиц, чьи за-

конные интересы затрагиваются международным усыновлением;

-в-третьих, о юрисдикции, применимом праве и признании решений о международном усыновлении.

Это все проблемы международного уровня и каждое государство само,

независимо от того, является ли оно в основном «государством происхожде-

ния» или «принимающим государством», а также в лице своих представителей

129

в межправительственных и неправительственных международных организаци-

ях должно принимать активное участие в обсуждении и решении данных во-

просов, способствовать заключению международных договоров и конвенций в области международного усыновления.

До начала 90-х годов проблема международного усыновления не была ак-

туальной в России, так как случаи иностранных усыновлений были редки. В

условиях закрытых границ государства, когда иностранные агентства и фирмы по усыновлению не могли действовать на территории России, да и приезд част-

ных лиц для подбора российского ребенка на усыновление не был распростра-

нен, существующий порядок усыновления, позволяющий только в исключи-

тельных случаях усыновлять российского ребенка иностранными гражданами был достаточно эффективен и при сложившихся условиях практически исклю-

чал какие-либо злоупотребления в этой сфере.

С того времени, когда в Россию хлынул поток иностранных кандидатов в усыновители, когда массовые вывозы детей нередко сопровождались беззако-

нием и безнравственностью, российский законодатель значительно обновил правовую базу международного усыновления.

Наиболее важным новшеством явилось введение Федеральным законом «О

внесении изменений и дополнений в ГПК РСФСР» от 21.08.1996 г. судебного порядка установления усыновления детей.

Однополые браки не соответствуют понятию «браки», т.к. по законодательству РФ брак-это союз разнополых людей, поэтому Введение судебного порядка установления усыновления объясняется рядом причин, и, прежде всего тем, что при административном порядке допускались грубые нарушения действующего законодательства при решении вопросов усыновления, а также тем, что в боль-

шинстве зарубежных стран усыновление осуществляется в судебном порядке,

который содержит значительные гарантии защиты прав детей и усыновителей.

Преимущества судебного порядка также заключаются в том, что суд независим и подчиняется только закону. Суд не связан никакими узковедомственными ин-

тересами, судья профессионально сведущ в вопросах права.

130